Рішення № 24270355, 26.04.2012, Господарський суд Тернопільської області

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"26" квітня 2012 р.Справа № 6/17/5022-186/2012 (15/40/5022-710/2011)

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Шумського І.П.

Розглянув матеріали справи

за позовом - Товариства з обмеженою відповідальністю "Шумськ-Інвест", вул. Ринкова площа, 34, м.Шумськ, Шумський район, Тернопільська область, 47100

до відповідача - Суб'єкта підприємницької діяльності ОСОБА_1, АДРЕСА_1, Тернопільська область, 47100

третя особа № 1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Шумське районне споживче товариство, вул. Українська, 42, м. Шумськ, Шумський район, Тернопільська область, 47100

третя особа № 2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Шумська міська рада, вул. Українська, 59, м. Шумськ, 47100

про усунення перешкод в користуванні земельною ділянкою

За участю представників сторін:

Позивача - Помазанська С.І.

Відповідача - ОСОБА_3, ОСОБА_4

Третьої особи №1 -не з'явився

Третьої особи №2 - не з'явився

Шумського БТІ - не з'явився

Суть справи:

У травні 2011 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Шумськ-Інвест" звернулось в господарський суд Тернопільської області з позовом до Суб'єкта підприємницької діяльності ОСОБА_1, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: Шумського районного споживчого товариства, Шумської міської ради про усунення перешкод у користуванні земельною ділянкою.

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 22 липня 2011 року у справі №15/40/5022-710/2011 позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Шумськ-Інвест" задоволено та зобов'язано Суб'єкта підприємницької діяльності - фізичну особу ОСОБА_1 звільнити самовільно зайняту земельну ділянку за адресою АДРЕСА_2 шляхом знесення (демонтажу) належного йому торгового павільйону НОМЕР_1 загальною площею 27,45 кв.м. Також, зазначеним рішенням постановлено стягнути з Суб'єкта підприємницької діяльності - фізичної особи ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Шумськ-Інвест" 85 грн. сплаченого державного мита та 236 грн. витрат на інформаційне -технічне забезпечення судового процесу.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 03.11.2011 рішення господарського суду Тернопільської області від 22.07.2011 залишено без змін, а апеляційну скаргу Суб'єкта підприємницької діяльності ОСОБА_1 без задоволення.

У січні 2012 ОСОБА_1 звернувся в господарський суд Тернопільської області із заявою про перегляд за нововиявленими обставинами рішення господарського суду Тернопільської області від 22.07.2011 року у справі №15/39/5022-709/2011.

Розпорядженням голови господарського суду Тернопільської області від 13 січня 2012 року, справу №15/40/5022-710/2011 для розгляду заяви про перегляд рішення за нововиявленими обставинами передано судді І.П.Шумському.

Через знаходження матеріалів справи №15/40/5022-710/2011 на розгляді у Вищому господарському суді України, ухвалою від 16 січня 2012 року питання перегляду судового рішення за нововиявленими обставинами було відкладено.

18 січня 2012 року Вищим господарським судом України прийнято постанову, якою постанову Львівського апеляційного господарського суду від 03.11.2011 та рішення господарського суду Тернопільської області від 22.07.2011 у справі №15/40/5022-710/2011 скасовано, а справу направлено на новий розгляд до суду першої інстанції.

Розпорядженням голови господарського суду Тернопільської області від 24 лютого 2012 року, справу №15/40/5022-710/2011 передано на новий розгляд судді І.П.Шумському.

Ухвалою суду від 13.03.2012 року справу №15/40/5022-710/2011 для нового розгляду та розгляду заяви про перегляд за нововиявленими обставинами рішення господарського суду Тернопільської області від 22.07.2011 року у справі №15/39/5022-709/2011 прийнято до провадження судді Шумського І.П., присвоєно №6/17/5022-186/2012 (15/40/5022-710/2011).

Ухвалою суду від 29.03.2012 року, керуючись ст. ст. 112, 114 ГПК України та враховуючи п. 8.8 постанови пленуму ВГС України №16 від 26.12.2011 року, провадження з розгляду заяви про перегляд за нововиявленими обставинами рішення господарського суду Тернопільської області від 22.07.2011 року у справі №15/40/5022-710/2011 припинено.

Новий розгляд, призначений вперше на 29 березня 2012 року, неодноразово відкладався, востаннє на 26 квітня 2012 року.

Уповноваженим представникам сторін та третіх осіб роз'яснено належні їм права та обов'язки, передбачені ст.ст.20,22,81-1 ГПК України.

Судом здійснено фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального програмно-апаратного комплексу "Діловодство суду", для створення архівної копії фонограми надано компакт-диск CD-R, серійний номер gEA608285143D07.

Уповноважений представник позивача свої вимоги підтримав повністю та акцентував увагу суду на тому, що відповідно до інформаційної довідки з Реєстру прав власності на нерухоме майно №33746895, відомості про реєстрацію за ОСОБА_1 права власності на нежитлову будівлю, торговий павільйон по АДРЕСА_3, станом на 06 квітня 2012 року відсутні.

Представники відповідача проти позову заперечили, посилаючись на те, що:

- оскільки власником павільйону є фізична особа а не суб'єкт підприємництва, справа не підлягає розгляду за правилами господарського судочинства;

На думку представників відповідача, наявні у матеріалах справи документи, додатково представлені в судовому засіданні 26 квітня 2012 року, вказують на відсутність у ТОВ "Шумськ-Інвест" прав власності чи користування земельною ділянкою, на якій розміщено павільйон відповідача, так як:

- згідно рішення сесії Шумської селищної ради від 21 жовтня 1991 року, АДРЕСА_4 переіменовано на АДРЕСА_4 вказана вулиця існує і станом на час розгляду справи в суді.

- рішенням сесії Шумської міської ради №106 від 12 грудня 2006 року у м. Шумську створено нові АДРЕСА_3, а не переіменовано АДРЕСА_4 як стверджує позивач;

- на виконання протесту прокурора №276 від 19 лютого 2008 року, рішенням виконавчого комітету Шумської міської ради №42 від 26 лютого 2008 року скасовано попереднє рішення виконавчого комітету Шумської міської ради №337 від 07 листопада 2007 року про визнання права власності та зміну адреси цілісного майнового комплексу Шумського районного споживчого товариства на Ринковій площі, 34.

- на ряд запитів, листами №5/8/001 від 11.01.08р., 108 від 30.01.08р., 194 від 08.04.10р., 1969/23 від 05.10.10р., 691 від 16.11.10р., 17-06Д24117/23 від 04.11.11р.Шумська міська рада, Шумський реєстраційний відділ ДП "Центр ДЗК при державному комітеті України по земельних ресурсах", Управління держкомзему у Шумському районі, надавали інформацію, за змістом якої, право власності на цілісний майновий комплекс та право користування земельними ділянками на території м. Шумськ за ТОВ "Шумськ-Інвест" не зареєстровано і не обліковується.

- рішенням сесії Шумської міської ради №262 від 12 липня 2011 року, за відповідною заявою постійного користувача, земельну ділянку площею 1,1365 вилучено у Шумського РайСТ та переведено до земель не наданих у власність та постійне користування.

Крім того, відповідач наполягає на тому, що рішення виконавчого комітету Шумської міської ради №89 від 30 вересня 2011 року про встановлення нумерації об'єктів, розташованих на території АДРЕСА_3, оскаржено до Шумського районного суду, а тому його дію зупинено.

Від відповідача також надійшло клопотання, підтримане в судовому засіданні 19 квітня 2012 року про зупинення провадження у справі.

За змістом клопотання, інформаційну довідку з реєстру прав власності на нерухоме майно серії СЕА №538758, видану Шумським БТІ, фальсифіковано, дії працівників Шумського БТІ носять протиправний характер, а тому, матеріали справи слід направити до слідчих органів, у зв'язку з чим зупинити провадження у справі (п.2 ч.2 ст. 79 ГПК України).

З огляду на предмет доказування по даній справі, заперечення інших учасників засідання проти зупинення провадження у справі на підставі п.2 ч.2 ст. 79 ГПК України, відповідне клопотання відповідача відхиляється.

Представникам відповідача роз'яснено їх право самостійно звернутись до правоохорониих органів з цього приводу. А також оскаржити дії щодо реєстрації прав на майно в порядку адміністративного судочинства.

В судовому засіданні 19 квітня 2012 року представники Шумської міської ради та Шумського БТІ надали пояснення щодо предмету спору.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників процесу, суд встановив наступне:

10 жовтня 2007 між ТОВ "Шумськ-Інвест" та Шумським районним споживчим товариством укладено договір купівлі-продажу цілісного майнового комплексу підприємства споживчої кооперації "Ринок", розташованого на земельній ділянці по АДРЕСА_5 розміром 1,1365 га, належній Шумському районному споживчому товариству на підставі Державного акта на право постійного користування землею серії ІІ-ТР №000968 від 13 вересня 2001 року.

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 03 грудня 2007 року у справі №10/240-4609, яке набрало законної сили, вказаний договір купівлі-продажу визнано дійсним та визнано за ТОВ "Шумськ-Інвест" право власності на цілісний майновий комплекс ПСК "Ринок" (т.1 а.с.16-17).

Відповідно до витягу про державну реєстрацію прав № 29273733, виданого Комунальним підприємством "Шумське бюро технічної інвентаризації", за Товариством з обмеженою відповідальністю "Шумськ-Інвест" 12 березня 2010 року зареєстровано право власності на цілісний майновий комплекс за адресою АДРЕСА_2 (т.1 а.с.18).

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 15 квітня 2007 року у справі №6/29-519, яке набрало законної сили, зобов'язано Шумську міську раду укласти з ТОВ "Шумськ-Інвест" договір оренди земельної ділянки площею 1,1365 га на АДРЕСА_2.

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 12 серпня 2009 року у справі №6/82-1471, яке набрало законної сили, визнано укладеним між Шумською міською радою та ТОВ "Шумськ-Інвест" договір оренди землі (т.1а.с.38-44).

За змістом договору, на виконання судового рішення, Шумська міська рада -орендодавець передає а орендар ТОВ "Шумськ-Інвест" приймає в оренду земельну ділянку площею 1,1365 га., яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 для обслуговування цілісного майнового комплексу орендаря та здійснення ринкової торгівлі.

При цьому, пункт 17 договору забороняє самовільну забудову земельної ділянки, а пунктом 26 договору визначено, що обмеження (обтяження) та інші права третіх осіб на орендовану земельну ділянку не встановлено.

Договір укладено терміном на 49 років.

В апеляційному та касаційному порядку рішення від 12 серпня 2009 року у справі №6/82-519 не переглядалось (ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 31 березня 2010 року відмовлено у прийнятті апеляційної скарги, ухвалами Вищого господарського суду України від 07 червня та 09 вересня 2010 року скарги повернуто заявнику). Судове рішення 12 серпня 2009 року у справі №6/82-1471 у встановленому законом порядку неоспорено і не скасовано, від-так є чинним.

Договір зареєстровано Шумським районним відділом Тернопільської регіональної філії Центру державного земельного кадастру 15 грудня 2009 року за №040966000592, земельній ділянці присвоєно кадастровий №6125810100:01:0050068.

Відповідно до витягу з державного земельного кадастру №201182 від 08 лютого 2012 року за ТОВ "Шумськ Інвест" на території Шумської міської ради закріплена земельна ділянка загальною площею 1,3265га у т.ч. 1,1365 га -в оренді, 0,19 га -у власності (забудовані землі -землі комерційного призначення).

30 вересня 2011 року виконавчим комітетом Шумської міської ради прийнято рішення №89 про встановлення нумерації об'єктів, розташованих на території АДРЕСА_3 відповідно до схеми та існуючої забудови (схема додається).

За змістом п. 1.2 рішення, об'єкти торгівлі, розташовані по АДРЕСА_3, за номерами 15, 17, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 33, 34 визнано такими, що знаходяться на території цілісного майнового комплексу ТОВ "Шумськ-Інвест".

Пунктом 1.3 вказаного рішення визначено, що об'єкти торгівлі, розташовані на ринковій площі за номерами 2, 4, 6, 8, 10, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 33, 33а, 35, 37 визнано такими, що знаходяться на території цілісного майнового комплексу ТОВ "Шумськ Інвест"

Розташування підприємцем на належній позивачу на праві оренди земельній ділянці торгового павільйону під номером АДРЕСА_3, без оформлення останнім права на землю, стало підставою звернення ТОВ "Шумськ Інвест" до суду із позовом про відновлення його порушеного права.

Судом також з'ясовано:

- 07 жовтня 1997 року ОСОБА_1 зареєстрований як суб'єкт підприємницької діяльності(т.1 а.с.14).

27 лютого 2004 року постійно діючою комісією по вибору земельних ділянок складено акт вибору та обстеження земельної ділянки по АДРЕСА_2, передбаченої для встановлення торгового павільйону приватному підприємцю ОСОБА_1 (т.2 а.с.37).

Відповідно до п.2 Акта від 27.02.04р. земельна ділянка площею 0,0030 га розташована по АДРЕСА_2, з усіх сторін землі Шумського РайСТ, ділянка вільна від забудови.

Розпорядженням голови Шумської райдержадміністрації №73 від 05 березня 2004 року підприємцю ОСОБА_1 затверджено акт вибору та обстеження земельної ділянки по АДРЕСА_2 для розміщення торгового павільйону(т.2 а.с.35).

При цьому, документи, які б підтверджували надання згоди постійним користувачем (на той час Шумським РайСТ) на вилучення земельної ділянки чи розміщення на ній підприємцем ОСОБА_1 торгового павільйону, в матеріалах справи відсутні.

Не представлено відповідачем і належним чином оформленого права власності чи користування земельною ділянкою (посвідченого, в установленому порядку зареєстрованого державного акта чи договору оренди).

Не зважаючи на відсутність правовстановлюючих документів про власність чи користування земельною ділянкою, 24 травня 2004 року, на підставі рішення виконкому Шумської міської ради №396 від 25 грудня 2003 року, районною інспекцією Архбудконтролю підприємцю ОСОБА_1 надано дозвіл на розміщення малої архітектурної форми по АДРЕСА_5 (т.2а.с.36).

Розпорядженням голови Шумської райдержадміністрації №204 від 09 червня 2004 року затверджено Акт технічної комісії про прийняття закінченої будівництвом малої архітектурної форми в експлуатацію (т.2 а.с.96-97).

Рішенням Шумського районного суду Тернопільської області від 18 вересня 2007 року за ОСОБА_1 визнано право власності на нерухоме майно (торговий павільйон) (т.1 а.с.22).

На підставі зазначеного рішення Шумським бюро технічної інвентаризації 08 жовтня 2007 року зареєстровано право власності реєстраційний №20551674 на нежитлову будівлю (торговий павільйон) за адресою: АДРЕСА_3 (т.1 а.с.61).

Ухвалою Шумського районного суду Тернопільської області від 21.03.2008, рішення Шумського районного суду Тернопільської області від 18.09.2007 скасовано за нововиявленими обставинами (т.1а.с.23).

Ухвалою у цивільній справі за позовом ОСОБА_1 до Шумської міської ради про визнання права власності на новостворене майно (торговий павільйон) провадження у справі закрито (т.1а.с.78).

Відповідно до інформаційної довідки з Реєстру прав власності на нерухоме майно №33746895, відомості про реєстрацію за ОСОБА_1 права власності на нежитлову будівлю, торговий павільйон по АДРЕСА_3, станом на 06 квітня 2012 року відсутні.

Оцінивши зібрані у справі докази, заслухавши пояснення представників у т.ч. дані у попередніх засіданнях, враховуючи висновки зроблені касаційною інстанцією у постанові від 18 січня 2012 року, суд прийшов до висновку, позовні вимоги ТОВ "Шумськ-Інвест" слід задовольнити, з огляду на таке.

Згідно з п. 4 ч. 3 ст. 129 Конституції України, ст.ст.4-3,33,34 ГПК України, кожна сторона повинна довести належними і допустимими доказами ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.

Так, земельні правовідносини, зокрема пов'язані із користуванням землею, регулюються Конституцією України, Земельним кодексом України, Законом України „Про оренду землі", Цивільним кодексом України, іншими Законами України, постановами Кабінету Міністрів України у випадках, передбачених законом, а також договором оренди землі.

Стаття 13 Конституції України, серед іншого визначає, що земля, яка знаходяться в межах території України, є об'єктом права власності Українського народу. Від імені Українського народу права власника здійснюють органи державної влади та органи місцевого самоврядування в межах, визначених цією Конституцією.

Кожний громадянин має право користуватися природними об'єктами права власності народу відповідно до закону.

В силу приписів ст. 14 Конституції України, земля є основним національним багатством, що перебуває під особливою охороною держави.

Право на землю гарантується. Це право набувається і реалізується громадянами, юридичними особами та державою виключно відповідно до закону.

Стаття 1 Закон України "Про оренду землі" (161-14) та ч.1 ст. 93 ЗК України, визначає оренду землі як засноване на договорі строкове платне володіння і користування земельною ділянкою, необхідною орендареві для проведення підприємницької та інших видів діяльності.

Згідно з ч. 1 статті 6 Закону України "Про оренду землі" орендарі набувають права оренди земельної ділянки на підставах і в порядку, передбачених Земельним кодексом України, Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, цим та іншими законами України і договором оренди землі.

За змістом ст. 126 ЗК України, право власності та право постійного користування посвідчується відповідним державним актом встановленого зразка, а право оренди земельної ділянки посвідчується договором оренди землі, зареєстрованим відповідно до закону.

Як зазначалось вище, згідно Державного акта серії ІІ-ТР №000968 від 13 вересня 2001 року, земельна ділянка по АДРЕСА_2 розміром 1,1365 га, перебувала у постійному користуванні Шумського районного споживчого товариства.

На підставі судових рішень, по договору оренди ТОВ "Шумськ-Інвест", набув у користування земельну ділянку площею 1,1365 га., яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 для обслуговування цілісного майнового комплексу орендаря та здійснення ринкової торгівлі.

15 грудня 2009 року договір оренди землі у встановленому законом порядку зареєстровано за №040966000592, земельній ділянці присвоєно кадастровий №6125810100:01:0050068.

З врахуванням наведеного, користування земельною ділянкою Шумським РайСТ та ТОВ "Шумськ -Інвес" оформлено та здійснюється правомірно, у визначеному законом порядку.

При цьому, оренда ТОВ "Шумськ-Інвест" не суперечить рішенню сесії Шумської міської ради №262 від 12 липня 2011 року, яким, за відповідною заявою Шумського РайСТ, земельну ділянку площею 1,1365 вилучено у постійного користувача та переведено до земель не наданих у власність та постійне користування.

В той же час, право на земельну ділянку для розміщення малої архітектурної форми, а пізніше -торгового павільйону, у підприємця ОСОБА_1 не виникало.

Не може бути документом, що посвідчує право на землю, в розумінні ст. 126 ЗК України, подане відповідачем розпорядження голови Шумської райдержадміністрації №73 від 05 березня 2004 року про затвердження підприємцю ОСОБА_1 акта вибору та обстеження земельної ділянки по АДРЕСА_2 для розміщення торгового павільйону(т.2 а.с.35).

Відповідно до ч.1 п.2 чинних на час надання дозволу, встановлення відповідачем та прийняття закінченої будівництвом малої архітектурної форми в експлуатацію, Типових правил розміщення малих архітектурних форм для здійснення підприємницької діяльності, затверджених Наказом Державного комітету будівництва, архітектури та житлової політики України №227 від 13 жовтня 2000року, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 27 жовтня 2000 р. за N 755/4976 (далі -Типові правила №227), мала архітектурна форма для здійснення підприємницької діяльності (далі - мала архітектурна форма) - невелика споруда, яка виконується із полегшених конструкцій і встановлюється тимчасово без улаштування фундаментів.

Частина 2 п.2 Типових правил №227 встановлювала, що дозвіл на розміщення малої архітектурної форми (далі - дозвіл), складений за встановленою формою згідно з додатком 2, - документ, що дає право суб'єкту підприємницької діяльності на розміщення малої архітектурної форми, який видається органом містобудування та архітектури за умови виникнення права на земельну ділянку.

Згідно з ч. 1 ст. 376 ЦК України, житловий будинок, будівля, споруда, інше нерухоме майно вважаються самочинним будівництвом, якщо вони збудовані або будуються на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети.

Особа, яка здійснила або здійснює самочинне будівництво нерухомого майна, відповідно до приписів ч.2 ст. 376 ЦК України, не набуває права власності на нього.

З огляду на приписи перелічених норм, відсутність в підприємця ОСОБА_1 правовстановлюючих документів на землю, розміщення малої архітектурної форми по вул. Українська (в подальшому нерухоме майно за адресою Ринкова площа, торговий павільйон №22) є самочинним будівництвом.

Згідно ч. 1 ст. 182 ЦК України право власності та інші речові права на нерухомі речі, обмеження цих прав, їх виникнення, перехід і припинення підлягають державній реєстрації.

Відповідно до ст. 2 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" державна реєстрація речових прав на нерухоме майно (далі - державна реєстрація прав) - офіційне визнання і підтвердження державою фактів виникнення, переходу або припинення прав на нерухоме майно, обтяження таких прав шляхом внесення відповідного запису до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно.

Ухвалою Шумського районного суду Тернопільської області від 21.03.2008, рішення Шумського районного суду Тернопільської області від 18.09.2007 скасовано за нововиявленими обставинами.

І як свідчить інформаційна довідка з Реєстру прав власності на нерухоме майно №33746895, відомості про реєстрацію за ОСОБА_1 права власності на нежитлову будівлю, торговий павільйон по АДРЕСА_3, станом на 06 квітня 2012 року відсутні.

Частиною 2 ст. 95 ЗК України визначено, що порушені права землекористувачів підлягають відновленню в порядку, встановленому законом.

Відповідно до змісту ст. 16 ЦК України, ст. 20 ГК України, ст. 152 ЗК України, кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу і вимагати усунення будь-яких порушень його прав на землю, навіть якщо ці порушення не пов'язані з позбавленням права володіння земельною ділянкою.

Відповідно ж до ч.ч. 1, 2 ст. 27 Закону України "Про оренду землі" орендареві забезпечується захист його права на орендовану земельну ділянку нарівні із захистом права власності на земельну ділянку відповідно до закону; орендар в установленому законом порядку має право витребувати орендовану земельну ділянку з будь-якого незаконного володіння та користування, на усунення перешкод у користуванні нею тощо.

Частина 2 ст. 152 ЗК України також передбачає, що власник земельної ділянки або землекористувач може вимагати усунення будь-яких порушень його прав на землю.

Стаття 212 Земельного кодексу встановлює, що самовільно зайняті земельні ділянки підлягають поверненню власникам землі або землекористувачам без відшкодування затрат, понесених за час незаконного користування ними.

Приведення земельних ділянок у придатний для використання стан, включаючи знесення будинків, будівель і споруд, здійснюється за рахунок громадян або юридичних осіб, які самовільно зайняли земельні ділянки (ч. 2 ст. 212 ЗК України).

Даний принцип закріплено і ч.4 ст. 376 ЦК України.

Згідно з приписами ч. 3 ст. 212 ЗК України, повернення самовільно зайнятих земельних ділянок провадиться за рішенням суду.

Щодо посилання представників відповідачів, на непідвідомчість спору господарському суду, то:

- відповідно до ст.6 Конституції України, органи законодавчої, виконавчої та судової влади здійснюють свої повноваження у встановлених цією Конституцією межах і відповідно до законів України.

Критерії визначення повноважень (підвідомчості) справ господарським судам містяться в ст.ст.1,2,12,21 ГПК України.

При вирішенні відповідного питання слід враховувати не лише суб'єктний склад сторін у справах, а й характер правовідносин. За приписом частини першої статті 1 ГПК України, зазначені в ній особи (в тому числі громадяни - суб'єкти підприємницької діяльності) вправі звернутися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ (Інформаційний лист Вищого господарського суду України від 13.08.2008р. №01-8/482).

У вирішенні ж питань про те, чи є спірні правовідносини господарськими, а справа (спір у справі) - господарською слід виходити з визначень, наведених у Господарському кодексі України.

Згідно з ст.3 ГК України, під господарською діяльністю у цьому Кодексі розуміється діяльність суб'єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність.

Суб'єктами господарювання, у відповідності до ст.55 ГК України є:

1) господарські організації - юридичні особи, створені відповідно до Цивільного кодексу України, державні, комунальні та інші підприємства, створені відповідно до цього Кодексу, а також інші юридичні особи, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані в установленому законом порядку;

2) громадяни України, іноземці та особи без громадянства, які здійснюють господарську діяльність та зареєстровані відповідно до закону як підприємці.

Як вже було встановлено, ОСОБА_1 зареєстрований як фізична особа -підприємець, від-так у встановленому законом порядку набув статусу суб'єкта господарювання.

На орендованій ТОВ "Шумськ-Інвест" земельній ділянці комерційного призначення підприємцем розміщено торговий павільйон.

Тому, суд критично оцінює доводи відповідача №1 про непідвідомчість даного спору господарським судам.

Про відповідність суб'єктного складу сторін вимогам статей 1, 21 ГПК України, зроблено висновок Вищим господарським судом України у постанові від 18 січня 2012 року, що в силу ст.111-12 ГПК України є обов'язковим для суду першої інстанції під час нового розгляду.

Інформація наведена в листах Шумської міської ради, Шумського реєстраційого відділу ДП "Центр ДЗК при державному комітеті України по земельних ресурсах", Управління держкомзему у Шумському районі №№5/8/001 від 11.01.08р., 108 від 30.01.08р., 194 від 08.04.10р., 1969/23 від 05.10.10р., 691 від 16.11.10р., 17-06Д24117/23 від 04.11.11р. про відсутність у ТОВ "Шумськ-Інвест" прав власності чи користування земельною ділянкою, на якій розміщено павільйон відповідача, є застарілою та такою, що спростовується матеріалами справи.

Необґрунтованими є і доводи представників відповідача про те, що внаслідок оскарження ними в порядку адміністративного судочинства рішення виконавчого комітету Шумської міської ради №89 від 30 вересня 2011 року його дію зупинено.

Оскільки, відповідно до ч.3 ст. 117 Кодексу адміністративного судочинства України, подання адміністративного позову, а також відкриття провадження в адміністративній справі не зупиняють дію оскаржуваного рішення суб'єкта владних повноважень, але суд у порядку забезпечення адміністративного позову може відповідною ухвалою зупинити дію рішення суб'єкта владних повноважень чи його окремих положень, що оскаржуються. Ухвала негайно надсилається до суб'єкта владних повноважень, що прийняв рішення, та є обов'язковою для виконання.

Доказів вжиття адміністративним судом відповідних заходів забезпечення позову господарському суду не представлено.

За таких обставин, враховуючи висновки, зроблені Вищим господарським судом України у постанові від 18 січня 2012 року, позовні вимоги підлягають задоволенню як обґрунтовані і належним чином незаперечені відповідачем.

Відповідно до ст. 44,49 ГПК України, судові витрати по справі покладаються на відповідача.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст.1,2,4-3,12,33,34,43,44,49,82-85,111-12 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

1.Позов задовольнити.

2.Суб'єкту підприємницької діяльності - фізичній особі ОСОБА_1 звільнити самовільно зайняту земельну ділянку за адресою АДРЕСА_2 шляхом знесення (демонтажу) належного йому торгового павільйону НОМЕР_1 загальною площею 27,45 кв.м.

3.Стягнути з Суб'єкта підприємницької діяльності - фізичної особи ОСОБА_1, АДРЕСА_1 - на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Шумськ-Інвест" АДРЕСА_2 Шумський район, Тернопільська область, код 34043073 - 85 грн., сплаченого державного мита та 236 грн. витрат на інформаційне -технічне забезпечення судового процесу.

Видати накази.

На рішення господарського суду, яке не набрало законної сили, сторони, прокурор, треті особи та особи, які не брали участь у справі, якщо господарський суд вирішив питання про їх права та обов'язки мають право подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня прийняття (підписання) рішення, через місцевий господарський суд.

Дата підписання: 03 травня 2012 року

Суддя І.П. Шумський