Ухвала суду № 24098910, 15.05.2012, Апеляційний суд Волинської області

Справа № 0308/715/2012 Провадження №11/0390/309/2012 Головуючий у 1 інстанції:Квятковський М.С. Категорія:ч.3 ст. 212 КК України Доповідач: Оксентюк В. Н.

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

15 травня 2012 року місто Луцьк

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Волинської області в складі:

головуючого - судді Оксентюка В.Н.,

суддів - Хомицького А.М., Борсука П.П.,

з участю прокурора - Черноти Р.М.,

засудженої - ОСОБА_2

захисника - ОСОБА_3,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Луцьку кримінальну справу за апеляцією захисника засудженої ОСОБА_2 -адвоката ОСОБА_3 на вирок Луцького міськрайонного суду від 24 лютого 2012 року, яким ,

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженка с. Кремеш Локачинського району Волинської області, гр. України, освіта вища економічна, на утриманні неповнолітній син ОСОБА_4 ІНФОРМАЦІЯ_3, працююча директором ТзОВ "Західагротранс" несудима, мешканка АДРЕСА_1-

засуджена за ч. 3 ст. 212 КК України до штрафу в розмірі 25 000 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 425 000 грн. (чотириста двадцять п'ять тисяч гривень) з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з виконанням адміністративно-господарських і організаційно-розпорядчих функцій в сфері господарської діяльності строком на 3 (три) роки з конфіскацією всього належного їй майна в дохід держави;

за ч.2 ст.366 КК України на 3 (три) роки позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з виконанням адміністративно-господарських і організаційно-розпорядчих функцій в сфері господарської діяльності строком на 3 (три) роки;

за ч.2 ст. 358 КК України на 2 (два) роки позбавлення волі;

за ч.3 ст. 358 КК України -штраф в розмірі 850 грн. (вісімсот п'ятдесят гривень);

за ч. 1 ст. 175 КК України на 1 (один) рік позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з виконанням адміністративно-господарських і організаційно-розпорядчих функцій в сфері господарської діяльності строком на 2 (два) роки;

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, остаточно до відбування ОСОБА_2 визначено покарання 3 ( три) роки позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з виконанням адміністративно-господарських і організаційно-розпорядчих функцій в сфері господарської діяльності строком на 3 (три) роки з конфіскацією всього належного їй майна в дохід держави та сплатою штрафу в розмірі 25 000 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становть 425 000 грн. (чотириста двадцять п'ять тисяч гривень)

На підставі ст. 75 КК України засуджена ОСОБА_2 звільнена від відбуття призначеного за даним вироком покарання у виді позбавлення волі, якщо вона протягом 2-х (двохрічного) іспитового строку, не вчинить нового злочину і виконає покладені на неї згідно ст. 76 КК України обов'язки: повідомляти органи кримінально - виконавчої інспекції про зміну місця проживання; періодично з'являтись для реєстрації в ці органи.

Міру запобіжного заходу ОСОБА_2, до набрання вироком законної сили, залишити попередній -підписку про невиїзд.

Цивільні позови задоволено. Стягнуто з ОСОБА_2 в користь держави 3 614 557 грн. 90 коп. (три мільйони шістсот чотирнадцять тисяч п'ятсот п'ятдесят сім гривень дев'яносто копійок) збитків.

Речові докази: копії бухгалтерських та податкових документів від ТзОВ „Екотеком", диск DVD-R серійний номер dLE903173457C02, розрахунково-платіжні відомості ТзОВ «Західагротранс»- залишити при матеріалах справи, печатку підприємця ОСОБА_2, cистемний блок комп'ютера № LAN 014896 з жорстким диском Samsung c\нS00J20YB09599; ноутбук «TOSHIBA»model NO:PSAE6EOE603DRU з жорстким диском TOSHIBA с/н 18АQF5Z6S; папки з написами «Захід звітність», «Захід 631 2007», «Захід банк 2007», «Захід 361 2007», «Захід ПК 2007», «Податкові зобов'язання червень 2007-червень 2008», в яких містяться документи фінансово - господарської діяльності ТзОВ «Західагротранс», які зберігаються в СВ ПМ ДПА у Волинській області, повернути підсудній ОСОБА_2

Стягнуто з ОСОБА_2 в користь держави 12 507 грн. 54 коп. (дванадцять тисяч п'ятсот сім гривень п'ятдесят чотири копійки) судових витрат - за проведення судових експертиз.

Розгдядаючи справу в порядку апеляційного провадження, колегія суддів судової палати,-

в с т а н о в и л а:

Згідно вироку суду ОСОБА_5 визнана винною і засуджена за те, що вона, перебуваючи на посаді директора товариства з обмеженою відповідальністю "Західагротранс" (далі - ТзОВ "Західагротранс"), відповідно до наказу № 1 від 05.06.2007 року, виконуючи організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функцій, а отже, будучи службовою особою, на яку згідно ст. 67 Конституції України, ст. 11 Закону України "Про систему оподаткування" № 77/97-ВР від 18.02.1997 р., ст. 8 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" № 996-XIV від 16.07.1999 р., п.10.1 ст. 10 Закону України «Про податок на додану вартість»№ 168/97 від 03. 04.1997 р., п. 20.1 ст. 20 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" № 334/94-ВР від 28.12.1994 р., ст. 10 Закону України "Про підприємництво" № 698-XII від 07.02.1991 р., Статуту ТзОВ "Західагротранс" покладено обов'язки та відповідальність за організацію і здійснення обчислення податків, зборів, інших обов'язкових платежів, своєчасну їх сплату до бюджетів, а саме: обов'язок сплачувати податки і збори в порядку і розмірах, встановлених законом; відповідальність за правильність нарахування, своєчасність сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) до бюджету України і додержання законів про оподаткування; обов'язок організації та правильного ведення бухгалтерського обліку; обов'язок не порушувати прав та інтересів держави, що охороняються законом; дисциплінарна, матеріальна або кримінальна відповідальність за перекручення державної звітності, - посягаючи на встановлений законодавством України порядок оподаткування юридичних осіб, який забезпечує за рахунок надходження податків формування дохідної частини державного бюджету, передбачаючи настання суспільно-небезпечних наслідків у вигляді ненадходжень до бюджету грошових коштів у особливо великих розмірах і, бажаючи їх настання, порушуючи вимоги п.1.22.2 ст.1, п.п.4.1.6 п.4.1. ст.4, п.п.5.2.1 п.5.2, п.п.5.3.9 п.5.3 ст.5 Закону України від 22.05.97р. № 283/97-ВР "Про оподаткування прибутку підприємств", із змінами та доповненнями, а також п.п.7.4.1, п.п.7.4.5. п.7.4 ст.7 Закону України "Про податок на додану вартість" від 03.04.1997 р. № 168/97-ВР із змінами та доповненнями, умисно, шляхом внесення завідомо неправдивих відомостей про фінансово-господарську діяльність до податкових декларацій з податку на прибуток та податку на додану вартість, ухилилася від сплати до бюджету податку на прибуток за 2-й, 3-й, 4-й квартали 2007 року та 1-й квартал 2008 року на суму 994 343 грн. 17 коп. та податку на додану вартість за червень 2007 року у сумі 8 333 грн. 33 коп., а всього - податків на загальну суму 1 002 676 грн. 50 коп., що більше, ніж в п'ять тисяч разів перевищує установлений законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів у особливо великих розмірах.

Так, ОСОБА_2, здійснивши в 2-му кварталі 2007 року придбання рапсу у ТзОВ "Темп" на суму 131 727 грн., в тому числі податок на додану вартість -21 954 грн. 50 коп., в порушення п.п. 5.2.1 п. 5.2, п.п. 5.3.9 п.5.3 ст.5 Закону України від 22.05.97р. № 283/97-ВР "Про оподаткування прибутку підприємств" із змінами та доповненнями, п.п. 7.4.1, п.п.7.4.5. п.7.4 ст.7 Закону України "Про податок на додану вартість" від 03.04.1997 р. № 168/97-ВР, Порядку заповнення податкової накладної, затвердженого Наказом ДПА України від 30.05.97 р. № 165, зареєстрованого в Мінюсті України 23.06.97 р. за № 233/2037 та п. 3.4 Порядку заповнення та подання податковової декларації з податку на додану вартість, затвердженого Наказом ДПА України від 30.05.97р. № 166, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 09.07.97 р. за № 250/2054, шляхом відображення завідомо неправдивих даних в бухгалтерському та податковому обліках товариства ТзОВ "Західагротранс" по результатах фінансово-господарських операцій з ТзОВ "Темп", вказавши загальну вартість придбаних у ТзОВ "Темп" товарів в розмірі 181 727 грн., в тому числі податок на додану вартість -30 287 грн. 83 коп., безпідставно, складаючи податкову декларацію з податку на прибуток за 2-й квартал 2007 року та податкову декларацію з податку на додану вартість за червень 2007 року, умисно завищила валові витрати товариства за 2-й квартал 2007 року на суму 41 666 грн. 67 коп. та податковий кредит за червень 2007 року на суму 8 333 грн. 33 коп., в результаті чого фактично не було нараховано та сплачено до бюджету податку на прибуток за 2-й квартал 2007 року в сумі 10 416 грн. 67 коп. та податку на додану вартість за червень 2007 року у сумі 8 333 грн. 33 коп.

Крім того, підсудна ОСОБА_2, продовжуючи свої злочинні дії, з метою ухилення від сплати податків ТзОВ "Західагротранс", вступила в попередню змову з невстановленими особами, матеріали справи відносно яких виділені в окреме провадження, які, з метою сприяння ОСОБА_2 у вчиненні злочину, підробили та надали їй накладні про витратні господарські операції з придбання у 3-му та 4-му кварталах 2007 року товариством "Західагротранс" товарів від наступних суб'єктів господарювання:

I. Сільськогосподарського виробничого кооперативу "ОСОБА_23":

1) № 159 від 10.09.2007 року на суму 252 000 грн., в тому числі ПДВ -42 000 грн.;

2) № 160 від 11.09.2007 року на суму 420 564 грн., в тому числі ПДВ -70 094 грн.;

3) № 172 від 27.09.2007 року на суму 187 760 грн., в тому числі ПДВ -31 293 грн.;

4) № 185/1 від 24.12.2007 року на суму 506 520 грн., в тому числі ПДВ -84 420 грн.;

5) № 185 від 06.11.2007 року на суму 288 000 грн., в тому числі ПДВ -48 000 грн.;

6) № 186/1 від 08.11.2007 року на суму 534 251 грн., в тому числі ПДВ -88 542 грн.;

7) № 180 від 05.10.2007 року на суму 290 400 грн., в тому числі ПДВ -48 400 грн.;

8) № 182 від 24.10.2007 року на суму 261 600 грн., в тому числі ПДВ -43 600 грн.;

9) № 183 від 26.10.2007 року на суму 285 600 грн., в тому числі ПДВ -47 600 грн.;

Всього на суму: 3 026 695, в тому числі ПДВ -504 449 грн., без ПДВ -2 522 246 грн.

II. Фермерського господарства "Урожай":

1) № 68/а від 22.11.2007 року на суму 199 980 грн., без ПДВ;

2) № 28 від 01.10.2007 року на суму 153 000 грн., без ПДВ;

3) № 53/1 від 04.10.2007 року на суму 340 000 грн., без ПДВ.

Всього на суму: 692 980 грн., без ПДВ.

III. Приватного підприємця ОСОБА_7:

1) № 208 від 03.12.2007 року на суму 430 560 грн., без ПДВ,-

по яких ОСОБА_2, достовірно знаючи, що ніякі фінансово-господарські операції з вказаними суб'єктами господарювання не здійснювались, і що дані накладні є підробленими, в порушення п.5.1, п.п.5.3.9 п.5.3 ст.5 Закону України від 22.05.97р. № 283/97-ВР "Про оподаткування прибутку підприємств" із змінами та доповненнями, провела в обліку ТзОВ "Західагротранс", в результаті чого безпідставно завищила валові витрати ТзОВ "Західагротранс" за 3-й квартал 2007 року на суму 716 937 грн., за 4-й квартал 2007 року - на суму 2 928 849 грн.

Крім цього, підсудна ОСОБА_2, продовжуючи свої злочинні дії, з метою ухилення від сплати податків, усвідомлюючи, що ТзОВ "Західагротранс" не здійснювало будь-яких фінансово-господарських операцій з приватним підприємцем ОСОБА_8, безпідставно провела по обліку підприємства за 4-й квартал 2007 року (К-т оборотно-сальдової відомості по рахунку 631 "Розрахунки з вітчизняними покупцями"), та незаконно задекларувала витратні господарські операції по взаємовідносинах з вказаним підприємцем, завищивши валові витрати ТзОВ "Західагротранс" на суму 252 000 грн., внаслідок чого не було нараховано та сплачено до бюджету за 3-й та 4-й квартали 2007 року податку на прибуток в сумі 974 446 грн. 50 коп., в тому числі:

- за 3-й квартал 2007 року в сумі 179 234 грн. 25 коп;

- за 4-й квартал 2007 року в сумі 795 212 грн. 25 коп.

Таким чином, підсудна ОСОБА_2, обраховуючи належний до сплати податок на прибуток, складаючи податкові декларації з податку на прибуток ТзОВ "Західагротранс" за 3-й та 4-й квартали 2007 року, усвідомлюючи незаконність завищення валових витрат ТзОВ "Західагротранс" по господарських операціях з СГВК "ОСОБА_23", СФГ "Урожай", приватними підприємцями ОСОБА_7 та ОСОБА_8, у вказаних деклараціях умисно завищила валові витрати товариства на суму 3 897 786 грн.

Крім того, підсудна ОСОБА_2, продовжуючи свої злочинні дії, з метою ухилення від сплати до бюджету податку на прибуток, в порушення п.1.22.2 ст.1, п.п. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4 Закону України від 22.05.97р. № 283/97-ВР "Про оподаткування прибутку підприємств", із змінами та доповненнями, обраховуючи належний до сплати податок, у рядку 01.6 "Інші доходи" Декларації з податку на прибуток ТзОВ "Західагротранс", за 1-й квартал 2008 року не відобразила суму поворотної фінансової допомоги, отриманої від засновника ОСОБА_2, як фізичної особи, згідно прихідного касового ордера ПКО -000003 від 21.02.2008 року на суму 37 920 грн., що залишилася не повернутою на кінець звітного періоду, чим занизила валові доходи товариства на суму 37 920 грн. та ухилилася від сплати податку на прибуток за 1-й квартал 2008 року в сумі 9 480 грн.

В подальшому, ОСОБА_2, усвідомлюючи, що вищевказані декларації містять неправдиві дані, передбачаючи, що подання цих декларацій до контролюючого органу призведе до несплати податків і, бажаючи настання вказаних наслідків, з метою ухилитися від сплати податку на прибуток та податку на додану вартість, підписала ці декларації та в період з липня 2007 року по травень 2008 року подала їх до Луцької об'єднаної державної податкової інспекції.

Внаслідок вищевказаних дій підсудної ОСОБА_2, в період з липня 2007 року по травень 2008 року, не було здійснено нарахування та сплата до бюджету податку на прибуток підприємства на загальну суму 994 343 грн. 17 коп., в тому числі:

- за 2-й квартал 2007 року на суму 10 416 грн. 67 коп.;

- за 3-й квартал 2007 року на суму 179 234 грн. 25 коп.;

- за 4-й квартал 2007 року на суму 795 212 грн. 25 коп.;

- за 1-й квартал 2008 року на суму 9 480 грн. 00 коп.

та податку на додану вартість за червень 2007 року у сумі 8 333 грн. 33 коп., а всього -податків на загальну суму 1 002 676 грн. 50 коп.

Таким чином, ОСОБА_2, будучи службовою особою, внесла завідомо неправдиві відомості до податкових декларацій з податку на прибуток та податку на додану вартість ТзОВ «Західагротранс», які являються офіційними документами стосовно використання прав та виконання обов'язків платника податків по сплаті до бюджету, внаслідок чого даним товариством не було нараховано і сплачено до бюджету податків на загальну суму 1 002 676 грн. 50 коп., що більше, ніж у 250 разів перевищує встановлений законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян і відноситься до тяжких наслідків.

Крім того, підсудна ОСОБА_2, будучи фізичною особою - підприємцем, зареєстрованою 17 лютого 2004 року Локачинською райдержадміністрацією Волинської області, свідоцтво про державну реєстрацію від 17.02.2004 року №0307, змінене свідоцтво про державну реєстрацію від 30.12.2008 року НОМЕР_1 за юридичною адресою: АДРЕСА_1 та будучи зареєстрованою як платник податку на додану вартість, згідно свідоцтва від 24.02.2004 року НОМЕР_2, виданого Володимир-Волинською Державною податковою інспекцією, здійснюючи підприємницьку діяльність, в зв'язку з чим на неї, згідно чинного законодавства України, зокрема, ст. 67 Конституції України, ст. 11 Закону України "Про систему оподаткування" № 77/97-ВР від 18.02.1997 р., п.10.1 ст. 10 Закону України «Про податок на додану вартість»№ 168/97 від 03. 04.1997 р., п.п. 16.3.6 п. 16. 3 ст. 16 Закону України "Про податок з доходів фізичних осіб" №889-IV від 22.05.2003 року покладено обов'язки та відповідальність за обчислення податків, зборів, інших обов'язкових платежів, своєчасну їх сплату до бюджетів, а саме: обов'язок сплачувати податки і збори в порядку і розмірах, встановлених законом; відповідальність за правильність обчислення, своєчасність сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) до бюджету України і додержання законів про оподаткування; відповідальність за своєчасне та повне перерахування сум податку до відповідного місцевого бюджету у випадках, визначених законом, в період з січня 2008 року по лютий 2009 року у м. Луцьку, шляхом приховування та заниження об'єктів оподаткування, ухилилася від сплати до бюджету податків в особливо великих розмірах.

Так, вона, отримуючи в період з січня по грудень 2008 року доходи, загальна сума одержаного валового доходу без ПДВ в 2008 році становила -12 961 910 грн., в т.ч. від підприємницької діяльності у вигляді надходження коштів на належні їй банківські рахунки, здійснюючи розпорядження вказаними коштами, в тому числі шляхом зняття їх готівкою, усвідомлюючи в зв'язку з цим, що вона отримує доходи, які підлягають оподаткуванню, з метою приховання цих об'єктів оподаткування від контролюючого органу, в порушення підпункту 14.5 пункту 14 Інструкції про оподаткування доходів фізичних осіб від зайняття підприємницькою діяльністю, затвердженої наказом ГДПІ України від 21.04.1993 року №12, із змінами і доповненнями, внесеними наказом ДПА України від 16.07.2003 року №352, підпункту 4.1.4 пункту 4.1 статті 4 Закону України від 21.12.2000 року №2181-ІІІ "Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами", статті 14 Декрету Кабінету Міністрів України від 26.12.1992 року №13-92 "Про прибутковий податок з громадян" (із змінами і доповненнями) та пункту 7.1 статті 7 Закону України від 22.05.2003 року №889-ІV „Про податок з доходів фізичних осіб" (із змінами і доповненнями), посягаючи на встановлений законодавством України порядок оподаткування доходів фізичних осіб, який забезпечує за рахунок надходження податків формування дохідної частини бюджету, передбачаючи, що її діяння призведуть до фактичного ненадходження коштів до бюджету та, бажаючи настання вказаних наслідків, умисно не склала і не подала до Луцької ОДПІ декларацію про доходи за 9 місяців 2008 року (строк подання -протягом 40 календарних днів, наступних за останнім календарним днем звітного (податкового) кварталу, тобто не пізніше 10 листопада), за 2008 рік (строк -не пізніше 9 лютого 2009 року), не здійснила нарахування, декларування та сплату податку за вказані звітні періоди, в результаті цієї бездіяльності ОСОБА_2, яка виразилась в умисному непроведенні декларування доходів, обрахування та сплати податків, і являє собою приховання отриманих об'єктів оподаткування шляхом неподання податкової звітності, не було нараховано та сплачено до бюджету податок з доходів фізичних осіб за 2008 рік в сумі 1 451 075 грн. 90 коп.

Крім того, ОСОБА_2, при складанні податкових декларацій з податку на додану вартість за січень, лютий, квітень, червень, серпень, вересень, жовтень 2008 року, з метою заниження об'єктів оподаткування, в порушення підпунктів 7.4.4 та 7.4.5 пункту 7.4 статті 7 Закону України від 03.04.1997 року № 168/97-ВР „Про податок на додану вартість" (із змінами та доповненнями), умисно завищила розміри податкового кредиту з податку на додану вартість, не маючи передбачених законодавством підстав та документів для формування вказаного податкового кредиту в тих розмірах, які вона задекларувала в зазначених звітних періодах, а саме, занижувала в них суми податку на додану вартість, що підлягають нарахуванню до сплати в бюджет, вносячи завідомо неправдиві відомості до даних декларації, підробивши їх таким чином, зокрема:

1) за січень 2008 року, в якій було занижено ПДВ на суму 224 178 грн.,

2) за лютий 2008 року, в якій було занижено ПДВ на суму 17 347 грн.,

3) за квітень 2008 року, в якій було занижено ПДВ на суму 6 249 грн.,

4) за червень 2008 року, в якій було занижено ПДВ на суму 3 791 грн.,

5) за серпень 2008 року, в якій було занижено ПДВ на суму 3 714 грн.,

6) за вересень 2008 року, в якій було занижено ПДВ на суму 63 726 грн.,

7) за жовтень 2008 року, в якій було занижено ПДВ на суму 748 923 грн. 50 коп.

В подальшому, підсудна ОСОБА_2, передбачаючи, що її дії призведуть до фактичного ненадходження податку на додану вартість до бюджету та, бажаючи настання вказаних наслідків, в період з лютого по грудень 2008 року подала вищевказані податкові декларації, достовірно знаючи, що вони є підробленими до Луцької ОДПІ.

Крім того, нею не було подано до Луцької ОДПІ податкову декларацію з податку на додану вартість за грудень 2008 року, внаслідок чого:

приховано об'єкти оподаткування за вказаний звітний період -обсяг продажу товарів в оподатковуваних податком на додану вартість операціях;

не обраховано податкові зобов'язання та податковий кредит;

не обраховано та не сплачено податок на додану вартість, що підлягав сплаті до бюджету за грудень 2008 року в сумі 92 877 грн.

Таким чином, внаслідок цих діянь, які виразились в заниженні об'єктів оподаткування, а саме - завищенні податкового кредиту, шляхом внесення завідомо неправдивих даних в податкові декларації за січень, лютий, квітень, червень, серпень, вересень, жовтень 2008 року, а також -в приховуванні об'єктів оподаткування, шляхом неподання податкової декларації за грудень 2008 року, підсудною ОСОБА_2 не було нараховано та сплачено до бюджету податку на додану вартість в сумі 1 160 805 грн. 50 коп., в тому числі:

- за січень 2008 року в сумі 224 178 грн.,

- за лютий 2008 року в сумі 17 347 грн.,

- за квітень 2008 року в сумі 6 249 грн.,

- за червень 2008 року в сумі 3 791 грн.,

- за серпень 2008 року в сумі 3 714 грн.,

- за вересень 2008 року в сумі 63 726 грн.,

- за жовтень 2008 року в сумі 748 923 грн. 50 коп.,

- за грудень 2008 року в сумі 92 877 грн.

Всього, в результаті умисних діянь ОСОБА_2, спрямованих на ухилення від сплати податків, вчинених в період з січня 2008 року по лютий 2009 року, не було нараховано та фактично не надійшло до бюджету податку з доходів фізичних осіб та податку на додану вартість на загальну суму 2 611 881 грн. 40 коп., що більше, ніж в п'ять тисяч разів перевищує установлений законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян і відноситься до особливо великих розмірів.

Крім того, підсудна ОСОБА_2, на підставі протоколу №1 зборів засновників ТзОВ «Західагротранс»від 04.05.2007 року, виконуючи обов'язки директора цього товариства та, відповідно до статуту, являючись засновником, та єдиним його учасником, будучи зобов'язаною вирішувати всі питання діяльності ТзОВ «Західагротранс»та, наділеною організаційно - розпорядчими та адміністративно-господарськими обов'язками, тобто службовою особою, яка зобов'язана визначати умови оплати праці працівників, одноосібно розпоряджатися майном товариства, підписувати чеки та інші банківські документи, в тому числі документи, які стосуються виплати заробітної плати працівникам ТзОВ «Західагротранс», в порушення ст.43 Конституції України, ст. 15, ст.24 Закону України «Про оплату праці», ст.97, ст. 115, ст. 116 КЗпП України, умисно, в період часу з грудня 2009 року до липня включно 2010 року, при наявності грошових коштів на розрахункових рахунках та в касі ТзОВ «Західагротранс», яке розміщене в м. Луцьку, по вул. Прогресу, 7, що надходили за цей період в загальній сумі 11 858 100 грн., у зв'язку із чим, маючи реальну можливість своєчасно та в повному об'ємі щомісяця проводити виплату заробітної плати, безпідставно її не виплачувала шістьом працівникам даного товариства більше ніж за один місяць, всього не виплативши їм 45 593 грн. 31 коп., а саме:

головному бухгалтеру даного товариства ОСОБА_9, з грудня 2009 року до 21.05.10 року, тобто до часу звільнення, в загальній сумі 12 590 грн. 55 коп. Зокрема, в грудні 2009 року - 1 892 грн. 81 коп., за січень 2010 року - 1 494 грн. 33 коп., в лютому, в березні, в квітні поточного року по 2 023 грн. 91 коп., за кожен місяць роботи, в травні 2010 року - 3 131 грн. 65 коп.;

інспектору з кадрів ТзОВ «Західагротранс»ОСОБА_10, з грудня 2009 року до 21.05.10 року, тобто до часу звільнення, в загальній сумі 6 060 грн. 21 коп., а саме: в грудні 2009 року - 975 грн. 09 коп., січні 2010 року - 769 грн. 80 коп., в лютому, в березні, в квітні 2010 року по 1 040 грн. 64 коп., за кожен місяць роботи, в травні 2010 року - 1 193 грн. 40 коп.;

менеджеру ТзОВ «Західагротранс»ОСОБА_11, з грудня 2009 року до 31.05.10 року, тобто до часу звільнення, в загальній сумі 6 202 грн. 24 коп., а саме: в грудні 2009 року - 917 грн. 73 коп., в січні 2010 року - 724 грн. 52 коп., в лютому, в березні, в квітні 2010 року по 983 грн. 28 коп., за кожен місяць роботи, в травні цього ж року -1 610 грн. 15 коп.;

водію автомобіля ОСОБА_12, в період з грудня 2009 року по липень включно 2010 року в загальній сумі 6 599 грн. 19 коп., а саме: за грудень 2009 року -803 грн. 01 коп., в січні 2010 року -633 грн. 96 коп., за лютий, за березень, квітень, травень, червень та за липень поточного року по 860 грн. 37 коп. за кожен місяць роботи;

водію вантажного автомобіля ОСОБА_13, в період з грудня 2009 року по липень включно 2010 року, в загальній сумі 6 599 грн. 19 коп., а саме: за грудень 2009 року - 803 грн. 01 коп., в січні 2010 року - 633 грн. 96 коп., за лютий, за березень, квітень, травень, червень та за липень поточного року по 860 грн. 37 коп. за кожен місяць роботи;

менеджеру ТзОВ «Західагротранс.»ОСОБА_14, з грудня 2009 року до липня включно 2010 року, в загальній сумі 7 541 грн. 93 коп., а саме: в грудні 2009 року -917 грн. 73 коп., в січні 2010 року -724 грн. 52 коп., у лютому, березні, квітні, травні, червні, липні 2010 року по 983 грн. 28 коп. за кожен місяць роботи.

Захисник засудженої ОСОБА_2 -адвокат ОСОБА_3 у поданій в інтересах засудженої апеляції вказує на те, що висновок суду про умисне ухилення ОСОБА_2 від сплати податків не відповідає фактичним обставинам справи і ґрунтується на припущеннях та неперевірених судом доказах. Не нарахування та несплата в дохід держави податку у 2 кварталі 2007 року по операціях з ТзОВ «Темп»сталася внаслідок бухгалтерської помилки, а не внаслідок умисного ухилення від сплати податків, про що і стверджувала свідок ОСОБА_15, яка вела на підприємстві бухгалтерський облік.

Висновок суду про умисне ухилення ОСОБА_2 від сплати податку на прибуток по операціях з підприємцями ОСОБА_7 та ОСОБА_8 ґрунтується також на припущеннях, оскільки в обліках бухгалтерського звіту та фінансовій звітності ТоЗВ «Західагротранс»відображені вказані товарні операції, а та обставина, що ОСОБА_7 не змогла пояснити таких операцій не вказує, що ОСОБА_2 вчинила злочин.

У фінансових документах ТоЗВ «Західагротранс»вказані господарські операції з підприємцем ОСОБА_8. Будь-яких інших даних, які би могли ідентифікувати цього підприємця на підприємстві немає. Чому органи досудового слідства прийшли до висновку, що вказані операції мали місце з підприємцем ОСОБА_8 невідомо. Також вважає, що це є помилка бухгалтера ОСОБА_16

ТоЗВ «Західагротранс» проводило закупівлю сільськогосподарської продукції у СВК «ОСОБА_23»та ФГ «Урожай». Хоча директор ФГ «Урожай»ОСОБА_24. і заперечив такі операція, але він не міг пояснити, як попали оригінали розрахункових документів ввіреного йому господарства, завірені круглою печаткою у звітність ТоЗВ «Західагротранс». А відповідно до закону всі сумніви мають тлумачитись на користь підсудного.

Також безпідставними є обвинувачення ОСОБА_2 по епізоду умисного ухилення від сплати податку на прибуток в період з січня по травень 2008 року, оскільки внесена засновником ОСОБА_2 допомога була фактично повернута у наступному звітному періоді.

ОСОБА_2 податкових декларації не складала, а лише їх підписувала. Здавала дані податкові декларації в податкову інспекцію бухгалтер ОСОБА_16, а тому в діях ОСОБА_2 відсутній склад злочину за ч. 2 ст. 366 КК України. Помилковим є висновок суду і щодо розміру, який тягне тяжкі наслідки і є кваліфікуючою ознакою даного злочину.

Зазначає, що суд першої інстанції безпідставно поклав в основу обвинувального вироку висновки ревізорів Луцької ОДПІ, а не провів незалежну судово-економічну експертизу, на якій наполягала ОСОБА_2, чим порушив право останньої на справедливий розгляд її справи.

Прохає вирок скасувати, а справу направити на новий судовий розгляд до того ж суду в іншому складі суду.

Заслухавши доповідача, який доповів суть вироку та доводи апеляції, захисника ОСОБА_3, який свої апеляційні вимоги змінив, просив вирок скасувати, а справу направити прокурору для проведення додаткового розслідування, засуджену ОСОБА_2, яка апеляцію свого захисника підтримала, також просила направити кримінальну справу прокурору для проведення додаткового розслідування, міркування прокурора, який апеляції не визнав і просив вирок суду залишити без зміни, перевіривши матеріали справи та доводи апеляції, колегія суддів судової палати прийшла до висновку, що апеляція до задоволення не підлягає з наступних підстав.

Суд першої інстанції вірно встановив фактичні обставини справи і цим обставинам дав правильну юридичну оцінку. Дії ОСОБА_2 кваліфікував за ч. 3 ст. 212 КК України, тобто як умисне ухилення від сплати податків, що входять у систему оподаткування, вчиненими службовою особою підприємства, за попередньою змовою групою осіб, що призвело до ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах;

ч. 2 ст. 366 КК України, тобто внесення ОСОБА_2, як службовою особою до офіційних документів -податкових декларацій з податку на прибуток та податку на додану вартість ТзОВ «Західагротранс»завідомо неправдивих даних, що спричинили тяжкі наслідки;

ч. 3 ст. 212 КК України, як умисне ухилення ОСОБА_2 як особи, що займається підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи від сплати податків, що входять у систему оподаткування в особливо великих розмірах;

ч. 2 та ч. 3 ст. 358 КК України, як умисне підроблення документів, що видаються та посвідчуються громадянином-підприємцем, які надають права чи звільняють від від обов'язків та використання цих документів, вчинених повторно;

ч.1 ст. 175 КК України, тобто у безпідставній невиплаті заробітної плати працівникам більш як 1 місяць.

Така кваліфікація дій ОСОБА_2 є правильною. Винуватість ОСОБА_2 по факту ухилення нею від сплати податків як фізичної особи -підприємця, умисного підроблення документів ч.2 та ч. 3 ст. 358 КК України та невиплата заробітної плати ч. 1 ст. 175 КК України апелянтом у апеляції не оскаржується. Її винуватість у всіх вчинених злочинах повністю стверджуються зібраними і перевіреними доказами, яким суд дав правильну юридичну оцінку.

Доводи апелянта про те, що несплата податку на прибуток та податку на додану вартість по господарських операціяї з ТзОВ «Темп» у 2007 році ТзОВ «Західагротранс»сталась не внаслідок умисних дій ОСОБА_2, а в результаті бухгалтерської помилки не відповідають фактичним обставинам справи і є безпідставні. Зокрема, як убачається з матеріалів справи та вироку суду ТзОВ «Західагротранс»у 2007 році дійсно придбало у ТзОВ «Темп»насіння рапсу на суму 131 727 грн., що стверджується приєднаними до справи первинними документами, які вилучені у ТзОВ «Темп». Замість цього, та з метою ухилення від сплати податків, ТзОВ «Західагротранс»по податковому обліку умисно та незаконно завищило валові витрати на придбання вказаного насіння на 41 666 грн. 67 коп., що призвело до ненарахування та несплати податків. Суд першої інстанції прийшов до висновку, що зазначені дії були вчинені саме з метою ухилення від сплати податків та навів докази таких висновків. Такі висновки суду є правильними. Будь-яких доказів, які би спростовували висновку суду, апелянтом у своїй апеляції не наведено, а тому доводи аплянта, що несплата податків сталась внаслідолк бухгалтерської помилки не заслуговують на увагу.

Безтоварність фінансо-господарських операцій між ТзОВ «Західагротранс»та СГВК «ОСОБА_23», СФГ «Урожай», підприємцями ОСОБА_7 та ОСОБА_8, що призвело до завищення валових витрат, ненарахування та несплати податків об'єктивно підтверджується актом від 14.11.2008 року № 1234/2301/35123772 «Про результати виїздної планової документальної перевірки ТзОВ «Західагротранс»відповідно до якого підприємству було донараховано податків за 3-й квартал 2007 року на суму 179 234 грн. 25 коп., 4-й квартал на суму 795 212 грн. 25 коп., та за 1-й квартал 2008 року на 9 480 грн.

Висновки даного акту об'єктивно підтверджуються актами взаємозвірок між ТзОВ «Західагротранс»та вказаними вище підприємствами і підприємцями, відповідно до яких у 2007-2009 роках між вказаними підприємствами та підприємцями та ТзОВ «Західагротранс»жодних фінансово-господарських операцій не було. Про це також ствердив на досудовому слідстві та у суді директор СГВК «ОСОБА_23»ОСОБА_18, головний бухгалтер та бухгалтер даного підприємства ОСОБА_1 та ОСОБА_19 Допитаний як свідок менеджер ТзОВ «Західагротранс»ОСОБА_20 також пояснив, що у 2007 році сільськогоспордарської продукції у СГВК «ОСОБА_23»він не закупляв та не отримував.

Аналогічні показання дали на досудовому слідстві та у суді директор СФГ «Урожай»ОСОБА_24., підприємці ОСОБА_7 та ОСОБА_8

Показання зазначених свідків в тій частині, що у 2007 році між ними та ТзОВ «Західагротранс»не було жодних господарських операцій стверджується висновком судово-почеркознавчої експертизи за № 245 від 16.06.2009 року, відповідно до якого підписи на накладних на підставі яких ОСОБА_2 сформувала та задекларувала валові витрати виконані не директором СГВК «ОСОБА_23»ОСОБА_18, не головним бухгалтером ОСОБА_1, не директором СФГ «Урожай»ОСОБА_24, а також не підприємцем ОСОБА_7

Натомість винуватість ОСОБА_2 у даних злочинах стверджується матеріалами оперативно-розшукових заходів, що містяться на диску та протоколі його огляду на яких зафіксовані факти пошуку директором ТзОВ «Захід агротранс»ОСОБА_2 документів в підтвердження фактично відсутніх вират по господарських операціях з метою уникнення нарахування і сплати податків. Факт належності вказаних розмов ОСОБА_2 підтверджується висновком комплексної фоноскопічної та комп'ютерно-технічної експертизи та дадаткоми до неї ( т. 2 а.с. 134-150; т. 9 а.с. 168-180,181-182, 183-199 ). Про принадлежність вказаних розмов ОСОБА_2 визнала у судовому засіданні сама підсудна.

Тому доводи апелянта про те, що ТзОВ «Західагротранс»проводило закупівлю сільськогосподарської продукції у СГВК «ОСОБА_23»та СФГ «Урожай», а також проводило товарні операції з підприємцями ОСОБА_7 та ОСОБА_8 повністю спростовані наведеними вище доказами. Жодних доказів, які би вказували на проведення зазначених операцій в ході досудовго слідства, при розгляді справи у суді та у апеляції не надано. Суд першої інстанції дав оцінку всім зібраним у справі доказам і прийшов до висновку, що безготівкові операції ОСОБА_2 вчиняла умисно та з метою ухилення від сплати податків. Такі висновки суду підтверджуються зібраними та перевіреними доказами і є правильними.

Факт надання ОСОБА_2 у 1 кварталі 2008 року ТзОВ «Західагротранс»поворотної фінансової допомоги на суму 37 920 гривень не заперечується самою ОСОБА_2 Невідображення наданої допомоги у бухгалтерських документах та неповернення її на кінець звітного періоду призвело до заниження валових доходів товариства та несплаті податку на прибуток, а тому доводи апелянта про неправильність висновків суду щодо ухилення від сплати податків є безпідставні.

Відповідно до Законів України «Про встановлення прожиткового мінімуму та встановлення мінімальної заробітної плати», «Про державний бюджет України на 2007-2008 рік», «Про податок з доходіва фізичних осіб»та примітки до ст. 212 КК України під ухиленням від сплати податку у особливо великих розмірах слід розуміти суми несплачених податків і зборів, які у 5000 разів і більше певищують неоподаткований мінімум доходів громадян.

Виходячи з встановленого на 2007 рік розміру неоподаткованого мінімуму доходів громадян у 200 гривень, а у 2008 році 257.5 грн. несплачені директором ТзОВ «Західагротранс»у 2007 році податки в сумі 1002676 грн.,50 коп., а у 2008-2009 роках ОСОБА_2, як фізичною особою-підприємцем на суму 2 611 881 грн. 40 коп., у 5000 разів і більше перевищують неоподаткований мінімумів доходів громадян, а тому доводи апелянта про неправильну кваліфікацію дій ОСОБА_2 за ч 3 ст. 212 КК України є безпідставні.

Оскільки умисел ОСОБА_2 був направлений на ухилення від сплити податків і для досягнення цієї мети вона з липня 2007 року по травень 2008 року умисно вносила завідомо неправдиві дані у податкові декларації, які подавала до Луцької об'єднаної державної податкової інспекції, що призвело до несплати податків на загальну суму 1002676 грн. 50 коп., що більше як у 250 разів перевищує неоподатковангий мінімумів доходів громадян і є відноситься до тяжких наслідків, а тому доводи захисника ОСОБА_21 -адвоката ОСОБА_3 про відсутність у діях ОСОБА_2 складу злочину, передбаченого ч. 2 ст. 366 КК України, колегія суддів до уваги не приймає.

Луцькою ОДПІ документальна перевірка ТзОВ «Західагротранс»у 2008 році проведена проведена відповідно до вимог податкового законодавства. До справи приєднано акт перевірки від 14.11.2008 року № 1234/2301/35123772 «Про результати виїздної планової документальної перевірки ТзОВ «Західагротрас»з питань дотримання податкового законодавства», який також відповідає вимогам занону. Результати акту узгоджуються з актами взаємозвірок по СГВК «ОСОБА_23», СФГ «Урожай», підприємців ОСОБА_7 та ОСОБА_8, показаннями свідків ОСОБА_22, ОСОБА_18, ОСОБА_1, ОСОБА_24. ОСОБА_7, ОСОБА_8 та іншими матеріалами справи.

Ухвалою колегії суддів судової палати апеляційного суду Волинської області від 17 грудня 2011 року був скасований вирок Луцького міськрайонного суду від 27 серпня 2010 року щодо ОСОБА_2, а справа направлена на новий судовий розгляд. Колегією суддів пропонувалось суду першої інстанції більш ретельніше перевірити доводи ОСОБА_2 щодо допущеної бухгалтерської помилки при обрахуванні податку на прибуток у 2-му кварталі 2007 року на 50 000 грн., а також про наявність господарських операцій між ТзОВ «Західагротранс»та ПП ОСОБА_7 на суму 430560 грн., ОСОБА_8 на 252000 грн., СВК «ОСОБА_23»на 3026695 грн., СФГ «Урожай»на 692680 грн.

При повторному розгляді справи судом першої інстанції перевірялись наведені ОСОБА_2 у свій захист доводи і ці доводи не підтвердились.Інших доказів, які би стверджували невинуватість ОСОБА_2 у інкримінованих їй злочинах при повторному розгляді справи не знайдено і таких доказів ОСОБА_2 та її захисником не надано.

Досудовим слідством і судом прийняті всі можливі міри для повного, всестроннього та об'єктивного розгляду справи, а тому підстав для скасвання вироку і направлення справи прокурору для проведення додаткового розслідування, колегія суддів судової палати не знаходить.

При призначенні ОСОБА_2 покарання суд врахував характер та суспільну небезпеку вчинених, особу винної, яка до кримінальної відповідальності притягується вперше, виключно позитивно характеризується по місцю проживання, має на утриманні неповнолітню дитину. З врахуванням зазначених обставин суд призначив їй покарання у межах санкцій статтей КК України, за якими вона притягується до кримінальної відповідальності.

Призначене ОСОБА_2 покарання відповідає вимогам ст. 50,65 КК України, є необхідним і достатнім для її виправлення та попередження нових злочинів.

Однак, як вбачається з вироку суд, фактично призначив ОСОБА_2 за сукупністю злочинів остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим але у вироку помилково вказав, що таке покарання призначив шляхом часткового складання покарань. Тому слід вважати, що остаточне покарання ОСОБА_2 за сукупності злочинів призначено шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим покаранням.

Керуючись ст. 365, 366 КПК України, колегія суддів судової палати,-

у х в а л и л а:

Вирок Луцького міськрайонного суду від 24 лютого 2012 року щодо ОСОБА_2 залишити без зміни, а апеляцію її захисника -адвоката ОСОБА_3 -без задоволення.

Головуючий

Судді