Ухвала суду № 24042510, 11.05.2012, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

______________________________

УХВАЛА

"11" травня 2012 р.Справа № 5017/947/2012

За позовом: державного підприємства „Одеська залізниця"

до відповідача: товариства з обмеженою відповідальністю „Бомонд"

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: комунального підприємства „Одесреклама"

про зобов'язання вчинити певні дії

В засіданні приймали участь представники сторін:

Від позивача: ОСОБА_1 за довіреністю від 03.01.2012р.

Від відповідача: ОСОБА_2 за довіреністю від 10.05.2012р.

Від третьої особи: ОСОБА_3 за довіреністю № 102-вих від 26.03.2012р.

Державне підприємство „Одеська залізниця" (далі по тексту -ДП „Одеська залізниця") звернулось до господарського суду Одеської області з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю „Бомонд" (далі по тексту -ТОВ „Бомонд") про зобов'язання провести незаконно встановлену рекламну конструкцію. В обґрунтування пред'явленого позову ДП „Одеська залізниця" посилається на незаконне, без отримання відповідної згоди позивача як підприємства залізничного транспорту, розміщення відповідачем зовнішньої реклами на спеціальній конструкції, розташованої за адресою: м. Одеса, вул. Отамана Головатого, ст. Одеса -Пересип, в межах земельної ділянки, наданої ДП „Одеська залізниця" в постійне користування на підставі Державного акту на право постійного користування землею І-ОД № 000301.

Ухвалою суду від 29.03.2012р. господарським судом вказану позовну заяву ДП „Одеська залізниця" було прийнято до розгляду та порушено провадження у справі № 5017 / 947 / 2012. Крім того, названою ухвалою в порядку ст. 27 ГПК України до участі у справі було залучено комунальне підприємство „Одесреклама" (далі по тексту -КП „Одесреклама").

Відповідач повністю заперечує проти пред'явлених ДП „Одеська залізниця" позовних вимог з огляду на той факт, що спірна зовнішня реклама була розміщена ТОВ „Бомонд" на спеціальній рекламній конструкції, що розташована за адресою: м. Одеса, вул. Отамана Головатого, 98, на підставі отриманого у встановленому порядку дозволу на розміщення зовнішньої реклами та на виконання укладеного між ТОВ „Бомонд" та КП „Одесреклама" договору на право тимчасового користування місцями для розміщення зовнішньої реклами № 16-д від 01.07.2008р.

Третя особа підтримує правову позицію по справі, висловлену відповідачем, та наголошує, що спірна рекламна конструкція розміщена в межах земельної ділянки, що належить до земель комунальної власності, у зв'язку з чим, ДП „Одеська залізниця" не наділена правом на узгодження розміщення зовнішньої реклами на цій території та не має права вимагати проведення демонтажу рекламної конструкції. Крім того, КП „Одесреклама" наголошувало, що із наданих позивачем в обґрунтування пред'явленого позову документів не можливо достеменно та беззаперечно встановити, чи розміщена спірна рекламна конструкція в межах земельної ділянки, наданій ДП „Одеська залізниця" в постійне користування на підставі Державного акту на право постійного користування землею І-ОД № 000301.

Як вбачається з матеріалів справи, на підставі рішення Ради з питань реклами у місті Одесі № 9 від 26.04.2000р. ТОВ „Бомонд" було отримано дозвіл № 324 на розміщення зовнішньої реклами шляхом розміщення спеціальної рекламної конструкції за адресою:: м. Одеса, вул. Отамана Головатого, 98. Характеристики спеціальної конструкції: рекламоносій, що складається з бетонного блоку /1,8м х 2,4м х 0,4м/, дві колони 5,8 м /кріпляться анкерними болтами до блоку/, площина розміром 6м х 3м /оцинковане залізо/, розташована від землі на відстані 3м, освітлення -2 ліхтаря х 150 вт. Вказаний дозвіл було узгоджено зокрема із КП „Спецінспеція по благоустрою м. Одеси", відділом дорожнього нагляду ОДАІ, ПЕНО „Одесміськсвітло", ОП „Міськзелентрест". В подальшому, строк дії названого дозволу на підставі Постанови Кабінету Міністрів України від 29.12.2003р. № 2067 „Про затвердження Типових правил розміщення зовнішньої реклами" та рішення сесії Одеської міської ради від 04.02.2004р. № 2234-ХХIV „Про уповноваження органу з регулювання діяльності, пов'язаної з розміщенням зовнішньої реклами в м. Одесі" було продовжено до 01.04.2015р.

01.07.2008р. між ТОВ „Бомонд" (Користувач) та Бюро естетики міського середовища та зовнішньої реклами при управлінні архітектури та містобудування Одеської міської ради (Бюро), яке в подальшому було реорганізованого у КП „Одесреклама" на підставі рішення Одеської міської ради №5685-V від 14.04.2010 р. „Про реорганізацію Бюро естетики міського середовища та зовнішньої реклами при управлінні архітектури та містобудування виконавчого комітету Одеської міської ради", було укладено договір на право тимчасового користування місцями для розміщення зовнішньої реклами № 16-д від 01.07.2008р., у відповідності до умов якого Бюро надає Користувачу у тимчасове платне користування місця, що перебувають у комунальній власності, для розміщення зовнішньої реклами за адресами і на терміни відповідно до виданих дозволів на розміщення зовнішньої реклами в межах м. Одеси, згідно з Правилами розміщення зовнішньої реклами в м. Одесі у новій редакції, чинними на час видачі дозволів. Користувач використовує надані місця за цільовим призначенням, сплачує вартість користування місцями з дня отримання пріоритету або дозволу на розміщення зовнішньої реклами та звільняє у триденний термін місця, на яких термін дії дозволів припинений (закінчився). Дозволи на розміщення зовнішньої реклами та встановлені пріоритети є невід'ємною частиною цього договору. Строк дії даної угоди було продовжено до 30.10.2015р.

В свою чергу, згідно з рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради за №1234-ХХІІІ від 28.04.2000р. державному підприємству „Одеська залізниця" було відведено земельну ділянку площею 377,06 га для виробничої діяльності. На виконання вказаного рішення 13.07.2000р. Одеській залізниці було видано Державний акт на право постійного користування землею сер. І-ОД № 000301.

З метою вдосконалення ефективності використання рекламних ресурсів на території та об'єктах ДП „Одеська залізниця", встановлення дієвого контролю за якістю реклами та за надходженням коштів від неї, комісією під головуванням першого заступника начальники Одеської дирекції залізничних перевезень Одеською дирекцією залізничних перевезень було проведено перевірку смуги відводу Одеської залізниці, щодо наявності рекламних засобів. За наслідками проведеної перевірки встановлено несанкціоноване, без відповідного узгодження з ДП „Одеська залізниця" технічної документації, встановлення 25 рекламних засобів, до складу яких увійшла рекламна конструкція розміром 3 х 6 м., розташована за адресою: м. Одеса, вул. Отамана Головатого, (в межах ст. Одеса -Пересип), розміщена ТОВ „Бомонд". Результати перевірки оформлені актом інвентаризації рекламних конструкцій від 24.01.2012р., затвердженим Першим заступником начальника вказаної дирекції.

В подальшому, з метою отримання плати від ТОВ „Бомонд" за розміщення зовнішньої реклами на території земель залізничного транспорту, ДП „Одеська залізниця" звернулось до відповідача із листом від 15.02.2012р. за вих. № 139/ДИ-1, яким відповідачу було запропоновано укласти договір про надання рекламних послуг з Одеською дирекцією залізничних перевезень, або у десятиденний строк демонтувати незаконно розміщену рекламну конструкцію.

За наслідком розгляду пропозиції позивача про укладення договору про надання рекламних послуг, ТОВ „Бомонд" було надіслано на адресу Одеської дирекції залізничних перевезень лист від 20.02.2012р. за вих. № 17, яким позивача було повідомлено про факт отримання дозволу на розміщення зовнішньої реклами на спірній рекламній конструкції та про укладення із КП „Одесреклама" договору на право тимчасового користування місцями для розміщення зовнішньої реклами № 16-д від 01.07.2008р. від 01.07.2008р. За наслідком розгляду названого листа Одеською дирекцією залізничних перевезень листом від 23.02.2012р. відповідача було повідомлено про наявність істотних розбіжностей між фактичним розташуванням спірної рекламної конструкції та отриманою на її розміщення дозвільною документацією.

В свою чергу, у зв'язку із отриманням пропозиції позивача про укладення договору на надання рекламних послуг та з метою дослідження питання про власника та/або уповноваженого користувача земельної ділянки, на якій розташована спірна рекламна конструкція, ТОВ „Бомонд" звернулось до управління реклами Одеської міської ради. Листом від 14.03.2012р. за вих. № 378/02-01исх за наслідком розгляду отриманої від відповідача документації, Управління реклами Одеської міської ради повідомило ТОВ „Бомонд", що на думку названого управління земельна ділянка, на якій розташована спірна рекламна конструкція, відноситься до земель комунальної власності територіальної громади м. Одеси, оскільки не передана у власність третіх осіб.

З огляду на вищевикладені обставини, наявні у матеріалах справи документи та докази, а також з урахуванням правової позиції сторін по справі, суд дійшов висновку про наявність істотних розбіжностей в частині визначення власника або користувача земельної ділянки, на якій розташована спірна рекламна конструкція.

Відповідно до ст.ст. 1, 18 Закону України „Про рекламу" від 03.07.1996р. № 270/96-ВР (з наступними змінами та доповненнями) зовнішньою рекламою є реклама, що розміщується на спеціальних тимчасових і стаціонарних конструкціях, розташованих на відкритій місцевості, а також на зовнішніх поверхнях будинків, споруд, на елементах вуличного обладнання, над проїжджою частиною вулиць і доріг. Розповсюджувачем реклами є особа, яка здійснює розповсюдження реклами. Розміщення реклами на транспорті погоджується лише з власниками об'єктів транспорту або уповноваженими ними органами (особами). При погодженні розміщення реклами на транспорті втручання у форму та зміст реклами забороняється.

Згідно зі ст.ст. 125, 126 Земельного кодексу України право постійного користування землею посвідчується державним актом. Право власності на земельну ділянку, а також право постійного користування та право оренди земельної ділянки виникають з моменту державної реєстрації цих прав.

При цьому, відповідно до ст.ст. 67, 68 Земельного кодексу України до земель транспорту належать землі, надані підприємствам, установам та організаціям залізничного, автомобільного транспорту і дорожнього господарства, морського, річкового, авіаційного, трубопровідного транспорту та міського електротранспорту для виконання покладених на них завдань щодо експлуатації, ремонту і розвитку об'єктів транспорту. До земель залізничного транспорту належать землі смуг відведення залізниць під залізничним полотном та його облаштуванням, станціями з усіма будівлями і спорудами енергетичного, локомотивного, вагонного, колійного, вантажного і пасажирського господарства, сигналізації та зв'язку, водопостачання, каналізації; під захисними та укріплювальними насадженнями, службовими, культурно-побутовими будівлями та іншими спорудами, необхідними для забезпечення роботи залізничного транспорту.

З огляду на викладені обставини, суд зазначає, що розміщення зовнішньої реклами на земельній ділянці, переданій у постійне користування позивачу як підприємству залізничного транспорту, шляхом встановлення спеціальної рекламної конструкції, має наслідком фактичне використання цієї земельної ділянки розповсюджувачем зовнішньої реклами, що, без отримання відповідної згоди на це від користувача земельної ділянки, не допускається.

З матеріалів справи вбачається наявність істотних розбіжностей в частині визначення правового статусу земельної ділянки, на якій розміщена спірна рекламна конструкція, зокрема належність цієї ділянки до земель залізничного транспорту, що були передані у постійне користування ДП „Одеська залізниця". Дослідження названого питання, з огляду на приписи законодавства, якими врегульовані спірні правовідносини, має першочергове і вирішальне значення для правильного вирішення даної справи по суті. Втім, самостійне дослідження судом вказаних обставин є неможливим, оскільки потребує спеціальних знань у галузі будівництва та землеустрою.

Відповідно до ст. 41 ГПК України, для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу. При цьому, учасники судового процесу мають право пропонувати господарському суду питання, які мають бути роз'яснені судовим експертом. Остаточне коло цих питань встановлюється господарським судом в ухвалі. В свою чергу, проведення судової експертизи має бути доручено компетентним організаціям чи безпосередньо спеціалістам, які володіють необхідними для цього знаннями.

Підсумовуючи викладене, приймаючи до уваги ті обставини, що вирішення господарського спору, який виник між сторонами по справі № 5017 / 947 / 2012, пов'язане із дослідженням факту знаходження спірної рекламної конструкції на земельній ділянці, що належить ДП „Одеська залізниця" на праві постійного користування, і дослідження названого питання має першочергове і вирішальне значення для правильного та об'єктивного вирішення даної справи, а також враховуючи, що дослідження цього питання потребує спеціальних знань у галузі будівництва та землеустрою, на підставі ст.ст. 41, 43 ГПК України суд дійшов висновку про необхідність призначення по даній справі комплексної судової будівельно-технічної експертизи.

За змістом приписів ст. 41 ГПК України, остаточне коло питань, які ставляться на вирішення судової експертизи, визначається господарським судом. Враховуючи вищевикладені обставини, які свідчать про необхідність проведення комплексної судової будівельно-технічної експертизи по даній справі з метою дослідження факту знаходження спірної рекламної конструкції саме на території земель, відведених ДП „Одеська залізниця", господарському суду вбачається за необхідне поставити на вирішення судової комплексної будівельно-технічної експертизи наступне питання:

1) Чи знаходиться спеціальна конструкція, що використовується ТОВ „Бомонд" для розміщення зовнішньої реклами, розташована за адресою: м. Одеса, вул. Отамана Головатого, 98, в межах земельної ділянки, що була надана у постійне користування ДП „Одеська залізниця" на підставі державного акту на право постійного користування землею серії І-ОД № 000301, зареєстрованого в Книзі записів державних актів на право постійного користування землею № 99.

Вирішуючи питання про визначення особи, якій буде доручено проведення названої судової будівельно-технічної експертизи, господарський суд виходить з наступного. Згідно з ч. 3 ст. 41 ГПК України проведення судової експертизи доручається державним спеціалізованим установам чи безпосередньо особам, які відповідають вимогам, встановленим Законом України "Про судову експертизу". Особа, яка проводить судову експертизу (далі - судовий експерт) користується правами і несе обов'язки, зазначені у статті 31 цього Кодексу.

Проведення призначеної по даній справі судової комплексної будівельно-технічної експертизи слід доручити Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз. Витрати, пов'язані із здійсненням експертного дослідження суд покладає на ДП „Одеська залізниця"

Крім того, згідно з п. 1 ч. 2 ст. 79 ГПК України, господарський суд має право зупинити провадження у справі за клопотанням сторони, прокурора, який бере участь в судовому процесі, або за своєю ініціативою у випадку призначення господарським судом судової експертизи.

За таких обставин, враховуючи призначення по даній справі судової комплексної будівельно-технічної експертизи, господарський суд на підставі п. 1 ч. 2 ст. 79 ГПК України, дійшов висновку про необхідність зупинення провадження у даній справі на час проведення названої судової експертизи.

Керуючись ст.ст. 41, п. 1 ч. 2 ст. 79, ст. 86 ГПК України, суд -

У Х В А Л И В :

1. Призначити про справі № 5017 / 947 / 2012 судову комплексну будівельно -технічну експертизу, на вирішення якої покласти наступне питання:

- Чи знаходиться спеціальна конструкція, що використовується товариством з обмеженою відповідальністю „Бомонд" для розміщення зовнішньої реклами, розташована за адресою: м. Одеса, вул. Отамана Головатого, 98, в межах земельної ділянки, що була надана у постійне користування державному підприємству „Одеська залізниця" на підставі державного акту на право постійного користування землею серії І-ОД № 000301, зареєстрованого в Книзі записів державних актів на право постійного користування землею № 99.

2. Проведення судової комплексної будівельно-технічної експертизи доручити Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз.

3. Розрахунки за проведення експертизи покласти на державне підприємство „Одеська залізниця" (65012, м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, 19, код ЄДРПОУ 01071315).

4. Попередити судових експертів, якими буде здійснено призначене експертне дослідження, про відповідальність, передбачену ст.ст. 384, 385 Кримінального кодексу України.

5. Матеріали справи № 5017 / 947 / 2012 надіслати на адресу Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз.

6. Провадження у справі № 5017 / 947 / 2012 -зупинити.

Суддя Желєзна С.П.