Постанова № 23693600, 17.04.2012, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" квітня 2012 р.Справа № 26/17-4923-2011Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: Ярош А.І.,

Суддів: Журавльова О.О., Мацюри П.Ф.,

(склад судової колегії змінено згідно розпорядження голови суду Балуха В.С. №264 від 17.04.12р.)

при секретарі судового засідання: Герасименко Ю.А.

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_2, за довіреністю;

від відповідача: ОСОБА_3, за довіреністю;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Українська Національна Стивідорна Компанія"

на рішення господарського суду Одеської області від 06 лютого 2012 року

по справі № 26/17-4923-2011

за позовом Державного підприємства „Одеський морський торговельний порт"

до Товариства з обмеженою відповідальністю „Українська Національна Стивідорна Компанія"

про внесення змін до договору КД-4407 від 01.10.2003р.,

ВСТАНОВИВ:

Державне підприємство „Одеський морський торговельний порт" звернулось до господарського суду Одеської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю „Українська Національна Стивідорна Компанія" про внесення змін до договору КД-4407 від 01.10.2003р.

Позовні вимоги вмотивовані посиланнями на п.3.1 договору щодо визначення орендної плати на підставі Методики розрахунку орендної плати, затвердженої постановою КМУ №7886 від 04.10.1995р. зі змінами та доповненнями, та п.3.3. договору щодо перегляду орендної плати у разі зміни методики її розрахунку, у відповідності до яких позивач вимагав змінити розрахунок орендної плати у зв'язку з внесенням змін до вищевказаної постанови.

Рішенням господарського суду Одеської області від 06.02.2012р.(суддя Никифорчук М.І.) позов задоволено частково. Внесено зміни до п.3.1 договору оренди державного нерухомого майна КД-4407 від 01.10.03 p., укладеного між Державним підприємством "Одеський морський торговельний порт"(65026, м.Одеса, Митна площа, 1; код ЄДРПОУ 01125666) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Українська Національна Стивідорна Компанія"(65026, м.Одеса, Митна площа,1; код ЄДРПОУ 31846804) виклавши його в такій редакції: "Орендна плата визначається на підставі Методики розрахунку орендної плати, затвердженої Постановою Кабінету Міністрів України №786 від 04.10.1995 р. зі змінами та доповненнями. Орендна плата за базовий місяць оренди (серпень 2011 р.) визначена у відповідності з Методикою та складає 280128,81 (двісті вісімдесят тисяч сто двадцять вісім гривень 81 коп.), виходячи з орендної ставки 15% (розрахунок орендної плати є Додатком №1 до цієї додаткової угоди). Сума орендної плати вказана без врахування ПДВ. Нарахування ПДВ здійснюється відповідно до діючого законодавства України. Розмір орендної плати за перший місяць оренди визначається шляхом коригування розміру орендної плати за базовий місяць (серпень 2011 р.) на індекс інфляції за період з першого числа наступного за базовим місяцем до останнього числа першого місяця оренди. Розмір орендної плати за кожний наступний місяць визначається шляхом коригування розміру місячної орендної плати за попередній місяць на індекс інфляції за поточний місяць". Вирішено розрахунок орендної плати від 01.07.2010 р. до додаткової угоди №КД-4407/5 Договору КД-4407 від 01.10.03 р. вважати таким, що втратив чинність. Встановлено, що відповідно до ст.631 Цивільного кодексу України зміни до п.3.1 Договору застосовуються до відносин між сторонами з 20.09.2011 р., тобто з дати набрання чинності постановою Кабінету Міністрів України від 14.09.2011 р. №961 про внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 4 жовтня 1995 р. №786 "Про Методику розрахунку і порядок використання плати за оренду державного майна". Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська Національна Стивідорна Компанія" на користь Державного підприємства "Одеський морський торговельний порт" судовий збір в розмірі - 941 (дев'ятсот сорок одна) грн. В решті позову відмовлено.

Приймаючи рішення, суд першої інстанції обґрунтовував своє рішення положеннями договору, а саме п.3.3, відповідно до якого розмір орендної плати переглядається на вимогу однієї зі сторін у разі зміни методики її розрахунку, зміни централізованих цін і тарифів, виконання реконструкції та модернізації майна та в інших випадках, передбачених законодавством України. Таким чином, місцевий господарський суд дійшов висновку про наявність правових підстав для укладання додаткових угод між позивачем та відповідачем, з огляду на прийняття Кабінетом Міністрів України постанови №941, якою змінено методику розрахунку розміру орендної плати.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Українська Національна Стивідорна Компанія" звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду Одеської області від 06.02.12р. скасувати та прийняти нове рішення, яким повністю відмовити в позові ДП „Одеський морський торговельний порт".

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, апелянт посилається на те, що редакція пункту 3.3 договору не відповідає умовам останньої редакції Типового договору оренди індивідуально визначеного майна Фонду держмайна України від 23.08.2000 №1774, а також статті 21 ЗУ „Про оренду державного та комунального майна".

Також апелянт звертає увагу суду на те, що усі зміни, що раніше вносились до договору, не були пов'язані із зміною Методики розрахунку, а проводились у зв'язку з прийняттям Кабінетом Міністрів України окремих постанов, якими змінювались орендні ставки.

Окрім того, скаржник вважає, що судом першої інстанції допущені процесуальні порушення, не прийнявши до уваги рішення господарського суду Одеської області по справі №6/147-07-3596, яким встановлено, що зміни до договору оренди №КД-4407 вносились на підставі Закону України „Про державний бюджет України на 2007 рік".

Що ж до встановлення судом дати, з якої договір вважається зміненим, скаржник вважає, що судом неправильно застосовано норми матеріального права, застосувавши статтю 631 ЦК України, та залишивши поза увагою приписи статті 653 ЦК України.

Також в апеляційній скарзі апелянт звертає увагу суду апеляційної інстанції на невірно вказаний індекс інфляції за період з вересня 2003 р. по серпень місяць 2011 р., відповідно до якого позивачем здійснено розрахунок орендної плати -2,650009064, тоді як за розрахунком відповідача індекс інфляції складає 2,65314308949.

У відзиві на апеляційну скаргу позивач заперечує проти доводів апеляційної скарги, та вважає, що рішення суду першої інстанції в частині задоволених вимог прийнято в цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи.

Вислухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку дійшла висновку про наявність підстав для часткового задоволення апеляційної скарги, виходячи із наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, 01 жовтня 2003 року між Державним підприємством „Одеський морський торговельний порт"(далі-орендодавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю „Українська Національна Стивідорна Компанія"(далі-орендар) укладено договір №КД-4407 оренди державного нерухомого майна, відповідно до п.1.1 якого орендодавець передає, а орендар приймає в строкове цільове платне користування нерухоме майно, що знаходиться на балансі Одеського порту, з метою використання у господарській діяльності, а саме: будівлю складу №14, відкриту вантажну площу в тилу складу №14, складську площу причалу №14 -для складського використання(розміщення складів), інше майно згідно з переліком, наведеним у додатку№1 до договору -для надання комплексу навантажувально-розвантажувальних робіт на території та акваторії Одеського морського торговельного порту(інше використання), в наданні частини яких приймає участь Орендодавець відповідно до умов договору №КД-4405 про надання послуг від 01.10.03р. (п.1.1 Договору з урахуванням змін до нього від 15.10.2007 р. та від 01.11.2007 р.).

Відповідно до п.3.1 Договору (зі змінами до нього від 15.10.2007 р., 01.05.2009 р., 31.12.2009р., 01.07.2010 р.) орендна плата визначається на підставі Методики розрахунку орендної плати, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України №786 від 04.10.1995 р. зі змінами та доповненнями (далі за текстом - Методика).

Орендна плата за базовий місяць оренди (квітень 2009р.) визначена у відповідності з Методикою та складає 195761,37 грн., виходячи з орендної ставки 12% за будівлю складу №14, відкриту вантажну площу в тилу складу №14, складську площу причалу №14 (розміщення складів) та орендної ставки 15% за інше майно згідно з Переліком, наведеним у Додатку №1 до Договору - для надання комплексу навантажувально - розвантажувальних робіт на території та акваторії Одеського порту (інше використання).

Сума орендної плати вказана без врахування ПДВ. Нарахування ПДВ на орендну плату здійснюється відповідно до діючого законодавства України. При цьому розмір орендної плати за кожен наступний місяць визначається шляхом коригування розміру місячної орендної плати за попередній місяць на індекс інфляції за поточний місяць.

Орендна плата за липень 2010 р. визначається шляхом коригування орендної плати за базовий місяць оренди квітень 2009 р.(195 761,37 грн.) на знижувальний коефіцієнт (0,8) та на добуток індексів інфляції з травня 2009 р. по липень 2010 р. включно.

Розмір орендної плати за кожен наступний місяць, починаючи з червня 2009р. по грудень 2010р. включно, визначається шляхом коригування розміру місячної орендної плати за базовий місяць (квітень 2009 р.) на індекси інфляції з травня по грудень 2009 року включно, та на індекс інфляції за поточний місяць.

Орендна плата за січень 2011 року визначається шляхом коригування орендної плати за базовий місяць (квітень 2009 р.) на індекси інфляції з травня по січень 2011 року включно, та на індекс інфляції за поточний місяць.

Розмір орендної плати за кожен наступний місяць визначається шляхом коригування розміру місячної орендної плати за попередній місяць на індекс інфляції за поточний місяць.

Відповідно до п.3.3 договору (зі змінами до нього від 15.10.2007 р., 01.05.2009 р., 31.12.2009р., 01.07.2010 р.), розмір орендної плати переглядається на вимогу однієї із сторін у разі зміни методики її розрахунку, зміни централізованих цін і тарифів, виконання реконструкції та модернізації майна та в інших випадках, передбачених законодавством України.

У зв'язку з внесенням постановою Кабінету Міністрів України від 14.09.2011 р. №961 змін до постанов Кабінету Міністрів України від 10 серпня 1995 р. №629 "Про затвердження Методики оцінки вартості об'єктів оренди, Порядку викупу орендарем оборотних матеріальних засобів та Порядку надання в кредит орендареві коштів та цінних паперів" і від 4 жовтня 1995 р. №786 "Про Методику розрахунку і порядок використання плати за оренду державного майна", Одеський порт відповідно до умов Договору та норм законодавства України звернувся до Відповідача листом за вих. №41-КД-4407/2521 від 21.10.2011 р. з пропозицією щодо укладення Додаткової угоди №КД-4407/6 до Договору, якою запропонував змінити, зокрема, п.3.1 шляхом викладення його змісту в такій редакції: "Орендна плата визначається на підставі Методики розрахунку орендної плати, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України №786 від 04.10.1995 р. зі змінами та доповненнями. Орендна плата за базовий місяць оренди (серпень 2011 р.) визначена у відповідності з Методикою та складає 280128,81 (двісті вісімдесят тисяч сто двадцять вісім гривень 81 коп.) грн., виходячи з орендної ставки 15% (розрахунок орендної плати є Додатком №1 до цієї додаткової угоди). Сума орендної плати вказана без врахування ПДВ. Нарахування ПДВ здійснюється відповідно до діючого законодавства України. Розмір орендної плати за перший місяць оренди визначається шляхом коригування розміру орендної плати за базовий місяць (серпень 2011 р.) на індекс інфляції за період з першого числа наступного за базовим місяцем до останнього числа першого місяця оренди. Розмір орендної плати за кожний наступний місяць визначається шляхом коригування розміру місячної орендної плати за попередній місяць на індекс інфляції за поточний місяць".

Крім того, запропоновано розрахунок орендної плати від 01.07.2010 р. до додаткової угоди №КД-4407/5 Договору КД-4407 від 01.10.03 р. вважати таким, що втратив чинність; у таблиці Додатку №1 в п.4 інвентарний номер "063518" читати як "063501"; у таблиці Додатку №2 в п.4 інвентарний номер "063518"читати як "063501".

Відповідач, листом за вих №896/6 від 11.11.11р. відхилив пропозицію Порту щодо укладення та підписання додаткової угоди до договору, що й зумовило звернення останнього з позовом до суду.

У сфері оренди державного та комунального майна застосовуються положення Закону України „Про оренду державного та комунального майна", гл.58 Цивільного кодексу України, ст.ст. 283-287 Господарського кодексу України.

Відповідно до ст. 759 ЦК України за договором найму (оренди) наймодавець передає або зобов'язується передати наймачеві майно у користування за плату на певний строк.

Відповідно до ч.3 ст.762 ЦК України, Договором або законом може бути встановлено періодичний перегляд, зміну (індексацію) розміру плати за користування майном.

В силу положень статті 21 ЗУ „Про оренду державного та комунального майна", розмір орендної плати може бути змінено за погодженням сторін. Розмір орендної плати може бути змінено на вимогу однієї з сторін, якщо з незалежних від них обставин істотно змінився стан об'єкта оренди, а також в інших випадках, встановлених законодавчими актами України.

При цьому, статтею 162 ЦК України встановлено, що одностороння відмова від виконання зобов'язання і одностороння зміна умов договору не допускається, за винятком випадків, передбачених законом.

Оскільки згідно з ч. 1 ст. 12 Закону "Про оренду державного та комунального майна" договір оренди вважається укладеним з моменту досягнення домовленості за всіма істотними умовами і підписання сторонами тексту договору, то суд доходить висновку про те, що згода орендаря має бути зафіксована шляхом підписання угоди (або іншим шляхом) про внесення змін до договору оренди нерухомого майна.

За ст. 654 Цивільного кодексу України зміна умов договору вчинюється в такій самій формі, що й договір, що змінюється, якщо інше не встановлено договором, законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту.

Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором.

Як встановлено судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи, позивач направив на адресу відповідача лист №41-КД-4407/252 від 21.10.11р., яким запропонував внести зміни до договору оренди у зв'язку з прийняттям Кабінетом Міністрів України постанови №961 від 14.09.2011р., якою внесено зміни до Методики розрахунку орендної плати за державне майно та пропорції її розподілу, виклавши нову редакцію договору у відповідності до чинного законодавства.

Як зазначалось вище, відповідач, листом за вих №896/6 від 11.11.11р. відхилив пропозицію Порту щодо укладення та підписання додаткової угоди до договору.

Відповідно до ч. 2 ст. 651 Цивільного кодексу України договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.

Місцевий господарський суд дійшов обґрунтованого висновку, що оскільки має місце зміна законодавства щодо методики розрахунку орендної плати за користування державним та комунальним майном, а також враховуючи положення пункту 3.3 договору щодо перегляду розміру орендної плати на вимогу однієї із сторін у разі зміни методики її розрахунку, вимоги позивача щодо внесення змін до договору оренди є законними та такими, що підлягають задоволенню.

Доводи скаржника про невідповідність такої умови договору щодо внесення змін, умовам Типового договору - відхиляються судовою колегією, з огляду на те, що при укладенні спірного договору сторони дійшли згоди щодо всіх істотних умов та такий договір не суперечив чинному на момент його укладення законодавству.

Окрім того, відповідно до ст. 179 ГК України, господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Однією із форм реалізації принципу свободи договору є можливість самостійного визначення змісту договору його сторонами. При цьому контрагенти повинні враховувати вимоги імперативних норм щодо змісту договору, а також погоджувати всі істотні умови майбутнього договору. Відповідно до ч. 2 ст. 67 Господарського кодексу України підприємства вільні у виборі предмета договору, визначенні зобов'язань, інших умов господарських відносин, що не суперечать законодавству України.

Таким чином, сторони можуть визначати зміст договору на підставі примірного або типового договору, але це є їх правом, а не обов'язком.

Однак, при цьому судова колегія погоджується з доводами апелянта про те, що судом першої інстанції безпідставно не застосовано положення статті 653 ЦК України, оскільки нею визначено порядок внесення змін до договору саме в судовому порядку.

Згідно ч.3 ст.653 ЦК України, у разі зміни або розірвання договору зобов'язання змінюється або припиняється з моменту досягнення домовленості про зміну або розірвання договору, якщо інше не встановлено договором чи не обумовлено характером його зміни. Якщо договір змінюється або розривається у судовому порядку, зобов'язання змінюється або припиняється з моменту набрання рішенням суду про зміну або розірвання договору законної сили.

Також слід зазначити, що у відповідності до ч.5 ст. 188 ГК України, якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням.

Приписи ст. 631 ЦК України стосуються прав та обов'язків сторін у відповідності до умов договору, тобто за домовленістю сторін.

Отже, в даному випадку зміни до договору оренди КД-4407 від 01.10.03 р. запроваджуються в судовому порядку, тому набирають чинності саме з моменту набрання законної сили рішення суду, тобто винесенням постанови суду апеляційної інстанції у відповідності до ст. 188 ГК України та ст. 653 ЦК України.

Таким чином, судова колегія вважає помилковим висновок суду першої інстанції щодо застосування ст. 631 ЦК України в даному випадку, та вважає обґрунтованим довід апелянта щодо застосування до спірних правовідносин ст.653 ЦК України, та внесення до договору оренди КД-4407 від 01.10.03 р. змін з моменту набрання чинності судового рішення.

Також, судова колегія погоджується з доводом апелянта про невірно розрахований зведений індекс інфляції, застосований позивачем при розрахунку розміру щомісячної орендної плати.

У відповідності до пунктів 12,13 вищезазначеної Методики індекс інфляції за серпень місяць 2011р. шляхом помноження помісячно індексів інфляції за період з вересня 2003р. по серпень 2011р. складає 2,65314308949. Отже, орендна плата за базовий місяць оренди повинна складати 280 460,11 грн. без ПДВ.

Посилання представника позивача на проведення округлень величин індексів інфляції за відповідний період при проведенні даного розрахунку, у зв'язку з чим орендна плата складає 280 128,81 грн., судовою колегією відхиляється у зв'язку з необгрунтованістю.

Враховуючи вищевикладене, судова колегія дійшла висновку про часткове задоволення апеляційної скарги та часткове скасування рішення суду першої інстанції, з огляду на неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального права.

Керуючись ст. ст. 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Українська Національна Стивідорна Компанія" задовольнити частково.

Рішення господарського суду Одеської області від 06 лютого 2012 року по справі № 26/17-4923-2011 скасувати частково.

Резолютивну частину рішення викласти в наступній редакції:

«Позов Державного підприємства "Одеський морський торговельний порт" задовольнити частково.

Внести зміни до п.3.1 договору оренди державного нерухомого майна КД-4407 від 01.10.03 p., укладеного між Державним підприємством "Одеський морський торговельний порт"(65026, м.Одеса, Митна площа, 1; код ЄДРПОУ 01125666) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Українська Національна Стивідорна Компанія"(65026, м. Одеса, Митна площа,1; код ЄДРПОУ 31846804), виклавши його в такій редакції:

"Орендна плата визначається на підставі Методики розрахунку орендної плати, затвердженої Постановою Кабінету Міністрів України №786 від 04.10.1995 р. зі змінами та доповненнями. Орендна плата за базовий місяць оренди (серпень 2011 р.) визначена у відповідності з Методикою та складає 280 460,11 (двісті вісімдесят тисяч чотириста шістдесят гривень 11 коп.), виходячи з орендної ставки 15% (розрахунок орендної плати є Додатком №1 до цієї додаткової угоди). Сума орендної плати вказана без врахування ПДВ. Нарахування ПДВ здійснюється відповідно до діючого законодавства України. Розмір орендної плати за перший місяць оренди визначається шляхом коригування розміру орендної плати за базовий місяць (серпень 2011 р.) на індекс інфляції за період з першого числа наступного за базовим місяцем до останнього числа першого місяця оренди. Розмір орендної плати за кожний наступний місяць визначається шляхом коригування розміру місячної орендної плати за попередній місяць на індекс інфляції за поточний місяць".

Розрахунок орендної плати від 01.07.2010 р. до додаткової угоди №КД-4407/5 Договору КД-4407 від 01.10.03 р. вважати таким, що втратив чинність.

Договір КД-4407 від 01.10.03 p. вважається зміненим з дня набрання чинності даним рішенням.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Українська Національна Стивідорна Компанія"(65026, м. Одеса, Митна площа, 1; код ЄДРПОУ 31846804; р/р 26000226391 в ПАТ "Марфін Банк" м. Іллічівська, МФО 328168) на користь Державного підприємства "Одеський морський торговельний порт"(65026, м. Одеса, Митна площа, 1; код ЄДРПОУ 01125666, р/р 26004124091 в ПАТ "Марфін Банкм. Іллічівська, МФО 328168) судовий збір в розмірі - 941 (дев'ятсот сорок одна) грн..

В решті позову -відмовити."

Доручити господарському суду Одеської області видати відповідний наказ.

Повний текст постанови підписаний 23 квітня 2012р.

Постанова набирає чинності з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до ВГСУ.

Головуючий суддя А.І. Ярош

Суддя О.О. Журавльов

Суддя П.Ф.Мацюра