Рішення № 22356540, 02.04.2012, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

28.03.12р.Справа № 30/5005/1320/2012

За позовом: комунального підприємства Дніпропетровської міської ради "Міське управління справами", м. Дніпропетровськ

До відповідача: публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", м. Дніпропетровськ в особі Дніпропетровських міських електричних мереж, м. Дніпропетровськ

Третя особа-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Архівне управління Дніпропетровської міської ради, м. Дніпропетровськ

Третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: державне підприємство "Національна енергетична компанія "Укренерго" в особі відокремленого підрозділу "Держенергонагляд у Дніпровському регіоні", м. Запоріжжя

Про: визнання недійсним рішення (протокол) від 06.12.2011 року №12

Суддя: Євстигнеєва Н.М.

Представники:

Від позивача: ОСОБА_1., довіреність від 06.03.12, начальник відділу з енергетики та енергетичного обладнання; ОСОБА_2., довіреність від 06.03.12, провідний спеціаліст (юрисконсульт)

Від відповідача: ОСОБА_3, довіреність від 12.04.11 №136, юрисконсульт,

Від третьої особи-1: не з'явився

Від третьої особи-2: не з'явився

СУТЬ СПОРУ:

Комунальне підприємство Дніпропетровської міської ради "Міське управління справами" (м. Дніпропетровськ) звернулося до господарського суду із позовом, яким просить визнати недійсним рішення (протокол) від 06.12.2011 року №12, прийняте комісією 4 району електричних мереж Дніпропетровських електричних мереж публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" про нарахування комунальному підприємству Дніпропетровської міської ради "Міське управління справами" на підставі акту Д №000046 від 16.11.2011 року про порушення споживачем Правил користування електричною енергією, вартості недооблікованої електричної енергії (активна) - 146 543,10 грн. та недооблікованої електричної енергії (реактивна) - 7 189,60 грн.

Позовні вимоги мотивовані тим, що у листопаді 2011 року під час проведення непланової перевірки представниками відповідача були складені акти: Д №000046 від 16.11.2011 року про порушення п.3.34, п.6.40 Правил користування електричною енергією та акт технічної перевірки засобів обліку електричної енергії до 1000 В від 16.11.2011 року №Б 4.7.1675. Акт про порушення Правил користування електричної енергії розглянуто на засіданні комісії з розгляду актів про порушення користування електричною енергією, за результатами якого прийнято рішення про стягнення з позивача вартості недооблікованої електричної енергії (активна) у сумі 146 543,10 грн. та недооблікованої електроенергії (реактивна) у сумі 7 189,60 грн., про що складений протокол №12 від 06.12.2011 року. Позивач вважає прийняте рішення незаконним та просить визнати його недійсним. Зазначає, що за результатами технічної перевірки 16.11.2011 року необхідне проведення експертизи засобу обліку, оскільки без її проведення прийняття оскаржуваного рішення є безпідставним. Крім того, під час перевірки усі пломби, які були встановлені на вузлі обліку позивача (як на засобі обліку, так і на вимірювальній колодці) були цілі без будь-яких ознак їх порушення, тобто відсутні докази несанкціонованого доступу позивача або іншої особи до вузла обліку. Факт відсутності втручання позивача у роботу вузла обліку (засобу обліку або самовільне підключення повз засоби обліку через АВР) підтверджується цілісністю пломб на вузлі обліку, про що свідчать акти від 16.10.2009 року №4.7.4519 та від 16.11.2011 року.

Відповідач проти задоволення позову заперечує, посилається на те, що при зверненні з позовом до суду позивачем невірно обрано спосіб захисту. Крім того, під час проведення перевірки було виявлено факт недообліку електричної енергії на 48%, що встановлено за допомогою повіреного засобу вимірювальної техніки, а саме зразкового лічильника РТД-3 G інвентаризаційний номер 00055 дата повірки І квартал 2011 року. Відповідач звертає увагу, що відповідно до п.1 Положення про проведення експертизи приладів обліку електричної енергії у побутових споживачів, затвердженого наказом Міністерства палива та енергетики від 21.06.2003 року №322, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 07.07.2003 року за №562/7886, проведення експертизи у разі виявлення такого порушення як: "встановлені шунтуючі перемички та підключення поза приладом обліку", не передбачено.

Архівне управління Дніпропетровської міської ради, м. Дніпропетровськ (третя особа-1) та державне підприємство "Національна енергетична компанія "Укренерго" в особі відокремленого підрозділу "Держенергонагляд у Дніпровському регіоні", м. Запоріжжя (третя особа-2) у судове засідання не з'явились, про дату, час та місце проведення судового засідання повідомлені належним чином за їх місцезнаходженням згідно матеріалів справи, що підтверджується повідомленням про вручення рекомендованого поштового відправлення, яким їм направлена ухвала суду про відкладення розгляду справи.

Розгляд справи був відкладений з 06.03.2012 року на 28.03.2012 року.

В судовому засіданні 28.03.2012 року оголошені вступна та резолютивна частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши доводи представників сторін, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

08 червня 2010 року між відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", яке змінило назву на публічне акціонерне товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" (Постачальник) та комунальним підприємством Дніпропетровської міської ради "Будинок міської ради", яке змінило назву на комунальне підприємство Дніпропетровської міської ради "Міське управління справами" (Споживач) був укладений договір про постачання електричної енергії №6-44/09, відповідно до умов якого Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю 887,0 кВт, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені Додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної елегії", а Споживач оплачує постачальнику вартість використаної електричної (купленої) енергії та здійснює інші платежів згідно з умовами цього договору.

Під час виконання умов цього договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, Сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та правилами користування електричною енергією (далі ПКЕЕ) п.2.1 договору.

Відповідно до п. 4.2.3 Договору споживач сплачує Постачальникувартість недоврахованої електроенергії, розраховану відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року № 562 (далі - Методика) у разі таких дій або бездіяльності Споживача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

-пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, пошкодження та (або) зняття пломб з засобів обліку;

- споживання електроенергії поза засобами обліку;

- інших умов, визначених Методикою.

За умовами п. 4.2.4 Договору Споживач несе відповідальність за технічний стан розрахункових засобів обліку та пломб на них, які знаходяться на його території, забезпечує їх охорону та збереження.

Таким чином, порядок виявлення та встановлення факту порушення договору про постачання електроенергії №6-44/09 від 08.06.2010р., порядок застосування оперативно-господарської санкції, передбаченої п. п. 4.2.3, 4.2.4 Договору, визначено вказаним договором, а також чинним законодавством України.

Відповідно до п.9.8 договору цей договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2010 року. Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (п.9.8.1 договору).

Згідно п.3.31 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики від 31.07.1996 року №28, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 02.08.1996 року за №417/1442 (зі змінами та доповненнями) (надалі Правила) розрахунковий засіб обліку електричної енергії має бути опломбований на кріпленні кожуха лічильника пломбою з тавром Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики, а на затискній кришці - пломбою електропередавальної організації.

Пломби з тавром електропередавальної організації мають бути встановлені також на пристроях, що закривають первинні і вторинні кола живлення засобу обліку, приводи і кнопки управління комутаційних апаратів та кришки автоматів, встановлених у цих колах, двері комірок трансформаторів напруги, кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, лінії зв'язку автоматизованих систем обліку та всі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин схеми обліку.

Підготовка місць для опломбування здійснюється власником електроустановки згідно з переліком, наданим електропередавальною організацією. Перелік місць пломбування може бути розширений за обґрунтованою пропозицією однієї із сторін.

У зазначених місцях можуть бути встановлені пломби інших заінтересованих сторін.

При пломбуванні оформляється акт про пломбування (п.3.32 Правил).

16.10.2009 року представниками відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" складені акти про пломбування засобу обліку та технічної перевірки засобів обліку електричної енергії до 1000 В №003998.

16 листопада 2011 року представниками публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" (ДМЕМ РЕМ-4) проведено перевірку дотримання споживачем - комунальним підприємством Дніпропетровської міської ради "Міське управління справами" правил користування електричної енергії, за результатами якої складений акт про порушення Д №000046. Перевіркою встановлено, що споживач при користуванні електричною енергією за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Орловська, 33а порушив п.3.34, п.6.40 ПКЕЕ:

1. Встановлені шунтуючі перемички на випробувальній колодці по всім фазам в струмових ланцюгах по ф. А, В, Св результаті чого спожита електрична енергії недообліковується на 48%;

2. Підключення струмоприймачів поза приладами обліку АВР дротом ПВ 2,5 мм2.

Акт про порушення Д №000046 від 16.11.2011р. складений в присутності представника споживача заступника начальника відділу по енергетиці Ткаченко В.І. та містить зауваження позивача наступного змісту: порушення ПКЕЕ п.3.34, п.6.40 відбулося не з вини споживача, оскільки прийомка засобів обліку здійснювалась представниками РЕМ 4, вимірювальна колодка і лічильник були опломбовані і не порушені.

06 грудня 2011 року відбулося засідання комісії по розгляду акту про порушення Правил користування електричною енергією споживачем юридичною особою, на якій розглянутий акт про порушення Д №000046 від 16.11.2011р. з метою визначення об'єму недоврахованої електроенергії внаслідок порушення споживачем (комунальним підприємством Дніпропетровської міської ради "Міське управління справами") ПКЕЕ, яка підлягає оплаті споживачем, за результатами якої складений протокол №12-3 (а.с.140, т.1).

На засіданні комісії прийнято рішення провести нарахування за період з 01.10.2009 року по 16.11.2011 року відповідно до п. 2.5 по формулі 2.4 Методики визначення об'єму і вартості електричної енергії, недооблікованої внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ. Нарахувати згідно п.2.5 ф. 2.4 Методики по договірній потужності Р = 60 кВт, час роботи 8 годин Кі прийняти 0,75 з дати останньої технічної перевірки засобів обліку 01.10.2009 року по дату усунення порушення 16.11.2011 року. За підключення АВР нарахувати згідно п.2.9 ф. 2.7 Методики за потужністю струмоприймальників з дати останньої технічної перевірки засобів обліку 01.10.2009 року по дату усунення порушення 16.11.2011 року час роботи 24 години. Всього підлягає оплаті: за недораховану електричну енергію активну 146 543,10 грн., за невраховану електроенергію реактивну 7 189,60 грн.

Нарахована сума має бути сплачена до 06.01.2012 року.

На оплату недоврахованої електричної енергії (реактивної) споживачу виставлений рахунок №6-44/09/Д000046/1 від 30.11.2011.

Позивач вважає рішення (протокол) комісії з розгляду акту про правопорушення №12-3 від 06 грудня 2011 року таким, що не відповідає фактичним обставинам, прийнятим з порушенням вимог чинного законодавства та просить визнати його недійсним, проти чого заперечує відповідач, що і є причиною спору.

Відповідно до статті 235 Господарського кодексу України за порушення господарських зобовязань до субєктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобовязання, що використовуються самими сторонами зобовязання в односторонньому порядку. До субєкта, який порушив господарське зобовязання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Частиною 1 статті 236 ГК України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобовязань стороною, яка порушила зобовязання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Згідно з частиною 2 вищезазначеної статті перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним.

Отже, зі змісту вказаних положень чинного законодавства вбачається, що рішення постачальника електричної енергії про донарахування споживачу вартості недоврахованої спожитої активної та реактивної електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією, а не актом ненормативного характеру в розумінні частини 2 статті 20 ГК України.

За частиною 2 статті 237 ГК України порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди із застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду із заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Крім того, право споживача на оскарження в судовому порядку рішення комісії постачальника передбачено пунктом 6.42 ПКЕЕ, які є обовязковими для сторін відповідно до пункту 2.1 договору від 08.06.2010р. №6-44/09.

Таким чином, судовий порядок оскарження рішення комісії по розгляду актів про порушення Правил передбачено самими Правилами. Даний спір виник при виконанні господарського договору, а тому підвідомчий господарському суду. Аналогічну правову позицію щодо вказаних спірних правовідносин висловив Верховний Суд України у своїй постанові від 29.11.2010 року у справі №2-15/1783-2009, яка є обовязковою для застосування в силу вимог ст.111-28 ГПК України.

Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії) регулюються Законом України "Про електроенергетику" та Правилами користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ №910 від 17.10.2005 року (надалі - Правила).

Відповідно до ч. 1 п. 6.42 Правил користування електричною енергією на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків (ч. 4 п. 6.42 Правил користування електричною енергією).

Споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (п. 6.43 Правил користування електричною енергією).

Відповідно до п. 6.40 Правил користування електричною енергією у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656 (далі - Методика).

Відповідно до п. 1.2. Методики, вона застосовується постачальником електричної енергії за регульованим тарифом (електропередавальною організацією) при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об'єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку.

Відповідно до пункту 6.38 Правил за результатами технічної перевірки складається акт, в якому зазначаються виявлені недоліки. У разі потреби проводиться експертиза відповідних засобів обліку. Якщо експертиза виявить втручання споживача в роботу засобів обліку, споживачу проводиться перерахунок кількості спожитої електричної енергії відповідно до законодавства України.

В акті технічної перевірки засобів обліку електричної енергії до 1000В від 16.11.2011р. №4.7.1675 зазначено такий недолік, як "раскорочені струмові ланцюги у випробувальній колодці, а в акті про порушення від 16.11.2011р. №000046 міститься посилання на порушення, яке полягає в "замороченні струмових ланцюгів у випробувальній колодці". Як вбачається з матеріалів справи та не заперечується відповідачем експертиза засобів обліку не проводилась.

В акті про порушення від 16.11.2011р. №000046 зазначено, що підставою для прийняття спірного рішення є підключення позивачем струмоприймачів повз прилади обліку АВР. В той же час, згідно Акту технічної перевірки засобів обліку електричної енергії від 16.10.2009р. доступ до дооблікових струмоведучих частин відсутній. Пломбування виконано відповідно до Акту про пломбування засобів обліку електричної енергії від 16.10.2009р. №4.7.4519. Засоби обліку придатні до експлуатації у якості розрахункових. Лічильник та випробувальна колодка, опломбовані пломбою №50321454. Захисний екран до розрахункових ланцюгів опломбований наступними пломбами: №№50321455, 5321456, 50403259. Ввідний рубильник РБ-14 ВРУ 04 ТП 779 опломбований пломбою №50321457. Будь-якого стороннього доступу до вищезазначених вимірювальних пристроїв протягом жовтня 2009р. листопада 2011р. не здійснювалось, що підтверджується цілісністю та непошкодженістю пломб.

За наведеного, суд вважає, що відповідачем належними доказами не доведено безоблікове споживання позивачем електричної енергії, тому відсутні правові підстави до покладення на нього обовязку по сплаті вартості недоврахованої електричної енергії.

З огляду на викладене позовні вимоги є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню у повному обсязі.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на відповідача.

Керуючись ст. ст. 4, 32-34, 43, 49, 82-85, Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

В И Р І Ш И В:

Позов задовольнити.

Скасувати оперативно-господарську санкцію, застосовану рішенням комісії 4 району електричних мереж Дніпропетровських електричних мереж публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", оформлене протоколом №12 від 06.12.2011р., про нарахування комунальному підприємству Дніпропетровської міської ради "Міське управління справами" (м. Дніпропетровськ) на підставі акту Д №000046 від 16.11.2011 року про порушення споживачем Правил користування електричною енергією, вартості недооблікованої електричної енергії (активна) - 146 543,10 грн. (сто сорок шість тисяч п'ятсот сорок три гривні 10 коп.) та недооблікованої електричної енергії (реактивна) - 7 189,60 грн. (сім тисяч сто вісімдесят дев'ять гривень 60 коп.).

Стягнути з публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія" Дніпрообленерго" (49017 м. Дніпропетровськ, вул. Запорізьке шосе,22, ЄДРПОУ 23359034) в особі Дніпропетровських міських електричних мереж (49000, м.Дніпропетровськ, вул. Ленінградська,40, код ЄДРПОУ 00130777) на користь комунального підприємства Дніпропетровської міської ради "Міське управління справами" (49000, м. Дніпропетровськ, пр. Карла Маркса, 75, код ЄДРПОУ 34315660) судовий збір в розмірі 1 073 грн., про що видати наказ.

Наказ видати після набрання судовим рішенням законної сили.

Суддя Н.М.Євстигнеєва

(Дата підписання рішення, оформленого

відповідно до вимог статті 84 ГПК України, - 30.03.2012 року)