Рішення № 21781877, 27.02.2012, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" лютого 2012 р.Справа № 25-19-29/17-3120-2011 За позовом: Публічного акціонерного товариства "Українська страхова компанія "Гарант-

Авто"

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Лізингова компанія - Гарант"

про зобовязання укласти договір купівлі-продажу цінних паперів

Головуючий - Малярчук І.А.

Судді - Оборотова О.Ю.

Рога Н. В.

В судових засіданнях приймали участь представники:

Від позивача: ОСОБА_1., довіреність №311-1-4/38 від 23.12.2011 р.

Від відповідача: не з`явився

В судовому засіданні 27.02.2012 р. приймали участь представники:

Від позивача: ОСОБА_1., довіреність №311-1-4/38 від 23.12.2011 р.

Від відповідача: не з'явився

Суть спору: про зобовязання ТОВ „Лізингова компанія Гарант” укласти з ПАТ „Українська страхова компанія „Гарант-Авто” договір купівлі-продажу облігацій в редакції від 15.06.2011 р.;

про визначення датою укладання договору день набрання рішенням суду законної сили.

Ухвалою суду від 08.08.2011 р. (суддя Аленін О.Ю.) порушено провадження у справі №29/17-3120-2011.

Ухвалами господарського суду Одеської області від 19.10.2011р. призначено справу №29/17-3120-2011 до колегіального розгляду та прийнято справу №29/17-3120-2011 до провадження колегії суддів у складі: головуючий суддя Аленін О.Ю, судді Рога Н.В., Оборотова О.Ю.

На підставі розпорядження Голови господарського суду Одеської області від 26.12.2011р. про передачу справи, у звязку з перебуванням судді Петренко Н.Д. на лікарняному справу №19-29/17-3120-2011 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий Малярчук І.А., судді Оборотова О.А., Рога Н.В., та ухвалою від 26.12.2011 прийнято зазначеною колегією суддів до провадження, присвоєно справі №25-19-29/17-3120-2011.

Позивач на заявлених позовних вимогах наполягає, надав суду пояснення від 10.10.2011 р. вх.№34739/2011, від 18.01.2012 р. за вх.№1612/2012, від 18.01.2012 р. за вх.№1611/2012, уточнення позовних вимог від 31.01.2012 р. за вх.№3151/2012, де виклав позовні вимоги в остаточній редакції, яка прийнята судом.

Первісні позовні вимоги позивача складали: про зобовязання ТОВ „Лізингова компанія Гарант” укласти з ПАТ „Українська страхова компанія „Гарант-Авто” договір купівлі-продажу облігацій в редакції від 15.06.2011 р. та про визначення датою виконання зобовязань, передбачених п.п.2.1.1., 2.2.1. договору купівлі-продажу облігацій в редакції від 15.06.2011 р., пятого робочого дня з дня набрання сили судовим рішенням по даній справі.

В обґрунтування заявленого позову позивач посилається на те, що ТОВ „Лізингова компанія Гарант” на підставі рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій (протокол №129 загальних зборів) здійснило продаж облігацій ВАТ „Українська страхова компанія „Дженералі Гарант” (правонаступником якого є ПАТ "Українська страхова компанія "Гарант-Авто"), що підтверджується договорами купівлі-продажу цінних паперів від 31.03.2008 р. №№131-38, 231-38, 331-38, 431-38, 531-38, від 10.11.2008р. №28-Б/2008/1, загальною вартістю 18750000 грн., у кількості 18750 шт. На виконання вимог емітента про продаж акцій позивачем було направлено відповідачу заяву про предявлення облігацій до викупу №786-1/14 від 21.03.2011 р. Відповідно до п.4.10. зазначеного рішення у дводенний термін з дати отримання заяви від власника емітент інформує останнього у письмовій довільній формі про здійснення викупу облігацій (тобто не пізніше 25.03.2011р.). Одночасно з цим, відповідне повідомлення (вих.№02-25/03 від 25.03.2011 р.) було направлено позивачу факсом лише 28.03.2011 р., що є грубим порушенням умов рішення. Згідно рішення викуп здійснюється на підставі договорів купівлі-продажу облігацій, які укладаються між емітентом або уповноваженою ним особою та власником облігацій продавцем, за їх номінальною вартістю. Протягом 3-х робочих днів з дати викупу облігацій (тобто до 04.04.2011 р. включно) власник на підставі договору купівлі-продажу перераховує облігації на рахунок емітента в депозитарії ВАТ „МФС” в кількості, що вказана у договорі купівлі-продажу. Листом за вих.№01-08/04 від 08.04.2011 р. відповідач визнав прийнятою заяву позивача про предявлення облігацій до викупу та надав проект договору купівлі-продажу облігацій, який було надіслано засобами поштового звязку лише 12.04.2011р., а отримано позивачем 21.04.2011 р. Так, зазначений проект договору містив обовязок позивача до 12год.00хв. 18.04.2011 р. надати розпорядження на списання облігацій, який позивачу виконати не вдалось у звязку з несвоєчасним надсиланням та несвоєчасним отриманням останнім зазначеного договору, у звязку з чим позивач був змушений скласти протокол розбіжностей до проекту договору із пропозицією визначити датою надання розпорядження на списання цінних паперів - 27.05.2011 р., який разом із підписаним з боку позивача проектом договору було вручено відповідачу, у відповідь на що емітент висловив свою незгоду з протоколом розбіжностей, не обґрунтувавши підстави такої незгоди та заявив про визнання фактично не укладеного договору купівлі-продажу розірваним. З метою досудового врегулювання спору позивачем 22.06.2011 р. було направлено відповідачу листа з вимогою укласти договір купівлі-продажу облігацій у новій реакції, до якого було додано 4 примірники договору купівлі-продажу облігацій, який позивачем не підписаний. Порушення відповідачем обовязку з дострокового викупу облігацій, та у звязку з цим законних прав позивача, стало підставою для звернення позивача до суду із цим позовом за захистом своїх порушених прав та інтересів.

В заперечення проти клопотання відповідача щодо припинення провадження у справі позивач зазначає, що предметом позову у справі №15/110-10-3075 є зобовязання вчинити необхідні дії з викупу облігацій, тоді як у справі №29/17-3120-2011 зобовязання укласти договір купівлі-продажу цінних паперів. При цьому, по справі №15/110-10-3075 підставою позовних вимог було невиконання відповідачем зобовязання з викупу облігацій, що виникло із заяви про предявлення облігацій до викупу вих.№583-1/14 від 19.03.2010 р. після закінчення восьмого купонного періоду, тоді як по справі №29/17-3120-2011 невиконання відповідачем зобовязання з викупу облігацій, що виникло із заяви про предявлення облігацій до викупу вих.№768-14 від 21.03.2011р. після закінчення дванадцятого купонного періоду. Відповідно і предмет і підстави по зазначених справах є різними, у звязку з чим відсутні підстави для застосування положень ст.80 ГПК України.

Відповідач надав суду заяву від 06.09.2011 р. за вх.№30723/2011, в якій зазначає, що провадження у даній справі має бути припинено на підставі п.2 ч.1 ст.80 ГПК України, у звязку з тим, що 08.09.2010 р. господарським судом Одеської області було вирішено спір у справі №15/110-10-3075 між тими ж сторонами, про той де предмет і з тих же підстав, що й у справі №25-19-29/17-3120-2011, постановою Одеського апеляційного господарського суду від 11.11.2010 р. рішення місцевого суду від 08.09.2010 р. було залишено без змін.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доводи сторони та наявні в матеріалах справи документи суд встановив наступне:

Загальними зборами учасників ТОВ „Лізингова компанія Гарант” від 05.03.2008 р. прийнято рішення (протокол №129) про закрите розміщення облігацій ТОВ „Лізингова компанія Гарант”, зокрема депонентом облігацій було визначено ВАТ „УСК „Дженералі Гарант”, правонаступником якого, згідно Статуту ПАТ „УСК „Гарант-Авто”, зареєстрованого Державним реєстратором Печерської районної в м. Києві державної адміністрації 28.04.2011 р., є ПАТ „УСК „Гарант-Авто”.

Відповідно до п.4.10 рішення про закрите розміщення облігацій ТОВ „Лізингова компанія Гарант” від 05.03.2008 р. строк обігу облігацій серії „С” після реєстрації в Державній комісії з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення облігацій та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій по 29.03.2013 р. включно. Власник облігацій має право подати облігації емітенту для їх викупу. Викуп облігацій здійснюється емітентом після закінчення четвертого, восьмого, дванадцятого та шістнадцятого відсоткових періодів за номінальною вартістю. Датою викупу є перші 3 календарних дні пятого, девятого, тринадцятого та сімнадцятого відсоткових періодів відповідно. Якщо дата викупу облігацій припадає на вихідний, святковий або інший неробочий день, що визначений відповідно до закону, викуп здійснюється в перший за ним робочий день… Для використання права продажу власник облігацій або належним чином уповноважена ним особа надає емітенту відповідну заяву із зазначенням кількості облігацій, яку він має намір предявити для викупу. Заява повинна бути засвідчена уповноваженою особою та містити згоду з умовами викупу облігацій, власне найменування, юридичну адресу, ПІБ уповноваженої особи, посилання на документ, що підтверджує повноваження особи надавати таку заяву (Статут підприємства, довіреність тощо), телефон, платіжні реквізити, реквізити рахунку у цінних паперах, кількість облігацій, що пропонуються до викупу. Подання заяв здійснюється на адресу емітента рекомендованим листом з повідомленням про вручення або курєром в наступні строки зокрема: закінчення дванадцятого відсоткового періоду із датою викупу з 28.03.2011 р. по 30.03.2011 р., період прийому заяв з 23.03.2011 р. по 27.03.2011 р.; закінчення шістнадцятого відсоткового періоду із датою викупу з 26.03.2011 р. по 28.03.2011 р., період прийому заяв із 21.03.2012 р. по 25.03.2012 р. Датою подання заяви вважається дата отримання листа. Заяви, подані в інші строки не розглядаються. Емітент здійснює викуп облігацій у власників у передбачені строки викупу за умови виконання власниками усіх вимог рішення про випуск облігацій стосовно порядку, строків та форми подання заяви на викуп. У дводенний термін з дати отримання заяви від власника емітент інформує останнього у письмовій довільній формі про здійснення викупу облігацій. Викуп здійснюється на підставі договорів купівлі-продажу облігацій, які укладаються між емітентом або уповноваженою ним особою та власником облігацій продавцем, за їх номінальною вартістю. Протягом 3 робочих днів з дати викупу облігацій власник на підставі договору купівлі-продажу перераховує облігації на рахунок емітента в депозитарії ВАТ „МФС” в кількості, що вказана у договорі купівлі-продажу. У разі, якщо власник облігацій не здійснив переказ на рахунок емітента до зазначеного часу, договір купівлі-продажу облігацій, укладений між емітентом та власником облігацій вважається розірваним, зобовязання сторін за договором купівлі-продажу облігацій припиняються.

За договорами купівлі продажу цінних паперів №№131-38, 231-38, 331-38, 431-38, 531-38 від 31.03.2008 р., №28-б/2008-1 від 10.11.2008 р. позивач придбав у відповідача процентні іменні облігації у бездокументарній формі у кількості 18750шт., загальною вартістю 18750000 грн.

Згідно виписок депозитарія ПАТ „Івекс Капітал” від 18.03.2011 р., 05.07.2011р. про стан рахунку у цінних паперах №004053 ПАТ „УСК „Гарант-Авто” є власником облігацій ТОВ „Гарант-Лізинг” у кількості 18750 шт.

10.03.2011 р. засідання правління ВАТ „УСК „Дженералі Гарант” прийняло рішення (протокол №9) подати заяву про продаж облігацій емітенту ТОВ „Лізингова компанія Гарант” для їх викупу, у кількості 18750 шт., за ціною 1000 грн. за 1 шт., загальною ціною 18750000 грн., уповноважити голову правління та першого заступника голови правління вчинити всі необхідні дії та укласти всі необхідні договори, спрямовані на продаж облігацій емітенту ТОВ „Лізингова компанія Гарант” у строки та в порядку, передбаченому рішенням „Про закрите (приватне) розміщення облігацій” ТОВ „Лізингова компанія Гарант”, затвердженого загальними зборами учасників ТОВ „Лізингова компанія Гарант” (протокол №129 від 05.03.2008 р.), а також підписати всі необхідні документи, спрямовані на вчинення дій щодо переходу прав власності на цінні папери в національній депозитарній системі України. У звязку з чим, позивач звернувся до відповідача із заявою від 21.03.2011р. вих.№786-1/14 про предявлення облігацій до викупу емітенту у кількості 18750 шт., загальною номінальною вартістю 18750000 грн., яку було вручено відповідачу 23.03.2011 р. та додатково надіслано поштою цінним листом із описом вкладення і отримано відповідачем 28.03.2011р., про що свідчить повідомлення відділення звязку про вручення поштового відправлення.

Листом від 08.04.2011 р. вих.№01-08/04 ТОВ „Лізингова компанія Гарант” надіслало позивачу чотири екземпляри договору купівлі-продажу облігацій від 08.04.2011р., який фактично як вбачається із копії конверта та опису вкладення у цінний лист, було відправлено лише 12.04.2011р.,

Одночасно, згідно п.4.4. „Нормативів і нормативних строків пересилання поштових відправлень та поштових переказів”, затверджених наказом Мінтрансзв`язку від 12.12.2007р. №1149, нормативів та нормативних строків пересилання поштових відправлень, розроблених та затверджених наказом УДППЗ „Укрпошта” від 23.03.2010 р. №148 нормативні строки пересилання листа з оголошеною цінністю між обласними центрами України становить 5 днів.

Пунктом п.2.1.1. договору купівлі-продажу від 08.04.2011 р. визначено, що продавець зобовязується до 12год00хв. 18.04.2011 р. надати розпорядження на списання облігацій з рахунку №003001 у зберігача АТ „Банк Фінанси та Кредит”, код зберігача в депозитарії ВАТ „ВДЦП” 001103, на рахунок в цінних паперах покупця №301200 в Депозитарії ВАТ „ВДЦП”, код ВАТ „ВДЦП” 0001. Положення п.2.2.1 договору від 08.04.2011 р. передбачають: „до 14год00хв. 18.04.2011 р. надати розпорядження ВАТ „ВДЦП” на зарахування облігацій на рахунок в цінних паперах покупця №301200 в депозитарії ВАТ „ВДЦП”, код ВАТ „ВДЦП” 0001”.

Враховуючи те, що проекти договору від 08.04.2011 р. було отримано позивачем лише 21.04.2011 р. та виконати вимоги п.2.1.1. в строк до 18.04.2011 р. позивач не мав змоги, він супровідним листом №1354-1/14-1 від 27.04.2011 р. повернув відповідачу 4 підписані екземпляри договору від 08.04.2011р. та 4 примірники протоколу розбіжностей до цього договору.

Так, згідно протоколу розбіжностей п.п.2.1.1., 2.2.1. договору від 08.04.2011 р. викладено у наступній редакції: „до 12год.00хв. 27.05.2011 р. надати розпорядження на списання облігацій з рахунку №004053 у зберігача ПАТ „Івекс Капітал”, код зберігача в депозитарії ВАТ „ВДЦП” 001198, на рахунок в цінних паперах покупця №301200 в депозитарії ВАТ „ВДЦП”, код ВАТ „ВДЦП” 0001”...”до 14год.00хв. 27.05.2011 р. надати розпорядження ВАТ „ВДЦП” на зарахування облігацій на рахунок в цінних паперах покупця №301200 в депозитарії ВАТ „ВДЦП”, код ВАТ „ВДЦП” 0001”.

Листом від 18.05.2011 р. вих.№01-18/05 ТОВ „Лізингова компанія Гарант” повідомило позивача про те, що не згодне з редакцією договору від 08.04.2011 р., наведеною позивачем у протоколі розбіжностей, та вважає договір від 08.04.2011 р. розірваним, а зобовязання сторін за ним такими, що припинились з 12год.00хв. 18.04.2011р. на підставі п.8.2. договору, у звязку з чим запропонувало провести переговори щодо узгодження проекту нового договору купівлі-продажу облігацій.

Супровідним листом від 22.06.2011 р. вих.№2486-1/14 позивач надіслав відповідачу 4 примірники договору купівлі-продажу облігацій від 15.06.2011 р. у новій редакції.

Так, за умовами проекту договору купівлі-продажу облігацій від 15.06.2011 р., укладеного між ПАТ „УСК „Гарант-Авто” (продавець) та ТОВ „Лізингова компанія Гарант” (покупець) в порядку та на умовах договору продавець зобовязується передати у власність покупця цінні папери, надалі облігації, з наступними характеристиками: облігації іменні, відсоткові звичайні (незабезпечені), серія «С», у бездокументарній формі, емітентом яких є ТОВ «Лізингова компанія Гарант», міжнародний ідентифікаційний номер цінних паперів UA4000034169, номінальною вартістю 1000 грн., загальною кількістю 18750 шт., загальною номінальною вартістю 18750000 грн., а покупець зобовязується прийняти та оплатити продавцю облігації на загальну суму 18750000 грн. Факт передачі підтверджується виписками з рахунків в цінних паперах продавця та покупця (п.п.1.1. договору).

Відповідно до положень п.2.1.1. проекту договору купівлі-продажу облігацій від 15.06.2011 р. продавець зобовязується до 12год.00хв. пятого робочого дня з моменту укладення та набрання чинності цього договору надати розпорядження на списання облігацій з рахунку №004053 у зберігача ПрАТ «Івекс Капітал», код зберігача в депозитарії ВАТ «ВДЦП»001198 на рахунок в цінних паперах покупця №301200 в депозитарії ВАТ «ВДЦП», код ВАТ «ВДЦП»0001.

Згідно з п.п.2.2.1., 2.2.2. проекту договору купівлі-продажу облігацій від 15.06.2011 р. покупець зобовязується до 14год.00хв. пятого робочого дня з моменту укладання та набрання чинності цього договору надати розпорядження ВАТ «ВДЦП»на зарахування облігацій на рахунок в цінних паперах покупця №301200 в депозитарії ВАТ «ВДЦП», код ВАТ «ВДЦП»0001. Протягом 3 робочих днів з моменту зарахування облігацій на рахунок в цінних паперах покупця №301200 в депозитарії ВАТ «ВДЦП», код ВАТ «ВДЦП»0001, здійснити оплату за облігації в сумі, зазначеній в п.1.1. договору на розрахунковий рахунок продавця, вказаний у договорі.

Право власності на облігації переходить до покупця з моменту зарахування облігацій на рахунок в цінних паперах покупця №301200 в депозитарії ВАТ «ВДЦП», код ВАТ «ВДЦП»0001 (п.3.3. проекту договору від 15.06.2011р.).

Сторони згодні з тим, що здійснення оплати за договором можливе шляхом зарахування зустрічних однорідних грошових вимог, строк виконання яких настав, а також вимог, строк виконання яких не встановлений, або визначений моментом предявлення вимоги (3.4. проекту договору від 15.06.2011р.).

Згідно п.7.1. проекту договору купівлі-продажу облігацій від 15.06.2011 р. цей договір набирає чинності з моменту його підписання і діє до виконання зазначених в ньому обовязків.

Проаналізувавши наявні в матеріалах справи документи, чинне законодавство яким регулюються дані правовідносини, в їх сукупності, суд вважає заявлені позивачем позовні вимоги правомірними та обґрунтованими з огляду на наступне.

Відповідно до ч.1 ст.163 ГК України суб'єкти господарювання в межах своєї компетенції та відповідно до встановленого законодавством порядку можуть випускати та реалізовувати цінні папери, а також придбавати цінні папери інших суб'єктів господарювання. Цінним папером є документ встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право і визначає відносини між суб'єктом господарювання, який його випустив (видав), і власником та передбачає виконання зобов'язань згідно з умовами його випуску, а також можливість передачі прав, що випливають з цього документа, іншим особам.

Операції купівлі-продажу цінних паперів здійснюють їх емітенти, власники, а також торговці цінними паперами - посередники у сфері випуску та обігу цінних паперів. Види та порядок здійснення зазначеної діяльності визначаються цим Кодексом та іншими законами (ч.3 ст.165 ГК України).

Згідно ч.1 ст.194 ЦК України цінним папером є документ встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право і визначає взаємовідносини між особою, яка його розмістила (видала), і власником та передбачає виконання зобов'язань згідно з умовами його розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають з цього документа, іншим особам.

За положеннями ст.2 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» емітент - юридична особа, Автономна Республіка Крим або міські ради, а також держава в особі уповноважених нею органів державної влади, яка від свого імені розміщує емісійні цінні папери та бере на себе зобов'язання щодо них перед їх власниками.

Відповідно до ч.1 ст.7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»Облігація - цінний папір, що посвідчує внесення його першим власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.

Облігації можуть розміщуватися з фіксованим строком погашення, єдиним для всього випуску. Дострокове погашення облігацій за вимогою їх власників дозволяється у разі, коли така можливість передбачена умовами розміщення облігацій, якими визначені порядок встановлення ціни дострокового погашення облігацій і строк, у який облігації можуть бути пред'явлені для дострокового погашення (ч.4 ст.7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»).

Згідно ч.5 ст.7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»погашення відсоткових та дисконтних облігацій здійснюється виключно грошима. Погашення цільових облігацій здійснюється шляхом передачі товарів та/або надання послуг, а також сплати коштів власнику таких облігацій у випадках та порядку, передбачених проспектом емісії облігацій.

Положеннями ч.ч.1, 2 , 3 ст.180 ГК України передбачено, що зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов'язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов'язкові умови договору відповідно до законодавства. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Згідно ч.1 ст.181 ГК України господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами та скріпленого печатками. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів.

Відповідно до ч.ч.2, 3 ст.181 ГК України проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках. Сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору.

За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором. Сторона, яка одержала протокол розбіжностей до договору, зобов'язана протягом двадцяти днів розглянути його, в цей же строк вжити заходів для врегулювання розбіжностей з другою стороною та включити до договору всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишились неврегульованими, передати в цей же строк до суду, якщо на це є згода другої сторони. У разі досягнення сторонами згоди щодо всіх або окремих умов, зазначених у протоколі розбіжностей, така згода повинна бути підтверджена у письмовій формі (протоколом узгодження розбіжностей, листами, телеграмами, телетайпограмами тощо) (ч.ч.4, 5, 6 ст.181 ГК України).

За положеннями ч.7 ст.181 ГК України якщо сторона, яка одержала протокол розбіжностей щодо умов договору, заснованого на державному замовленні або такого, укладення якого є обов'язковим для сторін на підставі закону, або сторона - виконавець за договором, що в установленому порядку визнаний монополістом на певному ринку товарів (робіт, послуг), яка одержала протокол розбіжностей, не передасть у зазначений двадцятиденний строк до суду розбіжності, що залишилися неврегульованими, то пропозиції другої сторони вважаються прийнятими.

Положеннями ч.ч.1, 2 ст.187 ГК України встановлено, що спори, що виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом. Інші переддоговірні спори можуть бути предметом розгляду суду у разі якщо це передбачено угодою сторін або якщо сторони зобов'язані укласти певний господарський договір на підставі укладеного між ними попереднього договору. День набрання чинності рішенням суду, яким вирішено питання щодо переддоговірного спору, вважається днем укладення відповідного господарського договору, якщо рішенням суду не визначено інше.

Отже, судом встановлено, що позивач в строки передбачені рішенням емітента (протокол №129) звернувся до відповідача із заявою про викуп облігацій, однак, несвоєчасне надсилання відповідачем проекту договору від 08.04.2011 р. позбавило позивача можливості виконати обовязки щодо списання облігацій із рахунка зберігача в строки, передбачені зазначеним договором, що, в свою чергу, стало підставою для подальшого складання позивачем протоколу розбіжностей, із умовами якого не погодився відповідач та пропозиції з боку ТОВ «Лізингова компанія Гарант»укласти договір у новій редакції без надсилання такої редакції власнику цінних паперів. Тоді як, позивач листом від 22.06.2011 р. вих.№2486-1/14 надіслав відповідачу 4 примірники договору купівлі-продажу облігацій від 15.06.2011 р. у новій редакції, відповіді на який або погодження та підписання договору з боку відповідача не отримав.

Дослідивши дії сторін, спрямовані на врегулювання існуючого між ними спору, суд дійшов висновку про те, що сторони не заперечують ані права, ані обовязку емітента викупити облігації в строки та у порядку, передбаченому рішенням (протокол №129), та суперечності, які виникли з підстав укладення саме договору стосуються лише різних дат списання та зарахування облігацій, визначених текстом проекту договору від 08.04.2011 р. та протоколом розбіжностей до нього, та на час розгляду справи строки, передбачені обома зазначеними проектами документів вже спливли.

Одночасно, перевіривши текст договору у редакції від 15.06.2011 р., запропонованій позивачем, суд встановив, що він не суперечить вимогам чинного законодавства, а його істотні умови від редакції, запропонованій відповідачем раніше (тобто погодженій відповідачем), 08.04.2011 р., відрізняються лише в частині вказівки на момент виконання обовязку щодо списання/зарахування акцій на рахунок та оплати вартості придбаних емітентом облігацій, які у запропонованій редакції від 15.06.2011 р. не порушують прав відповідача.

З врахуванням викладеного, суд доходить висновку про можливість укладення сторонами договору у редакції від 15.06.2011 р., запропонованій позивачем, у звязку з чим позовні вимоги позивача у цій частині задовольняє.

При цьому, суд доводи відповідача щодо вирішення такого ж спору між тими ж сторонами, про той же предмет у справі №15/110-10-3075, до уваги не бере, оскільки із досліджених судом рішення господарського суду Одеської області від 08.09.2010 р. у справі №15/110-10-3075 та постанови Одеського апеляційного господарського суду від 11.11.2010р. у зазначеній справі вбачається, наступне. Як встановлено рішеннями судів спір виник із непорозуміння між сторонами щодо заяви ВАТ «УСК «Дженералі-Гарант»№583-1/14 від 19.03.2010 р. та відповіді на неї ТОВ «Лізингова компанія Гарант»із доданими договорами купівлі-продажу облігацій за відсутності досягнення сторонами згоди щодо укладення такого договору. Однак, підставою відмови у задоволенні позову у справі №15/110-10-3075, як зазначили суди першої та апеляційної інстанцій у судових рішеннях, стало те, що вимоги позивача про вжиття всіх заходів до викупу облігацій та здійснення викупу цих облігацій носили декларативний, неконкретний характер та не призводили до порушення прав позивача, оскільки в разі прийняття рішення про таке, останнє виконати шляхом примусової діяльності не можливо. Отже, судами відмовлено позивачу в задоволенні позовних вимог у справі №15/110-10-3075 у звязку з невірним обранням способу захисту своїх порушених прав.

Зокрема, суд зауважує, що у справі №15/110-10-3075 спір викликаний вимогою позивача скористатись правом продати облігації емітенту у період викупу, зазначений у рішенні (протокол №129) з 29.03.2010 р. по 31.03.2010 р. та обумовлений правовідносинами, які викликані такими діями позивача, тоді як, у справі №25-19-29/17-3120-2011 суд розглядає правовідносини сторін, що склались з підстав подання позивачем заяви про викуп у інший період викупу - з 28.03.2011 р. по 30.03.2011 р. У звязку з чим, суд доходить висновку про не повязаність цих справ предметом та підставами позову, що унеможливлює припинення провадження у справі згідно п.2 ст.80 ГПК України.

Одночасно, позовна вимога позивача про визначення датою укладання договору день набрання рішенням суду у цій справі законної сили задоволенню судом не підлягає, у звязку з тим, що суд не взомзі передбачити день, в який буде виконано дане судове рішення у добровільному або примусовому порядку щодо зобовязання укласти договір.

Відповідно до ст.32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Статтею 33 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом (ст.43 ГПК України).

Таким чином, заявлені ПАТ «УСК «Гарант-Авто»позовні вимоги про зобовязання ТОВ „Лізингова компанія Гарант” укласти з ПАТ „Українська страхова компанія „Гарант-Авто” договір купівлі-продажу облігацій в редакції від 15.06.2011 р. підлягають судом задоволенню. В решті позовних вимог позивача відмовити.

Згідно ст. 49 ГПК України державне мито в сумі 42,50 грн. та 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу підлягають стягненню з відповідача на користь позивача.

Керуючись ст. ст. 44, 49, 82- 85 ГПК України суд, -

ВИРІШИВ:

1.Задовольнити позов Публічного акціонерного товариства "Українська страхова компанія "Гарант-Авто" частково.

2.Зобовязати Товариство з обмеженою відповідальністю "Лізингова компанія - Гарант" (65012, м. Одеса, вул. Пантелеймонівська,8, кв.4, код 31976914) укласти з Публічним акціонерним товариством "Українська страхова компанія "Гарант-Авто" (01042, м. Київ, пров. Новопечерський,19/3, код 16467237) договір купівлі-продажу облігацій в редакції від 15.06.2011 р., а саме: „Публічне акціонерне товариство „Українська страхова компанія „Гарант-Авто”, яке є правонаступником ВАТ „УСК „Дженералі Гарант”, надалі Продавець, в особі Голови Правління ОСОБА_2 та Заступника Голови Правління з фінансів ОСОБА_3, що діють на підставі Статуту, з однієї сторони, та Товариство з обмеженою відповідальністю „Лізингова компанія Гарант”, на далі Покупець, в особі голови ліквідаційної комісії Дворніченка Олександра Олексійовича, з другої сторони, на виконання умов п.10 Протоколу №129 від 05.03.2008 р. ТОВ „Лізингова компанія Гарант”, надалі разом іменовані Сторони, а окремо Сторона,

оскільки:

1.Продавець використав своє право продажу облігацій Емітенту відповідно до умов емісії облігацій та направив свою Заяву про предявлення облігацій до викупу №786-1/14 від 21.03.2011 р. у встановлені строки;

2.Покупець, який є емітентом облігацій, отримав Заяву Продавця про предявлення облігацій до викупу №786-1/14 21.03.2011 р.;

3.Покупець отримав згоду засновників на викуп облігацій, що є предметом цього Договору згідно Протоколу №219 від 30.03.2011 р.;

4.Продавець отримав лист Покупця з проектом договору купівлі-продажу облігацій з запізненням, що призвело до неможливості виконання з боку Продавця умов такого договору у разі укладення;

5.Продавець направив Покупцю протокол розбіжностей до проекту договору купівлі-продажу з усуненням допущених недоліків, однак, Покупець листом від 18.05.2011 р. не погодився з протоколом розбіжностей;

6.Продавець змінив назву юридичної особи,

уклали цей Договір купівлі-продажу облігацій, надалі Договір,

про наступне:

1.ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ

1.1. В порядку та на умовах Договору Продавець зобовязується передати у власність Покупця цінні папери, надалі Облігації, з наступними характеристиками:

Вид та форма випуску цінних паперів, серіяОблігації іменні, відсоткові, звичайні (незабезпечені), серія „С”

Форма існування цінних паперів Бездокументарна

Найменування емітента цінних паперівТовариство з обмеженою відповідальністю „Лізингова компанія Гарант”

Код ЄДРПОУ Емітента цінних паперів31976914

МІжнародниц ідентифікаційний номер (код) цінних паперів (ISIN)UA4000034169

Номінальна вартість одного цінного паперу (грн.)1000,00 (одна тисяча) гривень 00 коп.

Загальна кількість цінних паперів (шт.)18750 (вісімнадцять тисяч сімсот пятдесят)

Загальна номінальна вартість цінних паперів (грн.)18750000, 00 (вісімнадцять мільйонів сімсот пятдесят тисяч) грн.00 коп.

а Покупець зобовязується прийняти та оплатити Продавцю Облігації на загальну суму 18750000 (вісімнадцять мільйонів сімсот пятдесят тисяч) грн.00 коп.

1.2. Факт передачі Облігацій підтверджується виписками з рахунків у цінних паперах Продавця та Покупця.

2.ОБОВ`ЯЗКИ СТОРІН

2.1. Продавець зобовязується:

2.1.1. До 12год.00хв. пятого робочого дня з моменту укладення та набрання чинності цього Договору надати розпорядження на списання Облігацій з рахунку №004053 у Зберігача ПАТ „Івекс Капітал”, код зберігача в депозитарії ВАТ „ВДЦП” 001198 на рахунок в цінних паперах Покупця №301200 в Депозитарії ВАТ „ВДЦП”, код ВАТ „ВДЦП” 0001.

2.2. Покупець зобовязується:

2.2.1. До 14год.00хв. пятого робочого дня з моменту укладення та набрання чинності цього Договору надати розпорядження ВАТ „ВДЦП” на зарахування Облігацій на рахунок в цінних паперах Покупця №301200 в Депозитарії ВАТ „ВДЦП”, код „ВДЦП” 0001.

2.2.2. Протягом 3 (трьох) робочих днів з моменту зарахування Облігацій на рахунок в цінних паперах Покупця №301200 в Депозитарії ВАТ „ВДЦП”, код ВАТ „ВДЦП” 0001, здійснити оплату за Облігації в сумі, зазначеній в п.1.1. Договору на розрахунковий рахунок Продавця, вказаний у Договорі.

3. ПОРЯДОК РОЗРАХУНКІВ

3.1. Оплата вартості Облігацій, зазначених у п.1.1. Договору, здійснюється Покупцем після зарахування Облігацій на рахунок у цінних паперах Покупця №301200 в Депозитарії ВАТ „ВДЦП”, код ВАТ „ВДЦП” 0001, шляхом перерахування грошових коштів на рахунок продавця, вказаний у Договорі.

3.2. Перереєстрація прав власності на Облігації по Договору здійснюється в національній депозитарній системі України.

3.3. Право власності на Облігації переходить до Покупця з моменту зарахування Облігації на рахунок в цінних паперах Покупця №301200 в Депозитарії ВАТ „ВДЦП”, код ВАТ „ВДЦП” 0001.

3.4. Сторони згодні з тим, що здійснення оплати за Договором можливе шляхом зарахування зустрічних однорідних грошових вимог, строк виконання яких настав, а також вимог, строк виконання яких не встановлений, або визначений моментом предявлення вимоги.

4. ФОРС-МАЖОР

4.1. Сторона звільняється від визначеної Договором та чинним законодавством України відповідальності за повне або часткове порушення умов договору, якщо вона доведе, що таке порушення сталося в результаті дії форс-мажорних обставин, які вплинули на можливість виконання зобовязань Стороною по Договору, за умови, що їх настання підтверджується документом, виданим Торговельно-промисловою палатою України або іншими організаціями.

4.2. Сторона, для якої створилася неможливість виконання зобовязань за Договором в силу наявності форс-мажорних обставин, повинна негайно сповістити іншу Сторону про настання і припинення таких обставин. У випадку неповідомлення однією Стороною іншої Сторони про настання форс-мажорних обставин, перша втрачає право посилатись на виникнення таких обставин.

4.3. Якщо форс-мажорні обставини будуть продовжуватись більш двох місяців, то кожна зі Сторін має право в односторонньому порядку відмовитись від подальшого виконання зобовязань за Договором і розірвати його, повідомивши про це іншу Сторону в письмовій формі.

5.ПОРЯДОК ВИРІШЕННЯ СПОРІВ

5.1. Всі спори, які виникають з приводу виконання Договору або повязані з ним, вирішуються Сторонами шляхом проведення переговорів Сторонами.

5.2. Якщо відповідний спір неможливо вирішити шляхом проведення переговорів, він вирішується в судовому порядку у відповідності до встановленої підвідомчості та підсудності такого спору, відповідно до чинного законодавства України.

6.ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ КОНФІДЕНЦІЙ1НОСТІ

6.1. Сторони гарантують збереження конфіденційності документації та інформації, отриманих до та під час укладання Договору.

6.2. Сторони гарантують, що з переданою документацією та інформацією будуть ознайомлені тільки ті особи, які безпосередньо повязані з оформленням документації до Договору.

6.3. В разі неправомірного розголошення інформації, яка міститься в наведеній документації Сторонами або особами з їх персоналу, Сторони зобовязуються відшкодувати одна одній прямі збитки, понесені у звязку із розголошенням інформації.

7.СТРОК ДІЇ ДОГОВОРУ

7.1. Договір набирає чинності з моменту його підписання і діє до виконання зазначених в ньому обовязків.

7.2. У разі невиконання або неналежного виконання Продавцем п.2.1.1. Договору, Договір вважається розірваним і зобовязання Сторін за Договором припиняються.

7.3. Договір укладено у чотирьох автентичних примірниках українською мовою, що мають однакову юридичну силу по одному примірнику для Покупця, Продавця, Зберігача продавця та Депозитарія Покупця.

ЮРИДИЧНА АДРЕСА І РЕКВІЗИТИ СТОРІН

Покупець:

Товариство з обмеженою відповідальністю „Лізингова компанія Гарант”

65012, м. Одеса, вул. Пантелеймонівська,8, кв.4, код ЄДРПОУ 31976914Продавець:

Публічне акціонерне товариство „Українська страхова компанія „Гарант-Авто”

01042, м. Київ, пров. Ново печерський,19/3,

п/р 26500717313330 в АТ „Райффайзен банк Аваль” м. Києва, МФО 380805, код ЄДРПОУ 16467237 3. В решті частині заявлених позовних вимог відмовити.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Лізингова компанія - Гарант" (65012, м. Одеса, вул. Пантелеймонівська,8, кв.4, код 31976914) на користь Публічного акціонерного товариства "Українська страхова компанія "Гарант-Авто" (01042, м. Київ, пров. Новопечерський,19/3, код 16467237) 42 (сорок два) грн. 50 коп. та 118 (сто вісімнадцять) грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Рішення господарського суду набирає законної сили згідно зі ст. 85 ГПК України, після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Наказ видати відповідно до ст.116 ГПК України.

Головуючий суддя Малярчук І.А.

СуддяОборотова О.Ю.

СуддяРога Н. В.

Рішення підписано 02.03.2012р.