Ухвала суду № 21781710, 29.02.2012, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

УХВАЛА

"29" лютого 2012 р. Справа № 5017/106/2012

За заявою Державного підприємства ( надалі ДП )„Ровенькиантрацит” ( 94701, Луганська область, м. Ровеньки, вул. Комуністична 6, код ЄДРПОУ 32320704 )

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю ( надалі ТОВ )„Електрокомплектсервіс” ( 67570, Одеська область, Комінтернівський район, смт. Чорноморське 9, код ЄДРПОУ 31103464 )

про визнання банкрутом

Господарський суд Одеської області у складі:

судді - Ровинського О.Ю.

секретаря судового засідання - Ксенофонтової Г.В.

за участю представників сторін:

від Заявника : не зявився, не зважаючи на те, що був повідомлений належним чином;

від Боржника: не зявився, не зважаючи на те, що був повідомлений належним чином;

СУТЬ СПОРУ: 03.01.2012 р., ДП „Ровенькиантрацит”, звернулося до господарського суду Одеської області з заявою про визнання банкрутом ТОВ „Електрокомплектсервіс”, оскільки останній неспроможний виконати свої грошові зобовязання щодо сплати заборгованості на загальну суму у розмірі 1129455 грн. 88 коп. після настання встановленого строку їх сплати.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 10.01.2012 р. порушено провадження у справі № 5017/106/2012 про визнання ТОВ „Електрокомплектсервіс” банкрутом та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Представник Боржник у судове засідання не зявився, відзив на заяву не надав, у зв'язку з чим справа розглядається за наявними матеріалами у порядку ст. 75 Господарського процесуального кодексу України.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні наявні матеріали у справі, заслухавши представника Заявника, господарський суд встановив, що між ДП „Ровенькиантрацит” та ТОВ „Електрокомплектсервіс” 01.02.2005 р. укладено договір постачання за № 45у/35-58гп, відповідно до якого Заявник зобовязався поставити Боржнику вугілля у визначеній кількості а ТОВ „Електрокомплектсервіс” здійснити оплату прийнятого вугілля у розмірі визначеному в додатку до договору. Боржником - ТОВ „Електрокомплектсервіс” договірні зобовязання, щодо сплати вартості вугілля здійснено не в повному обсязі, у звязку з чим ДП „Ровенькиантрацит” звернулось до господарського суду Одеської області з позовною заявою про стягнення з ТОВ „Електрокомплектсервіс” заборгованості за договором у розмірі 1118459 грн. 92 коп. Рішенням господарського суду Одеської області від 09.10.2006 р. по справі №5/253-06-7147 позов ДП „Ровенькиантрацит” задоволено, стягнуто з Боржника 1058547 грн. 57 коп. боргу за поставлене вугілля; 59912 грн. 32 коп. боргу за несплачену вартість залізничного тарифу; 11184 грн. 60 коп. держмита; 118 грн. витрат на ІТЗ судового процесу. 30.10.2006 р. на примусове виконання вказаного рішення видано наказ. Постановою ВДВС у Комінтернівському районі від 15.11.2006 р., у відкритті виконавчого провадження відмовлено у звязку з відсутністю в наказі господарського суду Одеської області повної адреси боржника. Ухвалою господарського суду Одеської області від 22.11.2006 р. по справі № 5/253-06-7147 ТОВ „Електрокомплектсервіс” надано відстрочку для виконання рішення суду на шість місяців. Ухвалою господарського суду Одеської області від 26.03.2007 р. в п. 2 резолютивної частини рішення від 09.06.2006 р. виправлено описку в частині адреси боржника - ТОВ „Електрокомплектсервіс”, наказ виданий на виконання рішення вважати таким, що втратив чинність. 26.03.2007 р. господарським судом Одеської області видано наказ на примусове виконання рішення від 09.10.2006 р. по справі № 5/253-06-7147. постановою ВДВС Комінтернівського районного управління юстиції від 31.07.2007 р. за № ДВ-2/771 відкрито виконавче провадження про стягнення з ТОВ „Електрокомплектсервіс” на користь ДП „Ровенькиантрацит” заборгованості у розмірі 1129763 грн. 49 коп., однак постановою ВДВС від 25.12.2007 р. за № ДВ-2/771 виконавчий документ повернуто стягувачеві на підставі п. 5 ст. 40 Закону України „Про виконавче провадження”. 24.09.2009 р. ДП „Ровенькиантрацит” звернулось до ВДВС Комінтернівського районного управління юстиції з заявою про примусове виконання рішення, відкриття виконавчого провадження та стягнення з Боржника заборгованості за наказом господарського суду. Постановою ВДВС Комінтернівського районного управління юстиції від 14.01.2010 р., заяву ДП „Ровенькиантрацит” задоволено та відкрито виконавче провадження, однак 24.12.2010 р. виконай документ повернуто стягувачеві ( постанова ВДВС від 24.12.2010 р. ВП № 16676211 ).

Отже, заява ДП „Ровенькиантрацит” про наявність і безспірність боргу та неплатоспроможність боржника, обґрунтована й підтверджена матеріалами справи, загальна сума безспірних вимог Заявника до ТОВ „Електрокомплектсервіс”, несплачена на протязі більш ніж трьох місяців після встановленого строку, що відраховується з дня відкриття виконавчого провадження, за вказаними документами та складає 1129763 грн. 49 коп.

Частиною 3 ст. 6 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” передбачено, що справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.

Згідно зі ст. 13 Закону України „Про Державний бюджет України на 2012 рік” з 1 січня 2012 року встановлена мінімальна заробітна плата у розмірі 1073 грн. 00 коп., а отже станом на 10.01.2012 р. (дата порушення справи) сума у триста мінімальних розмірів заробітної плати складає 321900 грн. 00 коп.

Відповідно до ст. 1 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” боржник це суб'єкт підприємницької діяльності, неспроможний виконати свої грошові зобов'язання перед кредиторами, у тому числі зобов'язання щодо сплати страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування та інші види загальнообов'язкового державного соціального страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів), протягом трьох місяців після настання встановленого строку їх сплати.

Згідно ст. 1 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” неплатоспроможність боржника це неспроможність суб'єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку їх сплати грошові зобов'язання перед кредиторами, в тому числі по заробітній платі, а також виконати зобов'язання щодо сплати страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування та інші види загальнообов'язкового державного соціального страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів) не інакше як через відновлення платоспроможності; кредитором вважається юридична або фізична особа, яка має у встановленому порядку підтверджені документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника, щодо виплати заборгованості із заробітної плати працівникам боржника, а також органи державної податкової служби та інші державні органи, які здійснюють контроль за правильністю та своєчасністю справляння страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування та інші види загальнообов'язкового державного соціального страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів).

Стаття 1 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” встановлює, що грошовим зобов'язанням є зобов'язання боржника заплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового договору та на інших підставах, передбачених цивільним законодавством України. До складу грошових зобов'язань боржника не зараховуються недоїмка (пеня та штраф), визначена на дату подання заяви до господарського суду, а також зобов'язання, які виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоров'ю громадян, зобов'язання з виплати авторської винагороди, зобов'язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі.

Вказаною статтею передбачено, що вимоги кредиторів набувають характеру безспірних якщо вони підтверджені відповідними документами, зокрема виконавчими.

Крім того, факт неможливості сплати боргу у процедурі виконавчого провадження протягом трьох місяців може підтверджувати зупинення платежів боржника та свідчити про його реальну неплатоспроможність. Звернення до державної виконавчої служби за примусовим виконанням грошових вимог це право кредитора, але для відкриття процедури банкрутства законодавством передбачено, що це право кредитора має бути реалізованим. Даної правової позиції дотримується Верховний суд України у постанові від 17.10.2006р. по справі №3/157.

Згідно з вимогами ч. 4 ст. 11 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” у підготовчому засіданні суду суддя оцінює подані документи, заслуховує пояснення сторін, розглядає обґрунтованість заперечень боржника.

Отже у підготовчому засіданні суд має перевірити докази наявності вимог кредитора (кредиторів), у розмірі заявленому під час ініціювання процедури банкрутства боржника, наявність ознак безспірності цих вимог та ознак неплатоспроможності боржника.

У судовому засіданні 25.01.2012 р. представником ініціюючого кредитора заявлено клопотання ( вх. № 2587/2012 ) про заміну ДП „Ровенькиантрацит” його правонаступником ТОВ „ДТЕК Ровенькиантрацит” у звязку з передачею в концесію цілісного майнового комплексу Заявника, відповідно до концесійного договору від 01.12.2011 р. ( т.1 а.с. 51-54 ), та передавального акту від 03.12.2011 р. за № 3/РА ( т.1 а.с. 126 - 163 ).

Статтею 25 Господарського процесуального кодексу України в разі вибуття однієї з сторін встановленому рішенням господарського суду правовідношенні внаслідок реорганізації підприємства господарський суд здійснює заміну цієї сторони її правонаступником.

Враховуючи те, що усі дії, вчиненні в процесі до вступу правонаступника, є обовязковими для нього в такій же мірі, в якій вони були б обовязковими для особи, яку він замінив, господарський суд вважає замінити ініціюючого кредитора - ДП „Ровенькиантрацит”, на його правонаступника - ТОВ „ДТЕК Ровенькиантрацит”.

Відповідно до п.п. 1, 2 статті 13 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” з метою забезпечення майнових інтересів кредиторів в ухвалі господарського суду про порушення провадження у справі про банкрутство або в ухвалі, прийнятій на підготовчому засіданні, вказується про введення процедури розпорядження майном боржника і призначається розпорядник майна у порядку, встановленому цим Законом. Розпорядник майна призначається господарським судом із числа осіб, зареєстрованих державним органом з питань банкрутства як арбітражні керуючі, відомості про яких надаються в установленому законом порядку Вищому господарському суду України. Кредитори мають право запропоновувати кандидатуру розпорядника майна, яка відповідає вимогам, передбаченим цим Законом.

26.01.2012 р. до господарського суду Одеської області надійшла заява ( вх. № 2637/2012 ) ініціюючого кредитора, про призначення розпорядником майна ТОВ „Електрокомплектсервіс” арбітражного керуючого ОСОБА_1, діючого на підставі ліцензії Державного департаменту з питань банкрутства від 28.01.2011 р. серії АВ за № НОМЕР_2.

26.01.2012 р. до господарського суду Одеської області надійшли заяви арбітражних керуючих: ОСОБА_1 ( вх. № 2659/2012 ) та Северіненко Інги Вікторівни (вх. № 2732/2012 ) про участь у справі про банкрутство ТОВ „Електрокомплектсервіс” в якості розпорядника майном Боржника.

Розглянувши заяви арбітражних керуючих та наявні матеріали справи, враховуючи те, що ініціюючим кредитором запропоновано кандидатуру арбітражного керуючого, відповідно до частини 2 пункту 2 ст. 13 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, господарський суд вирішив задовольнити клопотання ДП „Ровенькиантрацит” та заяву арбітражного керуючого ОСОБА_1, який надав суду завірені копії: свідоцтва про державну реєстрацію субєкта підприємницької діяльності, диплому про вищу освіту, суд встановив, що ОСОБА_1 є підприємцем з 16.07.2001 р. (свідоцтво про державну реєстрацію фізичної особи-підприємця серія ВО3 № НОМЕР_1, йому видана ліцензія Державного Департаменту з питань банкрутства АВ за № НОМЕР_2 на право провадження діяльності арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів); має юридичну освіту; не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів відповідно до ст.1 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”; управління боржником раніше не здійснював; судимості за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатись діяльністю арбітражного керуючого не має, та призначити його розпорядником майна ТОВ „Електрокомплектсервіс”.

Таким чином, боржник самостійно неспроможний виконати свої грошові зобовязання перед кредитором, протягом трьох місяців після настання встановленого строку їх сплати.

Відповідно до ч. 7 ст. 11 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” для визначення фінансового становища боржника в підготовчому засіданні суду чи під час розгляду справи про банкрутство суддя може призначити експертизу. За дорученням суду експертиза проводиться державним органом з питань банкрутства із залученням для її проведення спеціалістів у встановленому порядку, згідно повноважень, закріплених п.7 ч. 2 ст. 2 вказаного Закону.

Враховуючи викладене, з метою повного та всебічного розгляду справи, суд доручає Державному органу з питань банкрутства головного управління юстиції в Одеській області провести експертизу фінансового становища ТОВ „Електрокомплектсервіс”, підготувати висновок про наявність ознак приховуваного, фіктивного банкрутства або доведення до банкрутства та надати його до суду.

Розглянувши наявні матеріали справи, керуючись ст.ст. 3-1, 11, 12, 13 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” ст. 25, 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

У Х В А Л И В :

1.Замінити ініціюючого Кредитора - Державне підприємство „Ровенькиантрацит” ( 94701, Луганська область, м. Ровеньки, вул. Комуністична 6, код ЄДРПОУ 32320704 ), на його правонаступника Товариство з обмеженою відповідальністю „ДТЕК Ровенькиантрацит” ( 94700, Луганська область, м. Ровеньки, вул. Леніна 82, код ЄДРПОУ 37713861 ).

2.Вважати, що усі дії, вчинені в процесі до вступу правонаступника, Товариства з обмеженою відповідальністю „ДТЕК Ровенькиантрацит” ( 94700, Луганська область, м. Ровеньки, вул. Леніна 82, код ЄДРПОУ 37713861 ), є обовязковими для них в такій само мірі, в якій вони були обовязковими для Державного підприємства „Ровенькиантрацит” ( 94701, Луганська область, м. Ровеньки, вул. Комуністична 6, код ЄДРПОУ 32320704 ).

3.Визнати Товариство з обмеженою відповідальністю „ДТЕК Ровенькиантрацит” ( 94700, Луганська область, м. Ровеньки, вул. Леніна 82, код ЄДРПОУ 37713861 ) кредитором до Товариства з обмеженою відповідальністю „Електрокомплектсервіс” ( 67570, Одеська область, Комінтернівський район, смт. Чорноморське 9, код ЄДРПОУ 31103464 ) із грошовими вимогами у розмірі 1129455 грн. 88 коп.

4.Зобовязати кредитора у десятиденний строк за їх рахунок подати до офіційного друкованого органу Верховної Ради чи Кабінету Міністрів (газети “Голос України” чи “Урядовий курєр”) оголошення про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „Електрокомплектсервіс” з метою виявлення всіх кредиторів та можливих санаторів.

- В газетному оголошенні повинні обовязково міститися реквізити, зазначені в ст.

11 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання

його банкрутом”.

- Подати до господарського суду примірник газети з надрукованим оголошенням.

5.Розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю „Електрокомплектсервіс” призначити арбітражного керуючого ОСОБА_1, діючого на підставі ліцензії Державного департаменту з питань банкрутства від 28.01.2011 р. серії АВ за № НОМЕР_2.

6.Розпоряднику майна надати: до попереднього засідання господарського суду звіт про хід процедури розпорядження майном боржника, до якого додати аналіз фінансово-господарської діяльності боржника (фінансово-майновий стан боржника, активи та пасиви боржника), відомості щодо наявного майна боржника, (наявного майна, яке знаходиться у заставі), в тому числі коштів, які знаходяться на рахунках у банках, докази неспроможності відновити свою платоспроможність та задовольнити вимоги кредиторів, відомості щодо ознак фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, пропозиції щодо можливості відновлення платоспроможності боржника.

7.Призначити експертизу для визначення фінансового становища Товариства з обмеженою відповідальністю „Електрокомплектсервіс” ( 67570, Одеська область, Комінтернівський район, смт. Чорноморське 9, код ЄДРПОУ 31103464 ) підготувати висновок про наявність ознак приховуваного, фіктивного банкрутства або доведення до банкрутства та надати його до суду.

8.Проведення експертизи доручити Державному органу з питань банкрутства головного управління юстиції в Одеській області.

9.Розпоряднику майна скласти реєстр майнових вимог кредиторів та подати до суду не пізніше двох місяців та десяти днів після дати проведення підготовчого засідання суду, а саме не пізніше 03.05.2012 р.

10.Попереднє засідання суду має відбутися не пізніше трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду, а саме не пізніше 31.05.2012 р.

11.Скликання перших загальних зборів кредиторів має відбутися не пізніше трьох місяців і десяти днів після дати проведення підготовчого засідання суду, а саме, не пізніше 10.06.2012 р.

12.Засідання суду, на якому буде винесено ухвалу про санацію боржника, чи про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, чи припинення провадження у справі про банкрутство, має відбутися не пізніше шести місяців після дати проведення підготовчого засідання суду, а саме не пізніше 31.08.2012 р.

13.Копію ухвали надіслати: кредитору, боржнику, розпоряднику майна, Державному реєстратору виконавчого комітету Комінтернівської районної державної адміністрації Одеської області Відділу державної виконавчої служби Комінтернівського районного управління юстиції Одеської області, Державному органу з питань банкрутства головного управління юстиції в Одеській області.

Ухвала набирає законної сили з дня її прийняття.

Суддя Ровинський О.Ю.