Постанова № 21287099, 24.01.2012, Львівський апеляційний господарський суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

____________________

ПОСТАНОВА

24.01.12 Справа № 5015/166/11

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючий-суддя Давид Л.Л.

СуддівКордюк Г.Т.

Мурської Х.В.

при секретарі судового засідання Карнидал Л.Ю.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Державної податкової інспекції у Личаківському районі м. Львова, б/н від 27.12.2011 р.

на ухвалу Господарського суду Львівської області від 06.09.2011 р.

у справі № 5015/166/11 (суддя Чорній Л.З.)

за заявою кредитора Фізичної особи підприємця ОСОБА_3, м. Івано - Франківськ

про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю “Гаразд Україна”, м. Львів

за участю представників сторін:

від скаржника: не зявились;

від заявника: не зявились;

від боржника: не зявились;

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 06.09.2011 р. у справі № 5015/166/11 розгляд справи відкладено, зобовязано ліквідатора подати звіт про виконану роботу, ліквідаційний баланс на затвердження суду, зобовязано Державну податкову інспекцію у Личаківському р-ні м. Львова зареєструвати рахунок товариства з обмеженою відповідальністю «Гаразд Україна»(ЄДРПОУ 32962478) № 26007011001634 в ПАТ «БТА Банк», МФО 321723, з метою використання його, як ліквідаційного рахунку в процедурі ліквідації підприємства.

Не погодившись з ухвалою місцевого господарського суду, Державна податкова інспекція у Личаківському районі м. Львова (далі по тексту ДПІ у Личаківському районі м. Львова) оскаржила її в апеляційному порядку.

ДПІ у Личаківському районі м. Львова вважає, що судом першої інстанції неповно встановлено та досліджено всі обставини справи, оскаржувану ухвалу винесено із порушенням норм матеріального та процесуального права, а саме: відповідно до п. 7 ст. 30 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ліквідатор зобовязаний використовувати при проведенні ліквідаційної процедури тільки один рахунок боржника в банківській установі. Інші рахунки, виявленні при проведенні ліквідаційної процедури, підлягають закриттю ліквідатором. Залишки коштів на цих рахунках перераховуються на основний рахунок боржника. Також, згідно п. 11.4 «Порядку обліку платників податків»від 22.12.2010 року № 979, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 30.12.2010 р. за № 1439/18734, у разі припинення юридичної особи внаслідок її ліквідації для проведення ліквідаційної процедури використовується один банківський рахунок юридичної особи, що ліквідується, визначений комісією з припинення (ліквідатором, ліквідаційною комісією тощо). З метою забезпечення закриття інших рахунків юридичних осіб, що ліквідуються, орган державної податкової служби на звернення комісії з припинення (ліквідатора, ліквідаційної комісії тощо) надає перелік рахунків у фінансових установах відповідної юридичної особи та/або її відокремлених підрозділів, які на момент звернення взяті на облік органами державної податкової служби та щодо яких не надходили повідомлення про їх закриття. Листом від 25.02.2011 року № 4128/9 ДПІ у Личаківському районі м. Львова на запит ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю «Гаразд Україна» Градюк О.І. № 45/11 від 16.02.2011 року було надано перелік відкритих рахунків в установах банків, а саме повідомлено про те, що станом на 24.02.2011 року товариство мало відкритих 6 банківських рахунків в 3 установах банків. Крім того, апелянт в апеляційній скарзі покликається на те, що судом першої інстанції розглянуто клопотання ліквідатора банкрута без врахування позиції ДПІ у Личаківському районі м. Львова та з порушенням вимог ст. 65 Господарського процесуального кодексу України.

Дані обставини, на думку скаржника, є безумовною підставою для скасування ухвали Господарського суду Львівської області від 06.09.2011 року в частині зобовязання ДПІ у Личаківському районі м. Львова зареєструвати рахунок товариства з обмеженою відповідальністю «Гаразд Україна»№ 26007011001634 у «БТА Банк», МФО 321723.

Сторони участі уповноважених представників в судове засідання 24.01.2012 р. не забезпечили, причин неявки не повідомили, хоча належним чином були повідомлені про час та місце розгляду справи ухвалою суду від 16.01.2012 р.

Згідно ч. 2 ст. 102 Господарського процесуального кодексу України апеляційна скарга на ухвалу місцевого господарського суду розглядається протягом пятнадцяти днів з дня постановлення ухвали про прийняття апеляційної скарги.

Враховуючи те, що ухвалою суду від 16.01.2012 р. участь представників сторін обовязковою не визнавалась, апеляційний господарський суд обмежений процесуальними строками щодо розгляду апеляційних скарг на ухвали місцевого господарського суду, у матеріалах справи наявні відомості та документи, необхідні для розгляду справи, судова колегія дійшла висновку про можливість розгляду апеляційної скарги за наявними у справі доказами.

Ліквідатор товариства з обмеженою відповідальністю «Гаразд Україна»23.01.2012 р. в канцелярію Львівського апеляційного господарського суду подав відзив на апеляційну скаргу, вих. № 19/12 від 19.01.2012 р., в якому заперечує доводи такої, зокрема вказує на те, що виконані всі необхідні дії для реєстрації в податковій інспекції банківського рахунку боржника, однак внаслідок бездіяльності службових осіб ДПІ у Личаківському районі м. Львова рахунок не зареєстрований, що привело до затягування термінів ліквідаційної процедури, оскільки неможливо виконати вимоги ч.1 ст. 26 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», скласти ліквідаційний баланс та ліквідувати підприємство банкрут. Враховуючи наведене просить ухвалу Господарського суду Львівської області від 06.09.2011 р. залишити в силі та провести розгляд справи без його участі.

Вивчивши матеріали справи в сукупності з апеляційною скаргою та відзивом на неї, оцінивши зібрані докази, судова колегія Львівського апеляційного господарського суду прийшла до висновку про відповідність ухвали Господарського суду Львівської області від 06.09.2011 р. нормам чинного законодавства, матеріалам та обставинам справи, виходячи з наступного.

Фізична особа підприємець ОСОБА_3 звернулась до суду із заявою про порушення справи про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «Гаразд Україна»(далі по тексту ТзОВ «Гаразд Україна»), у порядку встановленому ст. 52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ухвалою господарського суду від 14.01.2011 р. дану заяву прийнято до провадження.

Постановою Господарського суду Львівської області від 08.02.2011 р. ТзОВ «Гаразд Україна»визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Градюка О.І.

Ліквідатором боржника місцевому господарському суду подано звіт про виконану роботу, вих. № 64/11 від 14.03.2011 року, відповідно до якого, здійснено заходи по повідомленню відомих кредиторів та отриманню інформації щодо наявності майна банкрута. Виявлено загальну заборгованість з податків та обовязкових зборів в сумі 1006,00 грн. перед ДПІ у Личаківському районі м. Львова. Підприємство банкрут господарської діяльності не проводить, звітності не подає, за місцем державної реєстрації не знаходиться. Пропозицій від санаторів, інвесторів стосовно покращення фінансової діяльності підприємства не надходило. Як вбачається із звіту ліквідатора, № 84/11 від 11.04.2011 р. здійснено заходи по повідомленню відомих кредиторів та по отриманню інформації щодо наявності майна банкрута. Крім того, вживаються заходи по розшуку керівників банкрута та бухгалтерської документації.

10 травня 2011 р. ліквідатором в Господарський суд Львівської області подано клопотання про зобовязання ДПІ Личаківському районі м. Львова зареєструвати рахунок ТзОВ «Гаразд Україна»(ЄДРПОУ 32962478) № 26007011001634 в ПАТ «БТА Банк», МФО 321723, з метою використання його, як ліквідаційний згідно ст. 30 Закону, мотивуючи його тим, що в ході процедури банкрутства виявлено банківський рахунок, який не зареєстрований ДПІ Личаківському районі м. Львова, як рахунок платника податків, що унеможливлює виконання вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Крім того, ліквідатором 30.05.2011 року подано звіт про виконану роботу.

Господарський суд Львівської області ухвалою від 31.05.2011 року, розглянувши заявлене клопотання, відмовив у його задоволенні, оскільки прийшов до висновку про те, що таке не обґрунтоване та документально не підтверджене (відсутні докази відкриття рахунку боржника, наявності коштів на цьому рахунку, довідка ДПІ форми 4ОПП з врахуванням зміни місцязнаходження боржника).

З матеріалів справи вбачається, 30.06.2011 року ліквідатором подано звіт про виконану роботу, в якому вказано, що в газеті «Голос України»№ 99 від 02.06.2011 року опубліковано оголошення про визнання ТзОВ «Гаразд Україна»банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, отримано відповіді на запити від ДПІ у Личаківському районі м. Львова, УПФ України в Личаківському районі м. Львова, ФСС ТВП Львівське обласне відділення Личаківської районної виконавчої дирекції, ФСС від НВВ та ПЗ України Відділення виконавчої дирекції фонду у м. Львові, Львівського відділу реєстраційно екзаменаційної роботи ДАІ, Інспекції Держтехнагляду, Управління Держкомзему, згідно яких майно (автомобільна, автотракторна техніка, земельні ділянки) за підприємством банкрутом не зареєстроване. Однак, виявлено банківський рахунок, на якому за неофіційними даними, є залишок коштів, яким ліквідатор розпорядитись не може, оскільки він з незрозумілих причин не зареєстрований ДПІ, як рахунок платника податків, що унеможливлює отримання банківської виписки про розмір залишку. Також, повторно направлені запити Львівському обласному центру зайнятості та Львівському ОКП БТІ, приймаються міри для розшуку посадових осіб та документів банкрута.

5 липня 2011 р. ДПІ у Личаківському районі м. Львова звернулась до Господарського суду Львівської області із заявою про визнання кредиторських вимог до ТзОВ «Гаразд Україна»в сумі 1085,76 грн.

Ліквідатор 21.07.2011 р надіслав заяву, № 174/11 до Личаківської ДПІ у м. Львові щодо реєстрації зазначеного вище рахунку ТзОВ «Гаразд Україна», з метою використання його, як ліквідаційного у відповідності до ст. 30 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», при цьому зазначив, що заборгованість банкрута перед ДПІ у Личаківському районі визнана в повному обємі згідно отриманої заяви буде сплачена з цього рахунку.

Листом № 20005/10/29-013 від 25.08.2011 р. ДПІ у Личаківському районі м. Львова повідомила, що згідно ст. 11.4 Наказу Державної податкової адміністрації України від 22.12.2010 року № 979 «у разі припинення юридичної особи внаслідок її ліквідації для проведення ліквідаційної процедури використовується один банківський рахунок юридичної особи, що ліквідується, визначений комісією з припинення (ліквідатором, ліквідаційною комісією тощо). З метою забезпечення закриття інших рахунків юридичних осіб, що ліквідуються, орган державної податкової служби за звернення комісії з припинення (ліквідатора, ліквідаційної комісії тощо) надає перелік рахунків у фінансових установах відповідної юридичної особи та/або її відокремлених підрозділів, які на момент звернення взяті на облік органами державної податкової служби та щодо яких не надходили повідомлення про їх закриття».

05 вересня 2011 р. ліквідатор подав клопотання про зобовязання ДПІ у Личаківському районі м. Львова зареєструвати рахунок ТзОВ «Гараз Україна», а саме: (ЄДРПОУ 32962478) № 26007011001634 в ПАТ «БТА Банк», МФО 321723, з метою використання його, як ліквідаційного рахунку в процедурі ліквідації підприємства. Мотивує дане клопотання тим, що в ході процедури банкрутства ліквідатором виявлено банківський рахунок, який не зареєстрований ДПІ у Личаківському районі м. Львова, як рахунок платника податків, на якому за повідомленням банку знаходяться грошові кошти банкрута. На неодноразові звернення банку ПАТ «БТА Банк»Личаківська ДПІ відмовляла в проведенні реєстрації вищевказаного рахунку з посиланням на невідповідність відомостей, які містяться в ЄДРПОУ та даних управління статистики. Як зазначає ліквідатор, усі неточності усунуті, однак реєстрація ліквідаційного рахунку ДПІ у Личаківському районі не проведена, що унеможливлює виконання ліквідатором повноважень визначених відповідно до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

В судове засідання 06.09.2011 р. ліквідатором подано проміжний звіт, вих. 219/11 від 05.09.2011 року за проведену роботу.

Судова колегія, розглянувши наявні матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши правильність застосування норм матеріального і процесуального права дійшла висновку, що така не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до частин 1, 2 статті 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в разі, якщо громадянин-підприємець - боржник або керівні органи боржника - юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру його вимог до боржника та строку виконання зобов'язань. Господарський суд у двотижневий строк з дня винесення ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство відсутнього боржника виносить постанову про визнання боржника банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру і призначає ліквідатором ініціюючого кредитора за згодою останнього. При вирішенні питань процесуального характеру під час розгляду справ про банкрутство господарські суди повинні виходити з того, що згідно з вимогами ст.4-1 Господарського процесуального України господарські суди розглядають справи про банкрутство в порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі по тексту Закон).

Згідно зі ст. 25 Закону з дня свого призначення ліквідатор виконує повноваження керівника боржника банкрута, аналізує фінансове становище банкрута, очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу, здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством, вживає заходів спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб.

Відповідно до частини 1 статті 26 Закону усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунальної інфраструктури, які в разі банкрутства підприємства передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

Згідно з ч. 6 ст. 3-1 Закону при реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий зобов'язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів. Відтак, обов'язком ліквідатора є належне виконанням ним усіх повноважень в ході ліквідаційної процедури, зокрема, встановлення майна та майнових прав (обтяжень) боржника, його потенційних кредиторів шляхом надіслання запитів до державних реєстрів майнових прав та обтяжень (заборон відчуження), надіслання повідомлень до державних органів, які контролюють сплату загальнообов'язкових податків та зборів, витребування в органах державної виконавчої служби виконавчих проваджень, порушених кредиторами боржника та повідомлення зазначених кредиторів про перебування боржника в ліквідаційній процедурі та права кредиторів подати свої грошові вимоги.

Відповідно до ч. 1 ст. 32 Закону після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: показники виявленої ліквідаційної маси (дані її інвентаризації); відомості про реалізацію обєктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.

Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Отже, законодавцем передбачено подання за наслідком проведеної ліквідаційної процедури повного звіту ліквідатора про всі дії, вчинені в ході процедури ліквідації та є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками всієї ліквідаційної процедури, яке проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів).

З матеріалів справи вбачається, що ТзОВ «Гаразд Україна»(м.Львів, вул. Водогінна,2; код ЄДРПОУ 32962478) зареєстроване Виконавчим комітетом Львівської міської ради. Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців № 048078 станом на 15.12.2010 року внесено інформацію щодо відсутності юридичної особи за вказаною адресою, керівник юридичної особи Марчевський І.А., відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців № 326330 станом на 21.04.2011 року внесено інформацію щодо відсутності юридичної особи за вказаною адресою, керівник юридичної особи Градюк О.І. (голова ліквідаційної комісії), постановою суду боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Градюк О.І., якого зобов'язано подати до суду звіт та ліквідаційний баланс банкрута відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". В ході ліквідаційної процедури ліквідатором виявлено рахунок боржника, у звязку з чим подано клопотання про зобовязання ДПІ у Личаківському районі м. Львова зареєструвати рахунок ТзОВ «Гаразд Україна». Також, ліквідатором подано клопотання про направлення державному реєстратору ухвали Господарського суду Львівської області від 14.01.2011 р. про порушення провадження у справі про банкрутство, оскільки останнім не внесено до ЄДРПОУ судові рішення по справі № 5015/166/11, а саме ухвали від 14.01.2011 р. та постанови від 08.02.2011 р. про визнання банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором Градюка О.І., при цьому державний реєстратор покликається на неотримання даної ухвали, що унеможливлює отримання ліквідатором інформації про стан рахунків у банках.

В матеріалах справи наявне повідомлення від 17.09.2010 року платника податків про відкриття рахунку в фінансовій установі, а саме: ПАТ «БТА Банк»(ЄДРПОУ 32962478) № 26007011001634, код фінансової установи 321723, підписаного та скріпленого печатками боржника та ПАТ «БТА Банк», однак відсутній підпис відповідальної особи податкового органу (Т.1; а.с. 52). Ухвалою 06.09.2011 р. Личаківську ДПІ м. Львова зобовязано зареєструвати вказаний рахунок, як рахунок платника податків. Однак, ця вимога не виконана, усно керівники ДПІ посилаючись на формальні причини, вимагали надання банком повідомлень про відкриття рахунку в паперовому вигляді, дану вимогу банком виконано, проте Личаківська ДПІ не зареєструвала рахунок ТзОВ «Гаразд Україна», як рахунок платника податків, а також просить повторно направити Личаківській ДПІ ухвалу від 06.09.2011 р.

В проміжних звітах ліквідатора від 07.11.2011 р. та 20 12 2011 р. вказано, що виявлено банківський рахунок, на якому, за не офіційними даними є залишок коштів, яким ліквідатор розпорядитись не може, оскільки він з незрозумілих причин не зареєстрований ДПІ, як рахунок платника податків.

Судова колегія, вивчивши матеріали справи та врахувавши вище наведене, зазначає, що Постановою Пленуму Верховного Суду України від 18 грудня 2009 року № 15 "Про судову практику в справах про банкрутство" у пунктах 90, 91 роз'яснено, що відповідно до частини першої статті 26 Закону всі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси.

Крім того, апелянт покликається на ту обставину, що судом першої інстанції розглянуто клопотання ліквідатора без врахування позиції ДПІ у Личаківському районі м. Львова. Однак, таке твердження є безпідставним та не обґрунтованим, оскільки 21.07.2011 р. ліквідатор листом № 174/11 звернувся до Личаківської ДПІ у м. Львів щодо реєстрації зазначеного вище рахунку ТзОВ «Гаразд Україна», проте останнім листом № 20005/10/29-013 від 25.08.2011 р. була надана відмова. Отже, приймаючи ухвалу від 06.09.2011 р. місцевим господарським судом вчинено дії спрямовані на забезпечення правильного і своєчасного розгляду справи, враховано позицію Личаківської ДПІ у м. Львів щодо реєстрації рахунку боржника, додаткових доказів по справі не надходило.

Відповідно до ст.32 Господарського процесуальногокодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у встановленому законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до ст.33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Згідно із ст.34 Господарського процесуального кодексу України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

Відповідно до ст.43 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Враховуючи наведене та керуючись ст. ст. 99, 101, 102, 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, -

Львівський апеляційний господарський суд ПОСТАНОВИВ:

1.Ухвалу Господарського суду Львівської області від 06.09.2011 р. у справі № 5015/166/11 залишити без змін, апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Личаківському районі м. Львова, б/н від 27.12.2011р. - без задоволення.

2.Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

3.Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України в порядку та строки, передбачені статтями 109-110 Господарського процесуального кодексу України.

4.Справу № 5015/166/11 повернути Господарському суду Львівської області.

Головуючий-суддя Давид Л.Л.

Суддя Кордюк Г.Т.

Суддя Мурська Х.В.

повний текст постанови підписано 25.01.2012 р.