Ухвала суду № 21203751, 11.01.2012, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98 УХВАЛА про призначення експертизи

Справа № 13/47811.01.12

за позовом ОСОБА_1

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Гриф Девелопмент Інвестмент"

про стягнення належної при виключенні зі складу учасників товариства вартості частини майна товариства

Суддя Курдельчук І.Д.

Представники :

від позивача ОСОБА_1

від відповідача не зявився

ОБСТАВИНИ СПРАВИ :

Позивач звернувся з позовом про стягнення з відповідача стягнення належної при виключенні зі складу учасників товариства вартості частини майна товариства.

09.11.2011 ухвалою Господарського суду міста Києва порушено провадження у справі, справу призначено до розгляду в судовому засіданні, сторони зобов'язано вчинити дії.

30.11.2011 через канцелярію суду представник відповідач подав клопотання про відкладення розгляд справи через неможливість його присутності у зв'язку з службовим відрядженням за межі міста.

В судове засідання з'явився позивач просив задовольнити долучене до позовної заяви клопотання про витребування інформації з відділу статистики у Голосіївському р-ні м. Києва (03028, м. Київ, пр-т Науки, 24 корп.2) фінансових звітів за другий квартал 2010 року (баланс станом на 30.06.2010) Товариства з обмеженою відповідальністю "Гриф Девелопмент Інвестмент" (ідентифікаційний код 36377178, пров. Червоноармійський , 14, м. Київ, 03039).

На підтвердження неможливості самостійного отримання документу надав пояснення та письмові докази, з яких вбачається відмова структурними підрозділами Голосіївської РДА у наданні заявнику інформації з посиланням на відсутність у нього повноважень на її одержання.

Розглянувши заявлене відповідачем клопотання про відкладення розгляду справи суд його відхилив з огляду на необмеженість нормою ст.28 ГПК України кола осіб, які можуть бути представниками юридичної особи - відповідача у справі, а також через відсутність належних і допустимих доказів, з урахуванням ст.32-34, 36 ГПК України, на підтвердження викладеного у клопотанні.

Враховуючи необхідність у встановленні повної вартості майна відповідача частку якої позивач просить стягнути суд задовольняє клопотання позивача витребування інформації з відділу статистики у Голосіївському р-ні м. Києва (03028, м. Київ, пр-т Науки, 24 корп.2) фінансових звітів за другий квартал 2010 року (баланс станом на 30.06.2010) Товариства з обмеженою відповідальністю "Гриф Девелопмент Інвестмент" (ідентифікаційний код 36377178, пров. Червоноармійський , 14, м. Київ, 03039) та витребовує відповідні докази.

Водночас судом з'ясовано, що судовими рішеннями встановлено, що позивача незаконно виключено з числа учасників відповідача однак у подальшому у складі учасників його поновлено.

Також позивач надав документи згідно ухвали суду та заявив клопотання про здійснення технічної фіксації судового процесу.

Неявка сторін та не подання витребуваних доказів та необхідність у витребуванні нових доказів є підставою для відкладення розгляду справи.

13.12.2011 в судовому засіданні до початку розгляду справи позивач відкликав клопотання про здійснення фіксації судового процесу.

Через канцелярію суду від позивача надійшло клопотання про витребування балансу та фінансового звіту відповідача. Представник відповідача не заперечує проти заявленого клопотання.

Представник відповідача подав клопотання про залучення третіх осіб ТОВ “Сігма”та фізичну особу Карєва. Позивач заперечує проти поданого клопотання. Суд відхиляє клопотання відповідача.

Суд задовольняє клопотання позивача про витребування у відповідача балансу та фінансового звіту.

Представники сторін подали спільне клопотання про продовження строку розгляду справи.

За наслідками судового засідання суд виносить ухвалу про продовження строку розгляду спору та відкладення розгляду справи на 11.01.12 о 11:30.

10.01.2012 року в судове засідання від позивача надійшло Доповнення до позовної заяви.

11.01.2012 року в судове засідання зявився позивач.

Представник відповідача в судове засідання не зявився, про поважні причини неявки суд не повідомили, про дату, час та місце судового засідання був повідомлений належним чином.

В ході розгляду справи судом було встановлено наступне.

06.04.2009 року загальними зборами учасників товариства було прийняте рішення, оформлене протоколом № 1X2009, про заснування товариства з обмеженою відповідальністю «Гриф Девелопмент Інвестмент»та визначення внеску Бабича М.М.(позивач) у розмірі 35% статутного капіталу товариства, що створюється.

06.04.2009 року проведені збори засновників ТОВ «Гриф Девелопмент Інвестмент»(відповідач), на яких прийняте рішення про те, що засновниками ТОВ «Гриф Девелопмент Інвестмент»є позивач, частка якого в статутному фонді ТОВ «Гриф Девелопмент Інвестмент»складає 35%, та ОСОБА_2., частка якої в статутному фонді ТОВ«Гриф Девелопмент Інвестмент»складає 65% (протокол № 1X2009 зборів засновників ТОВ «Гриф Девелопмент Інвестмент»від 06.04.2009).

07.04.2009 проведена державна реєстрація відповідача, що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, а також зареєстрованим Статутом відповідача.

Відповідно до п. 5.2 Статуту Відповідача в редакції від 07.04.2009 учасниками Відповідача є ОСОБА_1. та ОСОБА_2.. Згідно з п. 5.1 Статуту Відповідача статутний капітал товариства складає 62500 грн., частка позивача в якому становить 35%о, частка ОСОБА_2. -65%>.

Згідно Акту №2 оцінки,приймання-передачі та внесення майна від 06.09.2009, додаток №1 до рішення №1/2009 від 06.04.2009р. загальних зборів учасників ТОВ «Гриф Девелопмент Інвестмент», засновник ОСОБА_1. передав у рахунок внеску до статутного капіталу товариства та оцінює за наступною вартістю, а засновник ОСОБА_2. приймає та зобов'язується передати майновий вклад, яким формується статутний капітал, на баланс ТОВ «Гриф Девелопмент Інвестмент»після державної реєстрації, набір офісних меблів вартістю 10937,50грн.

Згідно довідки ВАТ «Перший інвестиційний банк»від 29.05.2009 №2356/0/2-09 на рахунок №26000002015242 ТОВ «Гриф Девелопмент Інвестмент»(код ЄДРПОУ 36377178), відкритому в національній валюті України, внесено кошти до статутного капіталу в сумі 31250,00грн., в тому ОСОБА_2-20312,50грн., ОСОБА_1.-10937,50грн.

Згідно п.5.3 Статуту відповідача в редакції від 07.04.2009 частки учасників у статутному капіталі товариства та їх розмір становлять:

ОСОБА_2 - 40625,00 грн., що складає 65%о статутного капіталу товариства.

ОСОБА_1 - 21875,00 грн., що складає 35% статутного капіталу товариства.

Згідно даних балансу товариства станом на 31.12.2009 статутний капітал у розмірі 62500,00 грн. сформований повністю, неоплачений капітал відсутній.

Отже, господарським судом першої інстанції вірно встановлено, що станом на дату проведення спірних загальних зборів позивач був учасником відповідача 1 з часткою в статутному капіталі 35%.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «Гриф Девелопмент Інвестмент»від 19.05.2010 року, оформленим протоколами № 3 від 19.05.2010 року, № 3 від 19.05.2010 року та № 4 від 19.05.2010 року, позивача було виключено зі складу ТОВ «Гриф Девелопмент Інвестмент», з посиланням на п. 9.1 Статуту відповідача-1 та ст. 64 Закону України «Про господарські товариства».

Зі змісту Протоколів № 3-1, 3-2 та 4 слідує, що підставою для виключення позивача з учасників відповідача- 1 було порушення позивачем прав відповідача-2, як співзасновника відповідача-1, передбачених Статутом, невиконання рішення загальних зборів відповідача-1, що призводить до збитків та унеможливлює досягнення статутних цілей відповідача-1.

Зборами учасників ТОВ "Гриф Девелопмент Інвестмент" рішення про повернення позивачу частки (її частини) у натуральній формі не приймалося.

Відповідно до ст.ст. 54, 64 Закону України "Про господарські товариства", учасник товариства з обмеженої або додаткової відповідальності, що виходить або був виключений з товариства, має право на одержання вартості частини майна товариства пропорційно розміру його частки у статутному капіталі товариства.

Згідно з ст.54 Закону України “Про господарські товариства" при виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному (складеному) капіталі. Виплата провадиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з товариства, і в строк до 12 місяців з дня виходу. На вимогу учасника та за згодою товариства вклад може бути повернуто повністю або частково в натуральній формі.Учаснику, який вибув, виплачується належна йому частка прибутку, одержаного товариством в даному році до моменту його виходу.

Пунктом 30 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року № 13 “Про практику розгляду судами корпоративних спорів, встановлено, що вартість частини майна товариства, що підлягає виплаті, повинна відповідати вартості чистих активів товариства, що визначається в порядку, встановленому законодавством, пропорційно його частці в статутному капіталі товариства на підставі балансу, складеного на дату виходу (виключення).

Враховуючи Рекомендації президії Вищого господарського суду України від 28.12.07 № 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" в редакції Рекомендації Вищого господарського суду від 18.06.2009 № 04-06/83, господарським судом може бути задоволено клопотання учасника, який вийшов (був виключений) з товариства з обмеженою або додатковою відповідальністю, про здійснення експертної оцінки дійсної (ринкової) вартості основних засобів, нематеріальних активів, довгострокових або поточних біологічних активів для обчислення вартості частини майна, належної до сплати такому учаснику.

Відповідно до статей 54 і 64 Закону України "Про господарські товариства" учасник товариства з обмеженої або додаткової відповідальності, що виходить або був виключений з товариства, має право на одержання вартості частини майна товариства пропорційно розміру його частки у статутному капіталі товариства. У вирішенні даного спору, господарський суд враховує таке.

Відповідно до ч.1 ст. 190 ЦК України майном, крім речей, вважаються майнові права та обов'язки. У ч.1 ст. 66 та у ст. 139 ГК України визначено, що майно підприємства становлять речі та інші цінності (включаючи нематеріальні активи), які мають вартісне визначення, виробляються чи використовуються у діяльності суб'єктів господарювання та відображаються в їх балансі або враховуються в інших передбачених законом формах обліку майна підприємства. Отже, вартість частки майна товариства, належної до сплати учаснику, що виходить (виключається) з товариства, повинна визначатися з розрахунку вартості усього майна, що належить товариству, в тому числі основних засобів, нематеріальних активів, оборотних активів, майна невиробничого призначення тощо з урахуванням майнових зобов'язань товариства.

Пунктом 25.8 статуту ТОВ "Гриф Девелопмент Інвестмент" в редакції, чинній станом на 19.05.2010, передбачений порядок і спосіб визначення вартості частини майна, що пропорційна частці учасника у статутному капіталі.

Вартість частини майна, що пропорційна частці учасника у статутному капіталі оцінюється за домовленістю між товариством і учасником, який вибуває. У випадку не досягнення такої згоди, визначається вартість всього майна товариства згідно даних бухгалтерського обліку товариства на момент виходу з товариства.

Пунктом 25.9 статуту ТОВ "Гриф Девелопмент Інвестмент" в редакції, чинній станом на 19.05.2010 установлені порядок і строки виплати вартості частини майна, що пропорційна частці учасника у статутному капіталі.

Якщо домовленості про інше не буде досягнуто між товариством і учасником, який вибуває, визначена вартість частини майна товариства виплачується протягом року після виходу учасника.

Отже, вартість частки майна товариства, належної до сплати учаснику, що виходить (виключається) з товариства, повинна визначатися з розрахунку вартості усього майна, що належить товариству, в тому числі основних засобів, нематеріальних активів, оборотних активів, майна невиробничого призначення тощо з урахуванням майнових зобов'язань товариства.

Майно підприємства обліковується на його балансі, який є формою бухгалтерського обліку, де відображається склад і вартість активів підприємства, джерела їх формування та обсяг фінансових зобов'язань на конкретну дату. Тому в основу розрахунку вартості частини майна товариства, належної до сплати учаснику, що виходить з товариства, за загальним правилом, повинна братись балансова вартість майна товариства. Активи (майно і в тому числі майнові вимоги) товариства відображаються у статтях активу балансу за кодами 010, 020, 030, 035, 040, 045, 050, 060, 100, ПО, 120, 130, 140, 150, 160, 170, 180, 190, 200, 210, 230, 240, 250. Зобов'язання товариства та забезпечення майбутніх витрат і платежів товариства визначаються у статтях пасиву балансу за кодами 400, 410, 420, 440, 450, 460, 470, 500, 510, 520, 530, 540, 550, 560, 570, 580, 590, 600,610.

У зв'язку з цим та, виходячи із змісту пункту 25.8 статуту ТОВ "Гриф Девелопмент Інвестмент", учаснику, який вибув підлягає виплаті вартість усього облікованого на балансі товариства майна, пропорційно його частці в статутному фонді товариства.

Згідно даних балансу товариства станом на 31.12.2009 статутний капітал у розмірі 62500,00 грн. сформований повністю, неоплачений капітал відсутній.

За даними балансу відповідача станом на 31.12.2009, відповідно до якого залишкова вартість основних засобів на кінець звітного періоду складає 2844,1 тис. грн.

Визначити вартість частини майна ТОВ "Гриф Девелопмент Інвестмент»" пропорційно частці статутного фонду учасника позивача станом на 19.05.2010 не видається за можливе, так як фінансова звітність станом на 19.05.2010 року не складалася, а складалася станом на 31.05.2010 року, та оскільки господарський суд не володіє достатніми спеціальними знаннями для визначення вартості частки майна та прибутку, яка підлягає виплаті позивачу, і в силу ст. ст. 32, 34 ГПК України, суд вважає за необхідне призначити у справі № 13/478 судову бухгалтерсько-економічну експертизу.

Відповідно до ст. 41 ГПК України для розяснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу, проведення якої доручити Незалежному інститут судових експертиз (04205, м. Київ, вул.. Маршала Тимошенка, 21, корпус 3, офіс 7).

Керуючись ст. ст. 41, 42, 86 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва,

УХВАЛИВ:

1. Призначити у справі № 13/478 судову бухгалтерсько-економічну експертизу, проведення якої доручити Незалежному інститут судових експертиз (04205, м. Київ, вул.. Маршала Тимошенка, 21, корпус 3, офіс 7).

2.На вирішення судової бухгалтерсько-економічної експертизи поставити такі питання:

а) Яка дійсна (ринкова) реальна вартість усього майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Гриф Девелопмент Інвестмент" (ідентифікаційний код 36377178, 03039, м. Київ, вул. Червоноармійська, 14) станом на 01.01.11 та на 18.05.2011 року?

б) Яка дійсна (ринкова) реальна вартість частки 35% майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Гриф Девелопмент Інвестмент" (ідентифікаційний код 36377178, 03039, м. Київ, вул. Червоноармійська, 14) станом на 01.01.11 та на 18.05.2011 року?

в) Яка дійсна (ринкова) реальна вартість прибутку Товариства з обмеженою відповідальністю "Гриф Девелопмент Інвестмент" (ідентифікаційний код 36377178, 03039, м. Київ, вул. Червоноармійська, 14) станом на 01.01.11 та на 18.05.2011 року?

г) Яка дійсна (ринкова) реальна вартість частки 35% прибутку Товариства з обмеженою відповідальністю "Гриф Девелопмент Інвестмент" (ідентифікаційний код 36377178, 03039, м. Київ, вул. Червоноармійська, 14) станом на 01.01.11 та на 18.05.2011 року?

3. Відповідно до ст. 4 Закону України "Про судову експертизу" попередити експерта, який буде проводити судову експертизу, про кримінальну відповідальність за дачу завідомо неправдивого висновку, а також відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обовязків відповідно до ст.ст. 384, 385 Кримінального кодексу України.

4. Ухвалу та матеріали справи № 13/478 надіслати Незалежному інститут судових експертиз (04205, м. Київ, вул. Маршала Тимошенка, 21, корпус 3, офіс 7).

5. Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Гриф Девелопмент Інвестмент" (ідентифікаційний код 36377178, 03039, м. Київ, вул. Червоноармійська, 14) провести оплату витрат по проведенню експертиз, відповідно до рахунку, виставленого Київським науково-дослідним Інститутом судових експертиз протягом 10 днів з моменту отримання, докази чого надати у судове засідання, що буде призначене після проведення експертиз; а також зобов'язати сторони надати Київському науково-дослідному Інституту судових експертиз інші документи, необхідні для проведення судових експертиз, які вимагатиме Незалежний інститут судових експертиз.

6. Зобовязати експерта після проведення дослідження та підготовки письмового висновку направити належним чином засвідчені копії висновку сторонам у справі.

7. Ухвалу направити сторонам.

Суддя І.Д. Курдельчук