Постанова № 20801310, 20.12.2011, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" грудня 2011 р.Справа № 5024/1594/2011

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Аленіна О.Ю.

суддів: Разюк Г.П., Колоколова С.І.

при секретарі судового засідання Белянкіній Г.Є.

за участю представників сторін:

від позивача ОСОБА_1, довіреність №07/1950-11 від 04.04.2011 р.

від відповідача ОСОБА_2, довіреність №06-юк від 10.02.2011 р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства „Херсонобленерго”

на рішення господарського суду Херсонської області від 01 листопада 2011 року

у справі №5024/1594/2011

за позовом Публічного акціонерного товариства „Херсонобленерго”

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю „Добробут”

про стягнення 171277,41 грн.

встановив:

Публічне акціонерне товариство „Херсонобленерго” (далі ПАТ „Херсонобленерго”) звернулось до господарського суду Херсонської області з позовом про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю „Добробут” (ТОВ „Добробут”) 171277,41 грн. суми боргу по актам порушення Правил користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ).

Рішенням господарського суду Херсонської області від 01 листопада 2011 року у справі №5024/1594/2011 (суддя Людоговська В.В.) позов ПАТ „Херсонобленерго” було задоволено частково, стягнуто з ТОВ „Добробут” на користь ПАТ „Херсонобленерго” 39117,78 грн. боргу за актами порушення ПКЕЕ, 391,17 грн. витрат по сплаті державного мита та 54,28 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. В задоволені решти позовних вимог було відмовлено.

Приймаючи рішення, суд першої інстанції дійшов висновку, що позовні вимоги ПАТ „Херсонобленерго” підлягають частковому задоволенню з огляду на те, що відповідно до наданих на запит суду Херсонським територіальним представництвом НКРЕ України письмових пояснень, при розгляді 27 актів порушення ПКЕЕ встановлено, що із 27 актів всі дійсні частина підписана споживачем, інші підписані трьома представниками ПАТ „Херсонобленерго” та споживачем. Таким чином, було розглянуто та перераховано 27 актів, які складені відповідно до вимог ПКЕЕ. Додержуючись вимог Методики, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року №562 із змінами від 18.12.2008 року №1384 (акти порушення складені в березні 2010 року) Херсонське ТП НКРЕ провело перерахунок завданих енергопостачальній компанії збитків ТОВ „Добробут” по кожному акту порушення ПКЕЕ. Сумарна величина розрахунку недорахованої електричної енергії в наслідок порушення ТОВ „Добробут” ПКЕЕ склала 39117,78 грн. з ПДВ. За вказаних обставин, суд першої інстанції дійшов висновку про задоволення позовних вимог в частині стягнення 39117,78 грн. а позовні вимоги в іншій частині задоволенню не підлягають.

Не погоджуючись з рішення господарського суду Херсонської області від 01 листопада 2011 року ПАТ „Херсонобленерго” звернулось з апеляційною скаргою до Одеського апеляційного господарського суду, в якій просить рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти постанову якою стягнути з ТОВ „Добробут” на корись ПАТ „Херсонобленерго” суму боргу у розмірі 171277,44 грн. та покласти на відповідача витрати зі сплати судового збору з посиланням при цьому на те, що оскаржуване рішення суду прийняте без повного, всебічного та обєктивного зясування всіх дійсних обставин справи, які мають суттєве значення для окреслення кола питань, що підлягають зясуванню, належної оцінки доказів, в звязку з неправильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення спору. За доводами скаржника місцевим господарським судом повністю проігноровано вимоги ст. 43 ГПК України щодо оцінки доказів, яка має ґрунтуватися на всебічному, повному та обєктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності. Так у мотивувальній частині оскаржуваного рішення не міститься жодної згадки ані про доводи та докази позивача, ані про їх спростування чи відхилення.

20.12.2011р. до Одеського апеляційного господарського суду від ТОВ „Добробут” надійшов відзив на апеляційну скаргу ПАТ „Херсонобленерго”, в якому відповідач зазначив, що на його думку апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, а рішення господарського суду Херсонської області по цій справі підлягає скасуванню, оскільки ухвалене без повного дослідження всіх обставин справи та з порушенням норм матеріального та процесуального права.

У судовому засіданні представник скаржника підтримав вимоги, викладені в апеляційній скарзі і наполягав на їх задоволенні.

Представник відповідача у судовому засіданні надав пояснення, згідно з якими, відповідач частково не погоджується з апеляційною скаргою ПАТ „Херсонобленерго”, просить оскаржуване судове рішення скасувати, з підстав, викладених у відзиві на апеляційну скаргу.

В судовому засіданні від 20.12.2011 року представником відповідача заявлено клопотання про витребування у НКРЕ України інформації, яке судом відхилено, як необгрунтоване.

Відповідно до ст. 85 ГПК України, у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Перевіривши матеріали справи, правильність застосування місцевим господарським судом норм процесуального та матеріального права, заслухавши представників сторін, апеляційний господарський суд дійшов висновку про наявність підстав для часткового задоволення апеляційної скарги відповідача, з огляду на наступне.

Як правильно встановлено судом першої інстанції 29 грудня 1998 року між Публічним акціонерним товариством "Енергопостачальною компанією" Херсонобленерго" в особі Херсонських міських електричних мереж та Товариством з обмеженою відповідальністю "Добробут" укладено договір про постачання електричної енергії № 1910 відповідно до якого сторони зобов'язувалися по всім питанням, які не обговорені ним, користуватися діючими Правилами користування електричною енергією, затвердженими постановою НКЕРЕ України N 28 від 31.07.96, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 2 серпня 1996 р. за N 417/1442 (надалі за текстом - ПКЕЕ) та чинним законодавством.

Частиною 1 п. 1.2, 1.3 договору №1910 встановлено, що енергопостачальна організація зобов'язується періодично здійснювати контроль приборів обліку витрат електроенергії, раціонального її використання. Здійснювати розрахунки і звірки використаної електроенергії за розрахунковий період.

Згідно з ч.2 договору №1910 встановлено обовязки абонента згідно з якими абонент зобовязується щомісячно сплачувати спожиту електроенергію за розрахунковий період у відповідності до прейскуранту №09-01, доповнень та змін до нього, які діють на момент розрахунку. Представляти до енергопостачальної організації показники розрахункових приборів обліку, згідно з додатком №2. При непредставлені показників електролічильників, розрахунок здійснюється згідно з Правилами.

Матеріалами справи встановлено, що відповідно до Правил користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ) представниками ПАТ "ЕК "Херсонобленерго" було здійснено перевірку обєктів споживача та виявлено порушення правил користування електричною енергією.

За даними фактами порушення Правил користування електричною енергією було складено акт № 128151 від 11.03.2010р. за адресою м Херсон, вул. 28-й Армії,13, нарахована сума (з ПДВ) становить 4289,30грн.; 128152 від 11.03.2010р., за адресою: м. Херсон, вул. 28-й Армії,11, нарахована сума (з ПДВ) становить 5428,63грн.; 128153 від 11.03.2010р. за адресою: м. Херсон, вул. 40 років Жовтня,161, нарахована сума (з ПДВ) становить 3837,67.; 128155 від 11.03.2010р., за адресою: м. Херсон, вул. 40 років Жовтня,161-А нарахована сума (з ПДВ) становить 5428,63грн.; 128156 від 11.03.2010р., за адресою: м. Херсон, вул. 40 років Жовтня,161 б, нарахована сума (з ПДВ) становить 5428,63грн.128157 від 11.03.2010р., за адресою: м. Херсон, вул. Миру,12, нарахована сума (з ПДВ) становить 7476,58грн.; 128158 від 16.03.2010р. за адресою: м. Херсон, вул. Миру,4-а, нарахована сума (з ПДВ) становить 8424,91грн.; 128159 від 16.03.2010р., за адресою: м. Херсон, вул. Миру,4, нарахована сума (з ПДВ) становить 2016,04грн.; 128160 від 16.03.2010р., за адресою: м. Херсон, вул. 40 років Жовтня,114, нарахована сума (з ПДВ) становить 6136,78грн.; 128161 від 16.03.2010р., за адресою: м. Херсон, вул. Кримська,138, нарахована сума (з ПДВ) становить 6136,78грн.; 128162 від 16.03.2010р., за адресою: м. Херсон, вул. 40 років Жовтня,112, нарахована сума (з ПДВ) становить 4366,28грн.; 128163 від 16.03.2010р., за адресою: м. Херсон, вул. 40 років Жовтня,126, нарахована сума (з ПДВ) становить 8455,60 грн.; 128164 від 16.03.2010р., за адресою: м. Херсон, вул. 40 років Жовтня,122, нарахована сума (з ПДВ) становить 4366,28грн.; 128165 від 16.03.2010р., за адресою: м. Херсон, вул. 40 років Жовтня, 188 а, нарахована сума (з ПДВ) становить 8440,25грн.; 128166 від 16.03.2010р. за адресою: м. Херсон, вул. 40 років Жовтня,118, нарахована сума (з ПДВ) становить 8440,25грн.; 128167 від 16.03.2010р., за адресою: м. Херсон, вул. 40 років Жовтня,116, нарахована сума (з ПДВ) становить 7550,36грн.; 128168 від 16.03.2010р., за адресою: м. Херсон, вул. 40 років Жовтня,114 д, нарахована сума (з ПДВ) становить 7537,48грн.; 128169 від 16.03.2010р., за адресою: м. Херсон, вул. 114 а,, нарахована сума (з ПДВ) становить 7537,48грн.; 128170 від 15.03.2010р., за адресою: м. Херсон, вул. Перекопська,171, нарахована сума (з ПДВ) становить 7523,59грн.; 128171 від 15.03.2010р., за адресою: м. Херсон, вул. 28-й Армії,4 а, нарахована сума (з ПДВ) - становить 7551,11грн.; 128172 від 15.03.2010р., за адресою: м. Херсон, вул. Перекопська,173, нарахована сума (з ПДВ) становить 5483,93грн.; 128173 від 15.03.2010р., за адресою: м. Херсон, вул. 28-й Армії,4, нарахована сума (з ПДВ) становить 2193,86грн.; 128175 від 15.03.2010р., за адресою: м. Херсон, вул. Перекопська,163, нарахована сума (з ПДВ) становить 9645,10грн.; 128175 від 15.03.2010р., за адресою: м. Херсон, вул. Перекопська,167, нарахована сума (з ПДВ) становить 2447,94 грн.; 128176 від 15.03.2010р., за адресою: м. Херсон, вул. Перекопська,169, нарахована сума (з ПДВ) становить 2193,86грн.; 128177 від 11.03.2010р., за адресою: м. Херсон, вул. Миру,14 нарахована сума (з ПДВ) становить 17510,46грн. Загальна сума заборгованості, з врахуванням ПДВ, склала - 171277 грн. 41 коп.

Матеріали справи свідчать про те, що 08 квітня 2010 року на адресу відповідача поштовими відправленнями з описом та повідомленням було направлено витяги з протоколів засідання комісії та додаткових рахунках по актах ПКЕЕ.

Оскільки рахунки за недовраховану електроенергію по вищезазначеним актам, виставлені позивачем, відповідачем сплачені не були, ПАТ "Херсонобленерго" звернулось з вищезгаданим позовом, який судом першої інстанції був задоволений частково.

Місцевий господарський суд обґрунтовуючи своє рішення про часткове задоволення вимог посилався на перерахунок завданих енергопостачальній компанії збитків ТОВ "Добробут" по кожному Акту порушення ПКЕЕ, який був здійснений Херсонським територіальним представництвом НКРЕ України за запитом суду. В іншій частині позову відмовлено з огляду на недоведеність позивачем своїх вимог.

З обґрунтованістю зазначеного рішення колегія суддів апеляційної інстанції погодитись не може, оскільки господарським судом не перевірено відповідність розрахунків позивача вимогам Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 N 562 та зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 4 липня 2006 р. за N 782/12656 /в редакції, що діяла на час здійснення порушення Правил та прийняття рішення про нарахування (далі-Методика).

Так, за приписами п. 2.1. (5) Методика застосовується на підставі акта порушень, складеного з урахуванням вимог ПКЕЕ, та в разі виявлення, зокрема, самовільного підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі, яка не є власністю споживача.

Відповідно до п.2.7. Методики у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 5 пункту 2.1 цієї Методики, та за наявності Договору величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії (Wдоб.с.п.н., кВт·год) визначається за формулою

Wдоб.с.п.н. = Pс.п. · tвик.с.п. · Kв,

де Pс.п. (кВт) визначається за формулою (2.8) або (2.9) Методики, але виходячи з найменшої з величин:

номінального струму спрацювання ввідного комутаційного апарата (у разі наявності такого та за умови збереження пломб, якими він опломбований), А; номінального первинного струму трансформатора (трансформаторів) струму (якщо він (вони) задіяний (задіяні) у схемі обліку), А; максимального струму лічильника, при якому нормується його похибка (якщо трансформатор (трансформатори) струму в схемі обліку не задіяний (не задіяні)), А;

tвик.с.п. (день) та Kв визначаються відповідно до пунктів 2.5 та 2.6 Методики.

Для розрахунку загального обсягу самовільно спожитої електричної енергії за Дпер. береться сумарна кількість днів у періоді від дня припинення електропостачання (але не більше трьох років) до дня усунення самовільного підключення.

Таким чином, з урахуванням викладеного та у відповідності до приписів Закону України „Про електроенергетику”, Правил користування електричною енергією та умов Договору, судова колегія приходить до висновку, що розрахунок заборгованості по актам порушення ПКЕЕ який було здійснено НКРЕ та який прийнятий судом першої інстанції не відповідає вимогам п.2.7 ПКЕЕ.

Під час апеляційного провадження позивачем здійснено обґрунтований перерахунок, який апеляційним господарським судом перевірений і відповідає вимогам наведених законодавчих приписів вищезазначеного п.2.7 ПКЕЕ і в якому відповідно до п 2.6 Методики було взято за основу час використання самовільного підключення протягом 12 годин на добу. Відповідно до цього перерахунку загальна вартість електроенергії, не облікованої внаслідок порушення ПКЕЕ та яка підлягає сплаті відповідачем складає 86423,53 грн.

У відповідності до пп 6.42. та 6.43 ПКЕЕ на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків.

Кошти за недовраховану електричну енергію перераховуються споживачем на поточний рахунок із спеціальним режимом використання постачальника електричної енергії за регульованим тарифом або поточний рахунок постачальника електричної енергії за нерегульованим тарифом. Споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

Згідно ст.ст.. 525, 526 ЦК України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Враховуючи вищезазначене Одеський апеляційний господарський суд доходить до висновку про необхідність задоволення позовних вимог ПАТ "Херсонобленерго" частково в сумі 86423,53 грн. В решті позовних вимог слід відмовити, з огляду на їх необґрунтованість та недоведеність.

Судовою колегією не приймається до уваги розрахунок заборгованості який було здійснено Херсонським територіальним представництвом НКРЕ та надано до суду апеляційної інстанції представником відповідача, оскільки він здійснений відповідно до п. 2.9 Методики у редакції, яка набрала чинності 14.01.2011 року, тобто після складення актів про порушення ПКЕЕ і прийняття рішень про нарахування вартості електроенергії.

Не заслуговує на увагу і заперечення відповідача, які обґрунтовуються завчасним повідомленням останнім про факти самовільного приєднання до мереж, оскільки виявлені порушення Правил не відносяться до порушень у разі своєчасного повідомлення про які положення Методики не застосовуються.

Згідно з ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Статтею 33 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до ст. 43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

За таких обставин Одеський апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга ПАТ "Херсонобленерго" підлягає частковому задоволенню, а рішення місцевого господарського суду слід скасувати частково як таке, що прийнято з порушенням норм матеріального права, з відповілним розподілом судових витрат.

В силу вимог ст.ст. 44, 49 ГПК України витрати по сплаті державного мита та на ІТЗ судового процесу покладаються на відповідача пропорційно задоволених вимог.

Керуючись ст.ст. 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства „Херсонобленерго” задовольнити частково.

2. Рішення господарського суду Херсонської області від 01 листопада 2011 року у справі №5024/1594/2011 скасувати частково, виклавши резолютивну частину цього рішення в наступній редакції:

„Позов Публічного акціонерного товариства „Херсонобленерго” задовольнити частково.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю „Добробут”(м. Херсон, вул. Кримська,136, р/рахунок №26004281 в „Інкомбанк-Україна”, МФО 352651, ЗКПО 24955643) на користь Публічного акціонерного товариства „Херсонобленерго” (м. Херсон, вул. Пестеля,5, ЄДРПОУ 05396638)

- на рахунок зі спеціальним режимом використання у філії Херсонського обласного управління ВАТ „Ощадбанк” №10021, МФО 352457 код ЗКПО 05396638 р/р 26033600020852 суму 86423 грн. (вісімдесят шість тисяч чотириста двадцять три) 53 коп. боргу за актами порушення ПКЕЕ, 864 (вісімсот шістдесят чотири) грн. 26 коп. державного мита та 119 (сто девятнадцять) грн. 09 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

В решті позовних вимог відмовити.

3.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Добробут” на користь Публічного акціонерного товариства „Херсонобленерго” 864 (вісімсот шістдесят чотири) гривні 38 коп. судового збору, сплаченого за подачу апеляційної скарги.

Видачу наказів за постановою з зазначенням повних реквізитів сторін доручити господарському суду Херсонської області.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постанови підписаний 23.12.2011 року.

Головуючий суддя О.Ю. Аленін

Суддя Г.П. Разюк

Суддя С.І. Колоколов