Рішення № 20006563, 16.12.2011, Господарський суд Вінницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

21036, м. Вінниця, Хмельницьке шосе, 7 тел. 66-03-00, 66-11-31 http://vn.arbitr.gov.ua

_________________

І м е н е м У к р а ї н и

РІШЕННЯ

16 грудня 2011 р. Справа 12/67/2011/5003

за позовом:ОСОБА_9, (АДРЕСА_4).

до: Публічного акціонерного товариства "Жорнище", (вул.Бойка,17, с.Жорнище, Іллінецький район, Вінницька область, 22721, код ЄДРПОУ 00414210).

треті особи на стороні відповідача - ОСОБА_2 (21000, АДРЕСА_1) , ОСОБА_3 (21034, АДРЕСА_2), ОСОБА_4 (22721, АДРЕСА_3)

про визнання недійсним рішення загальних зборів товариства, оформленого протоколом позачергових зборів акціонерів від 07.08.2009р. №2

Головуючий суддя Кожухар М.С.

Cекретар судового засідання Матущак О.В.

Представники

позивача : ОСОБА_5 - за дорученням

відповідача : ОСОБА_6 - за дорученням

3-ті особи: ОСОБА_7, ОСОБА_4

представник 3-ї особи ОСОБА_7: - ОСОБА_8 - за дорученням

ВСТАНОВИВ :

ОСОБА_9 звернулась до господарського суд Вінницької області з позовом до ПАТ "Жорнище", в якому просить суд визнати недійсним рішення загальних зборів товариства, оформлене протоколом позачергових зборів акціонерів № 2 від 07.08.2009р., в частині дообрання ОСОБА_4 та ОСОБА_3 членами Наглядової ради товариства (п. 1 порядку денного).

Ухвалою суду від 05.10.2011р. порушено провадження у даній справі з призначенням судового засідання на 01.11.2011р.

Ухвалою від 01.11.2011.р. залучено до участі у справі в якості третьої особи на стороні відповідача ОСОБА_7, а розгляд справи відкладено до 17.11.2011р.

В судовому засіданні 17.11.2011 р. оголошено перерву до 05.12.2011 р., у зв"язку з ненаданням сторонами усіх необхідних для вирішення спору документів.

Ухвалою суду від 05.12.2011 р. за клопотанням представників сторін продовжено строк розгляду справи з відкладенням його на 16.12.2011 р. для витребування додаткових доказів по справі.

В судовому засіданні 16.12.2011 р. закінчено розгляд справи по суті та оголошено вступну і резолютивну частини рішення.

Позовні вимоги мотивовані наступним.

Позивач є акціонерорм ПАТ “Жорнище” з часткою у розмірі 0,1239% статутного фонду.

СВАТ “Жорнище” утворено в травні 1996 року. Відповідно до Закону України “Про акціонерні товариства” статут СВАТ мав бути приведений у відповідність із положеннями цього Закону.

На позачергових зборах акціонерів СВАТ “Жорнище” 07.08.2009 р. принято рішення про добрання двох членів наглядової ради товариства, внаслідок чого склад наглядової ради збільшився до 5-ти членів. На тих же зборах, але пізніше прийнято рішення про внесення змін і доповнень до Статуту товариства та про збільшення складу наглядової ради до 5-ти членів.

Відповідно до ст. 46 ЗУ “Про господарські товариства” наглядова рада товариства представляє інтереси акціонерів у період між проведенням загальних зборів і в межах компетенції, визначеної статутом, контролює і регулює діяльність виконавчого органу. Тому її склад має відповідати Закону. На даний час обрана з порушенням законодавства наглядова рада товариства є нелегітимною і не у повній мірі представляє інтереси акціонерів та вчиняє дії, що не відповідають закону.

Відповідач у відзиві на позов та додаткових поясненнях від 05.12.2011 р. позов визнав у повному обсязі, посилаючись зокрема на недотримання закону при дообранні членів Наглядової ради, вважаючи, що вона має формуватисть у порядку кумулятивного голосування у повному складі, а не шляхом збільшення кількості членів ради.

Третя особа ОСОБА_7, він же - голова Наглядової ради товариства, проти позову заперечив, посилаючись на те, що: даним рішенням не порушуються права позивача; спочатку було прийнято рішення про внесення змін до Статуту товариства, яким збільшено кількісний склад Наглядової ради, після чого дообрано 2-х членів ради; загальні збори товариства, на яких прийнято спірне рішення, здійснювалось відповідно до положень Закону "Про господарські товариства".

Третя особа - ОСОБА_4 в судовому засіданні 16.12.2011 р. проти позову не заперечила, суду пояснила, що вона заяву на обрання її членом Наглядової ради не подавала, її кандидатура під час загальних зборів на обрання членом Наглядової ради не висувалась, а зразу було прийнято рішення про обрання її членом Наглядової ради Товариства.

Заслухавши пояснення учасників процесу, дослідивши і оцінивши обставини та докази по справі, суд встановив таке та дійшов наступного висновку.

Рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, які зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.

У зв'язку з цим, підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів. На цьому зокрема наголошено в Постанові Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 N 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів".

29.04.2009 р. набрав чинності Закон України "Про акціонерні товариства" від 17 вересня 2008 року N 514-VI, відповідно до якого акціонерні товариства можуть діяти лише у формі публічних та приватних акціонерних товариств.

Акціонерні товариства, створені до набрання чинності Законом "Про акціонерні товариства", протягом 2-х років з дня набрання чинності цим Законом повинні привести свої статути, внутрішні положення та діяльність у відповідність із нормами цього Закону (ч. 5 розділу ХУП "Прикінцеві і та перехідні положення" Закону "Про акціонерні товариства").

До приведення у відповідність із цим Законом закони України, інші нормативно-правові акти діють у частині, що не суперечить цьому Закону (ч. 4 розділу ХУП "Прикінцеві і та перехідні положення" Закону "Про акціонерні товариства" у редакції, що діяла на час прийняття оскарженого рішення загальних зборів СВАТ "Жорнище").

У розділі 7 Рекомендацій Вищого господарського суду України від 28.12.2007 N 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" зазначено, що відповідно до частин першої та другої Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про акціонерні товариства" цей Закон набирає чинності через шість місяців з дня його опублікування, крім другого речення частини другої статті 20, яке набирає чинності через два роки після опублікування цього Закону. Норми ст. 1 - 49 Закону України "Про господарські товариства" втрачають чинність через два роки з дня набрання чинності Законом України "Про акціонерні товариства". За вимогами частини п'ятої Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про акціонерні товариства" статути та інші внутрішні документи акціонерних товариств, створених до набрання чинності Законом України "Про акціонерні товариства", підлягають приведенню у відповідність з нормами цього Закону не пізніше, ніж протягом двох років з дня набрання чинності цим Законом. Дія статей 1 - 49 Закону України "Про господарські товариства" протягом двох років відповідно до Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про акціонерні товариства" надає цим нормам статусу складової положень Закону України "Про акціонерні товариства". Таким чином, до акціонерних товариств, створених до набрання чинності Законом України "Про акціонерні товариства", застосовуються положення статей 1 - 49 Закону України "Про господарські товариства" до втрати ними чинності або до моменту приведення статутів акціонерних товариств у відповідність до Закону України "Про акціонерні товариства".

На час набрання законної сили Законом "Про акціонерні товариства" Сільськогосподарське відкрите акціонерне товариство "Жорнище" діяло на підставі Статуту, зареєстрованого 05.05.1996 р., зміни до якого зареєстровано 30.09.2008 р. (а.с. 37-49 т. 1).

Пунктом 8.1 цього Статуту встановлено, що органами управління та контролю Товариства є: загальні збори акціонерів, наглядова рада, виконавчий орган (дирекція), ревізійна комісія.

Наглядова рада обирається з числа акціонерів, здійснює контроль за виконанням рішень Загальних зборів Товариства та за діями Дирекції. Наглядова рада обирається в кількості 3-х членів. Строк повноважень Наглядової ради - 5-ть років. Члени Наглядової ради є посадовими особами Товариства. Після закінчення зазначеного терміну Наглядова рада виконує свої обов"язки до чергових зборів акціонерів. Свою роботу Наглядова рада здійснює відповідно до Положення, затвердженого загальними зборами акціонерів (п. 8.3.1 Статуту).

Компетенція Наглядової ради СВАТ "Жорнище" визначена пунктом 8.3.2 Статуту.

19.09.2008 р. на позачергових зборах акціонерів СВАТ "Жорнище" обрано Наглядову раду товариства у складі 3-х членів: ОСОБА_7 (голова ради), ОСОБА_10, ОСОБА_11 (а.с. 47 т. 1).

07.08.2009 р. проведено позачергові збори акціонерів СВАТ "Жорнище", на підставі прийнятих на цих зборах рішень внесені зміни у статутні документи і діяльність СВАТ згідно з положеннями Закону "Про акціонерні товариства".

Оскільки ці зміни зареєстровані 10.08.2009 р., до відносин щодо скликання і проведення зборів 07.08.2009 р. застосовуються положення ст.ст. 1-49 Закону України "Про господарські товариства".

Відповідно до статті 41 Закону "Про господарські товариства", вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства. У загальних зборах мають право брати участь усі акціонери, незалежно від кількості та виду акцій, власниками яких вони є. Акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів.

Загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів. Протокол загальних зборів акціонерів підписується головою і секретарем зборів і не пізніш як через три робочих дні після закінчення зборів передається виконавчому органу акціонерного товариства.

Відповідачем не надано суду документи щодо обрання мандатної комісії та Рішення ціє комісії щодо позачергових зборів акціонерів СВАТ "Жорнище" 07.08.2009 р., а також реєстр акціонерів та документи щодо реєстрації акціонерів на ці збори. Представник відповідача пояснив неможливість надання цих документів тим, що вони не передані відповідачеві головою Наглядової ради ОСОБА_7

Натомість останнім надано суду лише реєстр акціонерів СВАТ "Жорнище" станом на 07.08.2009 р. та перелік акціонерів на позачергові збори акціонерів СВАТ 07.08.2009 р.

Відповідно до реєстру акціонерів, кількість акціонерів СВАТ на вказану дату становить 327 чоловік, що мають 5166921 акцію (витяг - а.с.137-142 т.2).

Наданий ОСОБА_7 перелік акціонерів підписаний лише ним як головою зборів, цей підпис печаткою товариства не засвідчений (а.с. 112-136 т. 2). Виходячи з цього переліку на загальних зборах 07.08.2009 р. були присутні акціонери, що володіють 3330950 акціями (а.с. 113,115,117,122,123,124,127,128,129 - т. 2), що, відповідно, становить 64,5% статутного фонду.

Відповідачем та 3-ю особою ОСОБА_7 надано суду протоколи позачергових загальних зборів акціонерів СВАТ "Жорнище", які містять різні дані.

Так, у наданому відповідачем протоколі, який підписано головою зборів ОСОБА_7 та секретарем - ОСОБА_12.,пронумеровано, прошнуровано та скріплено відбитком печатки ПАТ "Жорнище" і підписом керівника емітента ОСОБА_12, зазначено, що:

- всього акцій - 5166921;

- присутні акціонери володіють 5166921 акціями, що становить 62,3% статутного фонду товариства;

- голова зборів - ОСОБА_7, секретар зборів - ОСОБА_12;

- лічильна комісія у складі: ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15;

- порядок денний: 1) Про дообрання двох членів Наглядової ради; 2) Про затвердження Положення про Наглядову раду товариства; 3) Про внесення змін і доповнень до Статуту товариства; 4) Про виконання заходів по поліпшенню фінансового стану товариства, затверджених зборами акціонерів 19 вересня 2008 року; 5) Про передачу земель водного та лісового фонду в комунальну власність;

- виклад розгляду питань відповідно до вищенаведеного порядку денного.

У той же час, у наданому 3-ю особою ОСОБА_7 протоколі цих же зборів (а.с. 107-111 т. 2) зазначено наступне:

- всього акцій - 5166921;

- присутні акціонери володіють 3316530 акціями, що становить 64 % від загальної кількості акцій;

- голова зборів - ОСОБА_7, секретар зборів - ОСОБА_14;

- лічильна комісія в складі: ОСОБА_16, ОСОБА_9, ОСОБА_17;

- порядок денний: 1) Про внесення змін і доповнень до Статуту товариства; 2) Про дообрання двох членів Наглядової ради; 3) Про затвердження Положення про Наглядову раду товариства; 4) Про виконання заходів по поліпшенню фінансового стану товариства, затверджених зборами акціонерів 19 вересня 2008 року; 5) Про передачу земель водного та лісового фонду в комунальну власність;

- виклад розглдяду питань відповідно до вищенаведеного порядку денного.

Даний протокол підписано головою зборів ОСОБА_7 та секретарем зборів ОСОБА_14 10.08.2009 р. в присутності приватного нотаріуса Іллінецького районного нотаріального округу, що стверджується посвідчувальним написом нотаріуса (а.с.111 (зворот) т. 2).

В обох протоколах йдеться зокрема про дообрання двох членів Наглядової ради -ОСОБА_4 та ОСОБА_3 та затвердження Статуту товариства у новій редакції.

Статут Публічного акціонерного товариства "Жорнище" зареєстровано 10.08.2009 р. (а.с. 82-100 т. 2) на підставі протоколу, аналогічному наданому 3-ю особою ОСОБА_7, що стверджується листом державного реєстратора Іллінецької РДА (а.с.84-88 т. 2).

З відповіді на запит суду Вінницького територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку (листи № 2086/03 від 12.12.2011 р. - а.с. 50-58 т. 2; № 2113/03 від 16.12.2011 р. - а.с. 81-83 т. 2) вбачається, що у складі річної інформації за 2009 рік (вх.№ 1142 від 13.05.2010 р.) ПАТ "Жорнище" надіслано протокол загальних зборів від 07.08.2009 р., аналогічний протоколу, наданому суду відповідачем; а протокол, аналогічний наданому суду ОСОБА_7, надісланий на запит Вінницького територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 12.11.2010 р. в ході розгляду письмового звернення акціонерів товариства.

Подані відповідачем та 3-ю особою протоколи № 2 позачергових зборів акціонерів СВАТ "Жорнище" від 07.08.2009 р. не містять даних про обрання голови зборів. ОСОБА_7 на питання суду щодо підстав виконання обов"язків голови зборів 07.08.2009 р. відповіді не надав, що стверджується звукозаписом судового процесу.

У п 2.11 Рекомендацій від 28.12.2007 N 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" Вищий господарський суд наголошує на обов"язку суду під час вирішення спорів про визнання рішень загальних зборів недійсними з'ясовувати, чи відповідає оспорюване рішення вимогам чинного законодавства та/або компетенції органу, що прийняв це рішення, чи були загальні збори правомочними, чи було дотримано визначеного законом порядку скликання і проведення загальних зборів. Зокрема, підставами недійсності рішень загальних зборів є такі: а) рішення загальних зборів не відповідає нормам чинного законодавства; б) рішення прийнято неправомочними загальними зборами або правомочність загальних зборів встановити неможливо; в) рішення з питання, яке відповідно до закону вирішується більшістю у 3/4 голосів присутніх на загальних зборах акціонерів, було прийнято простою більшістю голосів; г) рішення прийнято з питання, не включеного до порядку денного загальних зборів; д) рішення з питань зміни розміру статутного капіталу акціонерних товариств прийнято з порушенням обов'язку з надання акціонерам у встановленому законом порядку інформації, передбаченої статтею 40 Закону України "Про господарські товариства", або акціонерам було надано недостовірну чи неповну інформацію; е) рішення прийнято загальними зборами акціонерів, під час скликання і проведення яких не було дотримано вимог законодавства або статуту акціонерного товариства, якщо це призвело до істотного порушення прав позивача; є) відсутність протоколу загальних зборів, підписаного відповідно до частини дев'ятої статі 41 Закону України

У пункті 2.12 цих Рекомендацій зазначено, що відсутність реєстру акціонерів під час проведення загальних зборів акціонерів робить неможливим встановлення правомочності загальних зборів і тому є підставою для визнання недійсними прийнятих цими зборами рішень незалежно від виду акціонерного товариства. Суд може відмовити в позові про визнання рішень загальних зборів акціонерів недійсними за умови наявності належних доказів участі у загальних зборах усіх акціонерів, зокрема, якщо з протоколу загальних зборів акціонерів вбачається, що у зборах брали участь акціонери, які володіють 100 відсотками голосів та підписали протокол як голова так секретар зборів.

Відсутність кворуму на загальних зборах є безумовною підставою для визнання в судовому порядку прийнятих загальними зборами рішень недійсними в силу прямої вказівки закону (п.п. 18, 25 Постанови Пленуму Верховного Суду України 24.10.2008 N 13).

Як вбачається з матеріалів справи, реєстр акціонерів, що зареєструвались на загальні збори 07.08.2009 р., який би відповідав ст. 41 Закону "Про господарські товариства", відсутній. Наданий ОСОБА_7 перелік акціонерів не підписаний секретарем зборів, також відсутні документи на підтвердження повноважень ОСОБА_7 як голови зборів.

При цьому, його дані не відповідають ні протоколу зборів, наданому відповідачем, ні протоколу, наданому ОСОБА_7

Документи про обрання мандатної комісії та її рішення відсутні, надані відповідачем та 3-ю особою (він же - голова Наглядової ради товариства) протоколи загальних зборів 07.08.2009 р. суперечні і підписані різними особами в якості секретаря зборів та ОСОБА_7, який головою зборів у встановленому порядку не обирався. Відомості щодо лічильної комісії зборів також також суперечливі.

Вказані обставини роблять неможливим встановлення правомочності загальних зборів і тому є підставою для визнання недійсними прийнятих цими зборами рішень.

Разом з тим, суд, виходячи з положень ст. 82 ГПК України, розглядає справу лише в межах заявлених позовних вимог.

Безумовною підставою для визнання недійсним рішення загальних зборів є також відсутність протоколу загальних зборів, підписаного відповідно до частини дев'ятої статі 41 Закону України "Про господарські товариства", що має місце і у даному випадку (зокрема, обидва протоколи підписано головою зборів, якого не обрано у встановленому порядку, та різними особами в якості секретарів).

Крім того, дообрання 2-х членів Наглядової ради суперечить положенням ст. 4 Закону "Про господарські товариства" та п.8.3.1 Статуту СВАТ "Жорнище".

Посилання 3-ї особи-ОСОБА_7 на те, що члени Наглядової ради дообрані відповідно до Статуту ПАТ "Жорнище", що затверджений загальними зборами 07.08.2009 р., не приймаються судом, оскільки цей Статут набув чинності з дня його реєстрації 10.08.2009 р.

Також не приймаються судом доводи 3-Ї особи ОСОБА_7 щодо непорушення оскарженим рішенням прав позивача, оскільки відповідно до Закону та Статуту товариства, що діяв на час прийняття вказаного рішення та Статуту, що діє на даний час, Наглядова рада СВАТ, а тепер ПАТ "Жорнище" має широкі повноваження, які впливають на права і обов"язки акціонерів і позивачки , в тому рахунку.

Відповідно до ст.ст. 4-3, 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень шляхом надання суду відповідних доказів.

Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що грунтується на всебічному, повному і об"єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

З урахуванням наведеного, суд дійшов висновку, що позов про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів товариства про дообрання 2-х членів Наглядової ради товариства, оформленого протоколом № 2 від 07.08.2009 р., підлягає задоволенню з віднесенням на відповідача понесених позивачем судових витрат.

Керуючись 4-3,33,43,49,82,84,115,116 ГПК України,

ВИРІШИВ :

1.Позов задовольнити .

2.Визнати недійсним рішення загальних зборів акціонерів товариства про дообрання двох членів Наглядової ради товариства, оформлене протоколом позачергових зборів акціонерів Сільськогосподарського відкритого акціонерного товариства “Жорнище” (код ЄДРПОУ 00414210) від 07.08.2009 р. № 2.

3. Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Жорнище" (вул.Бойка,17, с.Жорнище, Іллінецький район, Вінницька область, 22721, код ЄДРПОУ 00414210) на користь ОСОБА_9, (АДРЕСА_4) 85 грн. (вісімдесят п”ять грн.) витрат на сплату держмита та 236 грн. (двісті тридцять шість) грн. витрат на оплату за інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

4.Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Суддя Кожухар М.С.

Повний текст рішення суду оформлено і підписано відповідно до вимог ст.84 ГПК України 21 грудня 2011 р.

віддрук. прим.:

1 - до справи

2 - 3-й особі - ОСОБА_3 (АДРЕСА_2)