Постанова № 19919341, 17.11.2011, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" листопада 2011 р.Справа № 11/240/09

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді Мишкіної М.А.

Суддів Гладишевої Т.Я.

Будішевської Л.О.

(Склад судової колегії змінений розпорядженням голови суду № 495 від 26.08.2011 р. та протоколом повторного авторозподілу справ від 01.09.2011р., розпорядженнями голови суду №585 від 05.10.2011р., №690 від 16.11.2011р.)

при секретарі судового засідання Войт К.В.

за участю представників сторін:

від позивача ОСОБА_1 по довіреності;

від відповідача ОСОБА_2 по довіреності;

від третьої особи ОСОБА_2 по довіреності

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ТОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД”

на рішення господарського суду Миколаївської області від 30.06.2011 р.

по справі № 11/240/09

за позовом ЗАТ „Науково-виробниче обєднання „Інформаційні технології”

до відповідача ТОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД”

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:

ТОВ „ПІВДЕНІНФОРМАТИКА”

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників та установчих документів

Сторони належним чином повідомлені про час і місце судового засідання.

У судовому засіданні 18.10.2011р. згідно ст. 77 ГПК України оголошено перерву до 03.11.2011р.

У судовому засіданні 03.11.2011р. згідно ст. 77 ГПК України оголошено перерву до 10.11.2011р.

У судовому засіданні 17.11.2011р. згідно ст.85 ГПК України оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

Встановив:

У жовтні 2009р. Закрите акціонерне товариство „Науково-виробниче обєднання „Інформаційні технології” (надалі- позивач, ЗАТ) звернулось до господарського суду Миколаївської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю „Укр Ант Консалтінг ЛТД” (надалі відповідач, ТОВ) про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників від 25.09.2009р. втілених у протоколах №1, 2, 3; визнання недійсними установчих документів (статут), затверджених рішенням загальних зборів учасників від 25.09.2009р.

Позовні вимоги обґрунтовані твердженнями про незаконність зборів учасників ТОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД”, на яких позивача було безпідставно виключено з числа учасників і прийнято до складу ПП „Ферум Інвест Плюс” та громадянина ОСОБА_3, змінено місцезнаходження Товариства і обрано нового директора Товариства. Рішення зборів учасників Товариства, що було прийнято 25.09.2009р., є таким, що не відповідає вимогам чинного законодавства України, оскільки було порушено порядок скликання зборів учасників, котрі не були повідомлені про їх проведення.

16.10.2009р. ЗАТ „Науково-виробниче обєднання „Інформаційні технології” звернулось до господарського суду з заявою про забезпечення позову, в якій просило заборонити державному реєстратору виконкому Миколаївської міської ради здійснювати будь-які реєстраційні дії у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб і фізичних осіб-підприємців, відносно юридичної особи ТОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД”.

Ухвалою господарського суду від 16.10.2009р. клопотання позивача про вжиття заходів забезпечення позову задоволено та заборонено державному реєстратору виконкому Миколаївської міської ради здійснювати будь-які реєстраційні дії у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб і фізичних осіб-підприємців, відносно юридичної особи ТОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД”.

У письмових поясненнях від 10.11.2009р. ЗАТ НВО "Інформаційні технології" уточнив та доповнив позовні вимоги, а саме: просив визнати недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 25.09.2009р., втілене у протоколі №1 загальних зборів учасників; визнати недійсними рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 26.09.2009р., втілене у протоколі №3 загальних зборів учасників; визнати недійсними установчі документи (статут) ТОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД”, затверджені рішенням загальних зборів учасників ТОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 25.09.2009р.

Ухвалою господарського суду від 10.11.2009р. провадження у справі №11/240/09 зупинено у звязку з надходженням апеляційної скарги на ухвалу господарського суду Миколаївської області від 16.10.2009р. про вжиття заходів забезпечення позову.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 24.12.2009р. ухвалу господарського суду Миколаївської області від 16.10.2009 р. у справі № 11/240/09 про вжиття заходів забезпечення позову скасовано, справу передано для подальшого розгляду до місцевого господарського суду.

Постановою Вищого господарського суду України від 11.03.2010р. постанову від 24.12.2009р. Одеського апеляційного господарського суду № 11/240/09 скасовано, а ухвалу від 16.10.2009р. господарського суду Миколаївської області у даній справі залишено в силі.

27.05.2010р. провадження у справі №11/240/09 поновлено.

01.06.2010р. від ЗАТ НВО "Інформаційні технології" надійшла заява про уточнення та доповнення позовних вимог, в якій останній просив визнати недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 25.09.2009р., оформлені протоколом №1; визнати недійсними рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 26.09.2009р., оформлені протоколом №3; визнати недійсними рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 05.10.2009р., оформлені протоколом №4; визнати недійсними установчі документи (статут) ТОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД”, затверджені рішенням загальних зборів учасників ТОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 25.09.2009р.; визнати недійсними установчі документи (статут) ТОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД”, затверджені рішенням загальних зборів учасників ТОВ „Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 05.10.2009р.

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 13.10.2010р. позов задоволено в повному обсязі уточнених позовних вимог: визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 25 вересня 2009р., оформлені протоколом №1; визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 26 вересня 2009р., оформлені протоколом №3; визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 05 жовтня 2009р., оформлені протоколом №4; визнано недійсними установчі документи (статут) ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” затверджені рішенням загальних зборів учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 25 вересня 2009 року; визнано недійсними установчі документи (статут) ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД”, код ЄДРПОУ 25538675, затверджені рішенням загальних зборів учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 05 жовтня 2009 року.; стягнуто з ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” на користь ЗАТ “Науково-виробничого обєднання, “Інформаційні технології” 85,00 грн. держмита та 236,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 13.10.2010р. скасовано заходи забезпечення позову у вигляді заборони державному реєстратору Виконкому Миколаївської міської ради здійснювати будь-які реєстраційні дії у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб і фізичних осіб-підприємців, відносно юридичної особи ТОВ “Укр Ант Консалтинг ЛТД”, вжиті ухвалою господарського суду від 16.10.2009р.

Постановами Одеського апеляційного господарського суду від 17.11.2010р. рішення господарського суду Миколаївської області від 13.10.2010р. по справі № 11/240/09 залишено без змін, ухвалу господарського суду Миколаївської області від 13.10.2010р. про скасування заходів по забезпеченню позову вжитих ухвалою господарського суду Миколаївської області від 16.10.2009р. скасовано.

Постановою Вищого господарського суду України від 13.04.2011р. скасовано постанову Одеського апеляційного господарського суду від 17 листопада 2010 року та рішення господарського суду Миколаївської області від 13 жовтня 2010 року; справу передано до господарського суду Миколаївської області на новий розгляд в іншому складі суду.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 02.06.2011р. справу №11/240/09 прийнято до нового розгляду та зобовязано сторони надати суду письмові пояснення та додаткові докази в обґрунтування своїх вимог з урахуванням вказівок які містить постанова ВГСУ від 13.04.2011р.

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 30.06.2011р. (суддя Семенов А.К.) позов задоволено в повному обсязі уточнених позовних вимог: визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 25 вересня 2009р., оформлені протоколом №1; визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 26 вересня 2009р., оформлені протоколом №3; визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 05 жовтня 2009р., оформлені протоколом №4; визнано недійсними установчі документи (статут) ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” затверджені рішенням загальних зборів учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 25 вересня 2009 року; визнано недійсними установчі документи (статут) ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД”, код ЄДРПОУ 25538675, затверджені рішенням загальних зборів учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 05 жовтня 2009 року.; стягнуто з ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” на користь ЗАТ “Науково-виробничого обєднання, “Інформаційні технології” 85,00 грн. держмита та 236,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Приймаючи рішення, суд застосував положення ст.ст. 10, 11, 64, ч.5 ст. 61 ЗУ „Про господарські товариства”, ст.ст. 116, 117, ч.3 ст. 100 ЦК України, п.п.1.12., 3.10. рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007р. №04-5/14, п.29 постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008р. №13 та мотивував задоволення позову наступним: відповідачем не надано належних та допустимих доказів щодо повідомлення учасника товариства ЗАТ НВО "Інформаційні технології" про проведення загальних зборів від 25.09.2009р., копія поштової квитанції №3317 від 05.08.2009р., яка була надана відповідачем не містить інформації встановленої ЗУ „Про господарські товариства” та статутом ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД”; не виконано п.п. 12.4.2., 12.4.3. статуту, що підтверджується довідкою від 09.06.2011р. №57, де чітко вказується про не здійснення повідомлення щодо проведення загальних зборів учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД”; відповідачем не надано само повідомлення про скликання загальних зборів; не надано доказів отримання позивачем повідомлення про проведення загальних зборів, що також підтверджується журналом реєстрації вихідної кореспонденції ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” та твердженням посадової особи ОСОБА_5 про ненаправлення повідомлень про проведення 25.09.2009р. загальних зборів учасників товариства у м. Херсоні; постановою прокуратури Херсонської області про закриття кримінальної справи №030030-10 від 17.03.2010р. встановлено, що всі статутні, бухгалтерські та інші документи товариства знаходяться у ОСОБА_5 і ніким у нього витребувані не були; відповідачем не надано жодного доказу щодо систематичного нехтування учасником товариства своїми обовязками, однак позивач з 1998р. (дата створення товариства) приймав участь у всіх зборах учасників; підстави обґрунтованості виключення позивача зі складу учасників ТОВ відповідачем не доведені.

Загальні збори учасників ТОВ від 26.09.2009р. проведені одним учасником ТОВ ТОВ „Український тютюн”, хоча попереднім рішенням від 25.09.2009р. склад учасників змінено та включено гр. ОСОБА_3, що є порушенням вимог чинного законодавства та прав учасника ЗАТ НВО „Інформаційні технології”.

Рішення загальних зборів учасників ТОВ від 26.09.2009р. та від 05.10.2009р. підлягають визнанню недійсними як похідні від рішення від 25.09.2009р., яке визнано недійсним судом. Аналогічно, статути ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД”, затверджені рішеннями загальних зборів учасників від 25.09.2009р. та від 05.10.2009р., підлягають визнанню недійсними, як похідний результат недійсних рішень загальних зборів.

Не погодившись з рішенням суду, ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” звернулось з апеляційною скаргою на рішення господарського суду Миколаївської області від 30.06.2011р. по справі №11/240/09, в якій просить скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити, посилаючись на порушення судом норм процесуального та матеріального права, неповне зясування судом першої інстанції обставин, що мають значення для справи та невідповідність висновків, викладених в оскарженому рішенні, оскільки станом на дату проведення загальних зборів, ТОВ „Український тютюн” володіло 99,99% голосів, а ЗАТ НВО "Інформаційні технології" 0,01% голосів, отже для участі у загальних зборах зявився учасник, що володіє більше ніж 60% статутного фонду ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД”, що відповідає вимогам ст. 58 ЗУ „Про господарські товариства”; представником ТОВ „Український тютюн” не заявлялося про порушення процедури скликання та підготовки зборів; позивачем не доведена одночасна наявність умов відповідно до ст.ст.37, 51, 65, 67, 76 ЗУ „Про господарські товариства”, ст.ст. 27, 30 ЗУ „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців”, що викликає не можливість задоволення позову в частині визнання недійсними установчих документів товариства.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 20.07.2011р. апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено до розгляду.

31.08.2011р. розпорядженням щодо призначення повторного автоматичного розподілу справ справу №11/240/09 розподілено на розгляд іншої колегії.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 05.09.2011р. колегією суддів у складі: головуючий суддя Мишкіна М.А., судді Воронюк О.Л., Будішевська Л.О. прийнято апеляційну скаргу ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” до провадження та призначено до розгляду.

В подальшому склад судової колегії змінювався розпорядженнями голови суду №585 від 05.10.2011р. та №690 від 16.11.2011р. та відповідно до останнього справу розглянуто колегією суддів у складі: головуючий суддя Мишкіна М.А., судді Будішевська Л.О., Гладишева Т.Я.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 10.11.2011р. до участі у справі №11/240/09 залучено як третю особу без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача учасника ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” - ТОВ „ПІВДЕНІНФОРМАТИКА”, частка якого станом на 29.03.2011р. згідно Витягу з ЄДР юридичних та ФОП становить 100% статутного капіталу ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД”.

В засіданні апеляційного господарського суду представник скаржника підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги, подав додаткові письмові пояснення стосовно виключення зі складу учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” позивача. В цих поясненнях скаржник наголошує, що підставою виключення ЗАТ НВО „Інформаційні технології” зі складу учасників ТОВ стала відмова від підписання нової редакції статуту ТОВ.

Представник скаржника також просить суд апеляційної інстанції поряд з задоволенням апеляційної скарги та прийняттям рішення про відмову у позові скасувати заходи забезпечення позову, вжиті ухвалою господарського суду Миколаївської області від 16.10.2009р., які наразі є чинними.

Аналогічну позицію висловив представник ТОВ „ПІВДЕНІНФОРМАТИКА” третьої особи по справі.

Представник ЗАТ „НВО „Інформаційні технології” проти задоволення апеляційної скарги заперечував з підстав законності та обґрунтованості оскарженого рішення.

Перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників сторін та третьої особи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню виходячи з наступного.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

При перевірці оскарженого рішення в апеляційному порядку колегією суддів встановлено, що судом першої інстанції в порушення вимог ст.ст. 4-3, 4-7, 43, 27 ГПК України не було вирішено питання про залучення до участі у справі №11/240/09 ТОВ „ПІВДЕНІНФОРМАТИКА”, яке згідно з наявними у матеріалах справи документами станом на 29.03.2011р., як і наразі, є єдиним учасником ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” з часткою 100% у статутному капіталі.

Враховуючи, що заявлені у справі позовні вимоги ЗАТ „НВО „Інформаційні технології” свідчать про спрямованість дій позивача по оскарженню рішень загальних зборів та статутів ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” на відновлення його прав як учасника ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД”, місцевий господарський суд мав підстави та повинен був залучити до участі у справі №11/240/09 в належному процесуальному статусі ТОВ „ПІВДЕНІНФОРМАТИКА”, взявши до уваги ту обставину, що рішення суду за позовом ЗАТ "НВО „Інформаційні технології” може вплинути на права та обовязки ТОВ „ПІВДЕНІНФОРМАТИКА” щодо однієї з сторін спору.

За змістом ч.1 ст. 27 ГПК України це зумовлює необхідність залучення до участі у справі №11/240/09 ТОВ „ПІВДЕНІНФОРМАТИКА” в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, у звязку з чим апеляційний господарський суд ухвалою від 10.11.2011р. вирішив це питання.

За таких обставин, колегія суддів дійшла до висновку, що оскаржуване рішення прийняте про права та обовязки особи, яку не було залучено до участі у справі - ТОВ „ПІВДЕНІНФОРМАТИКА”, що є безумовною підставою для його скасування відповідно до п.3 ч.3 ст. 104 ГПК України.

Згідно до п.2 ч.1 ст. 103 ГПК України апеляційна інстанція за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати рішення повністю або частково і прийняти нове рішення.

Судом апеляційної інстанції встановлено з матеріалів справи та пояснень сторін, що Товариство з обмеженою відповідальністю “Укр Ант Консалтінг ЛТД” було засновано ЗАТ

“Науково-виробниче обєднання “Інформаційні технології” та ТОВ “Український тютюн” і зареєстровано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців 30.06.1998 року.

25 вересня 2009 року відбулися загальні збори учасників товариства, рішення яких були оформлені протоколом №1.

Згідно протоколу на загальних зборах ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” 25.09.2009 року був присутній учасник товариства ТОВ “Український тютюн” в особі директора ОСОБА_4 та запрошені директор приватного підприємства “Ферум Інвест Плюс” Харик Г.М. і громадянин України ОСОБА_3.

Загальними зборами ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” були прийняті такі рішення:

- за систематичне нехтування учасником товариства ЗАТ «НВО “Інформаційні технології” своїми обовязками, неодноразове незявлення на збори учасників товариства без поважних і невідомих учасникам товариства причин та перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства, відмовою надати документи, передбачені законом та статутом виключити ЗАТ НВО “Інформаційні технології ” із складу учасників товариства;

- задовольнити рішення ТОВ “Український тютюн” про вихід його із складу учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” та відступлення ним своєї частки у статутному капіталі товариства у розмірі 330000 грн. 00 коп., що складає 99,99% від загальногорозміру статутного (складеного) капіталу товариства, на користь приватного підприємства “Ферум Інвест Плюс”, котре прийнято до складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Укр Ант Консалтінг ЛТД”;

- з метою недопущення зменшення статутного (складеного) капіталу товариства включити до складу учасників товариства громадянина ОСОБА_3, громадянина України, який мешкає за адресою: АДРЕСА_1) та передати йому частку в статутному (складеному) капіталі у розмірі 0,01%, що відповідає 33 грн. 00 коп. та зобовязати його внести відповідний внесок для формування статутного (складеного) капіталу товариства;

У звязку з виходом із складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Укр Ант Консалтінг ЛТД” ТОВ “Український тютюн”, виключенням із складу учасників товариства ЗАТ «НВО “Інформаційні технології ”, вступом до товариства ПП “Ферум Інвест Плюс” та фізичної особи (громадянина ОСОБА_3), зборами був затверджений новий розподіл часток у статутному (складеному) капіталі товариства серед його учасників, а саме: ПП “Ферум Інвест Плюс” належить 330000 грн. 00 коп., що відповідає 99,99% загального розміру статутного (складеного) капіталу товариства, а громадянину ОСОБА_3 належить 33 грн. 00 коп., що відповідає 0,01% загального розміру статутного (складеного) капіталу Товариства.

Крім того, рішенням зборів був звільнений з посади директора ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” з 25.09.2009 року громадянин України ОСОБА_5 та призначений на посаду директора товариства громадянин України Ларін Андрій Олександрович.

Зборами затверджені зміни до статуту ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” (які повязані зі зміною складу учасників) шляхом викладення його в новій редакції.

26.09.2009р. відбулись позачергові загальні збори учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД”, рішення яких були оформлені протоколом №3.

Згідно протоколу на позачергових загальних зборах ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” 26.09.2009 року були присутні: учасник товариства ТОВ “Український тютюн” в особі директора ОСОБА_4 та запрошені директор ПП “Ферум Інвест Плюс” Харик Г,М. і громадянин України ОСОБА_3.

Позачерговими загальними зборами учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” були прийняті такі рішення:

в звязку з тим, що звільнений директор ОСОБА_5 не робить жодних дій щодо виконання рішення загальних зборів, викладеного в протоколі загальних зборів учасників №1 від 25.09.2009 року в частині передання установчих та фінансово господарських документів, з метою відновлення фінансово-господарської діяльності дати доручення директору товариства Ларіну А.О. здійснити повідомлення про втрату статуту товариства та свідоцтва про його державну реєстрацію відповідно до ЗаконуУкраїни “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців”;

- директору ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” запропоновано звернутися до Державного реєстратора Виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради зі заявою про втрату оригіналу свідоцтва про державну реєстрацію товариства серії А01№567718 від 10.03.2009 року, отримати нове свідоцтво про державну реєстрацію, а також звернутися до Державному реєстратору Виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради зі заявою про втрату установчих документів та отримати дублікат установчих документів.

05 жовтня 2009 року відбулись загальні збори учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД”, рішення яких оформлені протоколом №4.

Згідно протоколу на загальних зборах ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” 05 жовтня 2009 року були присутні такі його учасники:

- приватне підприємство “Ферум Інвест Плюс” в особі директора Харика Г.М., який

діяв на підставі статуту;

- громадянин України ОСОБА_3.

Зазначені учасники ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” в сукупності володіють 100% голосів учасників товариства. На збори були також запрошені директор товариства Ларін А.О. та директор ТОВ “Виробничо-комунальне підприємство “Техпроменерго” Ясько В .С.

Загальними зборами були прийняти такі рішення:

- погодити рішення ПП “Ферум інвест плюс” про відчуження своєї частки в статутному (складеному) капіталі товариства в розмірі 99,99% шляхом укладання договору купівлі-продажу частки в статутному (складеному) капіталі товариства з ТОВ “ВКП“Техпроменерго” та передачу права власності на вищезазначену частку до ТОВ “ВКП “Техпроменерго”;

- погодити рішення громадянина ОСОБА_3 про передання ним частки товариства у розмірі 0,01% та усіх прав по володінню, використанню та управлінню, тобто права власності на частку в статутному (складеному) капіталі товариства у розмірі 0,01% (складеного) капіталу товариства на користь третьої особи ТОВ “ВКП “Техпроменерго”;

- визначити єдиним учасником ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” ТОВ “Виробничо-комунальне підприємство “Техпроменерго” з часткою 100%, що відповідає 330033 грн. 00 коп. статутного (складеного) капіталутовариства;

- затвердити зміни до статуту товариства (які повязані зі зміною складу його учасників) шляхом викладення його в новій редакції.

31 грудня 2009року виконавчим комітетом Миколаївської міської ради була проведена державна реєстрація змін до установчих документів ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” - статуту, затвердженого зборами учасників товариства від 05.10.2009 року, оформлених протоколом №4 та вчинено запис про їх державну реєстрацію.

Згідно нової редакції статуту ТОВ єдиним учасником ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” стало ТОВ “Виробничо-комунальне підприємство “Техпроменерго” з часткою у статутному (складеному) капіталі товариства 100%.

В подальшому відбулись наступні зміни у складі учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” з проведенням їх державної реєстрації та наразі єдиним учасником ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” є третя особа у справі №11/240/09 ТОВ „ПІВДЕНІНФОРМАТИКА” з часткою у статутному капіталі 100%.

ЗАТ НВО „Інформаційні технології” оспорює дійсність рішень загальних зборів від 25.09.2009р., 26.09.2009р. та 05.10.2009р. та затверджених ними редакцій статутів ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” з підстав порушення порядку скликання зборів учасників ТОВ від 25.09.2009р., неповідомлення позивача про їх проведення та порядок денний у встановлений законом та статутом ТОВ спосіб, та з підстав необґрунтованості виключення позивача зі складу учасників ТОВ, в порушення вимог ст.ст.10, 61, 64 ЗУ „Про господарські товариства”, ст.ст. 100, 116 ЦК України.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що для участі у загальних зборах ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” 25.09.2009р. зявився учасник ТОВ „Український тютюн”, що володів 99,99% кількості голосів відповідно до його частки у статутному капіталі ТОВ, отже загальні збори учасників відповідно до ст. 58 ЗУ „Про господарські товариства” та п.п. 12.3. розділу 12 Статуту ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” в редакції, затвердженої рішенням загальних зборів від 02.03.2009р. (том2, а.с. 10-19), були правомочними.

ЗАТ "НВО „Інформаційні технології”, яке володіло 0,01% частки у статутному капіталі, не прийняло участь у загальних зборах учасників ТОВ у звязку з його неповідомленням у встановлений законом та Статутом спосіб, проте його відсутність не вплинула та не могла вплинути на прийняття оскарженого рішення, позаяк кількості належних йому голосів не вистачило би для зміни результатів голосування по питанням порядку денного (п.12.3. Статуту ТОВ встановлює, що з питання виключення учасника рішення приймається кількістю більш ніж 50 % загальної кількості голосів; з питання внесення змін до Статуту ТОВ більшістю не менш як3/4 кількості голосів).

Відповідно до п.21 Постанови Пленуму ВСУ від 24.10.2008р. №13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону про господарські товариства. Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо. При вирішенні спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів господарського товариства з підстав недопущення до участі в них акціонерів (учасників) товариства судам необхідно з'ясувати, чи могла їх відсутність (або наявність) істотно вплинути на прийняття рішення, яке оскаржується.

Виходячи з викладеного, оспорення рішення загальних зборів від 25.09.2009р., оформлених протоколом №1, з підстав порушення порядку їх скликання та проведення у звязку з неповідомленням учасника, який володів часткою 0,01% (або 33грн.) в статутному капіталі не може призвести до визнання його недійсним та задоволення позовних вимог ЗАТ „НВО „Інформаційні технології” в цій частині, а отже виключається також і правомірність задоволення з таких підстав і позовних вимог в частині визнання недійсними наступних рішень загальних зборів від 26.09.2009р. та від 05.10.2009р. як похідних.

У відповідності до ст. 64 ЗУ „Про господарські товариства” учасника ТОВ, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обовязки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере. Виключення учасника з товариства призводить до наслідків, передбачених ст.ст. 54 і 55 Закону.

В Статуті ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” (в редакції від 02.03.2009р.) питання порядку та підстав виключення учасника висвітлено в розділі 9 аналогічним чином.

Основні обов'язки учасників господарських товариств визначені у ст.11Закону та ст. 117 Цивільного кодексу України № 435-XV.

Виключення учасника товариства є формою відповідальності його перед товариством за невиконання обов'язків, передбачених установчими документами або законом. На відміну від виходу з товариства, виключення має примусовий характер і не залежить від бажання учасника.

Листом Верховного Суду України "Практика розгляду судами корпоративних спорів" від 01.08.2007 розяснено, що безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів в силу прямої вказівки закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (ст. 41, 42, 59, 60 Закону N 1576-XII); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (ч. 4 ст. 43 Закону N 1576-XII); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримана процедура надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону N 1576-XII). При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Скасовуючи ухвалені у справі №11/240/09 судові рішення ,Вищий господарський суд України вказав в постанові від 13.04.2011р., що при новому розгляді справи суду слід зясувати обґрунтованість виключення позивача зі складу учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД”, оскільки вказана обставина може вплинути на прийняття юридично правильного рішення у справі.

Колегія суддів бере до уваги, що відсутність документального оформлення відповідачем дій позивача з перешкоджання досягненню цілей товариства у вигляді небажання підписувати нову редакцію Статуту, та неповнота відповідної доказової бази по відношенню до обставин, визначених у протоколі №1 загальних зборів учасників ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” від 25.09.2009р., як підстава виключення ЗАТ НВО „Інформаційні технології” зі складу учасників, не спричиняє недійсність цього рішення, оскільки таке рішення учасника, що володіє часткою 99,99% у статутному капіталі, було ухвалене як примусовий захід по відношенню до іншого учасника, не залежало від бажання останнього та було наслідком оціночного судження учасника ТОВ з часткою 99,99% у статутному капіталі про неможливість досягнення цілей товариства у звязку з поведінкою позивача як учасника.

Будь-яких порушень ,які б мали місце при проведенні загальних зборів 25.09.2009р. та були б безумовною підставою для визнання прийнятих на них рішень недійсними в силу прямої вказівки закону (ст.ст.41, 40, 45, 42, 59, 60 Закону №1576-ХІІ), з матеріалів справи не вбачається, та позивач на такі порушення не вказує при обґрунтуванні своїх вимог.

Відповідно до п. 13 Постанови Пленуму ВСУ від 24.10.2008р. №13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” відповідно до вимог статей 88, 143, 154 ЦК, статей 57, 82 ГК, статей 4, 37, 51, 65, 67, 76 Закону про господарські товариства, статей 27, 30 Закону про державну реєстрацію суди вправі визнати недійсними установчі документи товариства за одночасної наявності таких умов: на момент розгляду справи установчі документи не відповідають вимогам законодавства; порушення, допущені при прийнятті та затвердженні установчих документів, не можуть бути усунені; відповідні положення установчих документів порушують права чи охоронювані законом інтереси позивача. Положення установчих документів господарських товариств, які не відповідають вимогам законодавства, не застосовуються.

Беручи до уваги таке розяснення та ту обставину, що відповідні позовні вимоги ЗАТ „НВО „Інформаційні технології” про визнання недійсними статутів ТОВ, затверджених оскарженими рішеннями загальних зборів, не вмотивовані одночасною наявністю перелічених умов, підстав для такого висновку не вбачається також і з матеріалів справи, позов ЗАТ „НВО „Інформаційні технології” в цій частині його вимог задоволенню не підлягає.

На підставі вищевикладеного, за наслідками скасування рішення господарського суду Миколаївської області від 30.06.2011р. колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду приймає нове рішення за позовом ЗАТ „НВО „Інформаційні технології” про відмову в задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

Судові витрати у справі згідно ст. 49 ГПК України покладаються на позивача, у т.ч. витрати ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” зі сплати держмита за подання апеляційної скарги (42 грн.50 коп. за платіжним дорученням №241 від07.07.2011р.).

На підставі ст. 68 ГПК України та за клопотанням скаржника суд апеляційної інстанції скасовує заходи до забезпечення позову, вжиті ухвалою господарського суду Миколаївської області від 16.10.2009р. по справі №11/240/09, чинність яких виходячи з наявних у справі матеріалів у встановленому законом порядку станом на 17.11.2011р. не припинилась.

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101-105, 68 ГПК України, колегія суддів

Постановила:

Апеляційну скаргу задовольнити.

Рішення господарського суду Миколаївської області від 30.06.2011 р. скасувати.

У задоволенні позову відмовити.

Стягнути з ЗАТ "НВО „Інформаційні технології” на користь ТОВ “Укр Ант Консалтінг ЛТД” 42,50грн. держмита за подачу апеляційної скарги.

Скасувати заходи забезпечення позову, вжиті ухвалою господарського суду Миколаївської області від 16.10.2009р. по справі №11/240/09.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття. Постанова суду апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя М.А. Мишкіна

Суддя Л.О. Будішевська

СуддяТ.Я. Гладишева