Постанова № 19919182, 17.11.2011, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" листопада 2011 р.Справа № 26-29/144-10-3526

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: Мацюри П.Ф.,

Суддів: Андрєєвої Е.І. та Ліпчанської Н.В.,

(Склад судової колегії змінено на підставі розпорядження № 685 від 15.11.2011 року.)

при секретарі - Подуст Л.В.,

За участю представників сторін:

Від позивача - ОСОБА_1, за довіреністю;

Представники Українсько-Болгарського спільного підприємства "Вітінформ" (товариства з обмеженою відповідальністю) та Виробничо-комерційного товариства з обмеженою відповідальністю "Старт-Плюс ЛТД" в судове засідання не з'явились, про час, дату та місце його проведення повідомлені належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Українсько-Болгарського спільного підприємства "Вітінформ" (товариства з обмеженою відповідальністю)

на рішення господарського суду Одеської області від 08.07.2011р.

у справі № 26-29/144-10-3526

за позовом Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" в особі Південного району електричних мереж Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго"

до Українсько-Болгарського спільного підприємства "Вітінформ" (товариства з обмеженою відповідальністю)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Виробничо-комерційне товариство з обмеженою відповідальністю "Старт-Плюс ЛТД"

про спонукання укласти договір

ВСТАНОВИВ:

У серпні 2010 року ВАТ "Одесаобленерго" звернулось до господарського суду Одеської області з позовом до УБСП "Вітінформ" ТОВ, в якому просить зобовязати відповідача укласти договір про постачання електричної енергії № 4851 в редакції ВАТ "Одесаобленерго", а саме пункти 4.1.3, 4.1.5, 6, 7, 8 договору, а також умови, викладені у додатку 2 до договору п. 8, додатку № 2а до договору, додатку 5 до договору -п.2, п.4 викласти в редакцій згідно тексту договору.

Рішенням господарського суду Одеської області від 26.10.2010р. (суддя Аленін О.Ю.) позов задоволено частково, визнано договір про постачання електричної енергії № 4851 між ВАТ "Одесаобленерго" та УБСП “Вітінформ” в редакції запропонованій позивачем на умовах поданого ВАТ "Одесаобленерго" проекту цього договору з урахуванням протоколу розбіжностей та позовних вимог з пунктами 4.1.3, 4.1.5., 6, 7, 8 договору №4851, та додатку 2а до договору 4851, пунктами 2, 4 додатку №5 до договору №4851. В решті вимог (п.8 додатку 2 до договору) відмовлено.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 07.12.2010р. (головуючий суддя: Разюк Г.П., Петров М.С., Колоколов С.І.), рішення господарського суду Одеської області від 26.10.2010 року у справі №29/144-10-3526 залишено без змін, а апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" в особі Південного району електричних мереж без задоволення.

Вищий господарський суд України постановою від 22.03.2011р. касаційну скаргу Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" в особі структурного підрозділу Південного району електричних мереж ВАТ "Одесаобленерго" задовольнив частково. Рішення господарського суду Одеської області від 26.10.2010 р. та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 07.12.2010 р. у справі №29/144-10-3526 скасував. Справу №29/144-10-3526 направив на новий розгляд до господарського суду Одеської області.

Ухвалою суду від 11.04.2011р. дана справа прийнята до свого провадження суддею Никифорчуком М.І.

Рішенням господарського суду Одеської області від 08.07.2011р. позов відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" в особі Південного району електричних мереж Відкритого акціонерного товариства "Одесаобленерго" - задовольнити повністю.

Дане рішення мотивовано тим, що за умови встановлення законом пріоритетності пропозиції споживача відповідача по справі, наявності нормативно-технічних документів щодо погодження величини дозволеної потужності на рівні 17 кВт., та також відсутності документів, належних доказів, які підтверджували б відсутність виробничих можливостей у енергопостачальника. У зв'язку з цим господларський суд першої інстанції прийшов до висновку, що редакція відповідача є більш прийнятною, й навпаки редакція позивача є необґрунтованою та недоведеною належними доказами і не узгоджується з умовами типового договору і діючого законодавства.

Не погоджуючись з даним рішенням відповідач звернувся до апеляційного суду з апеляційною скаргою від 27.07.2011р.

Скаржник вважає, що суд першої інстанції неповно дослідив матеріали справи, та на те, що в відповідача наявні нормативно технічні документи щодо погодження величини дозволеної потужності на рівні 17 кВт.

В відзиві на апеляційну скаргу позивач вказує на те що рішення господарського суду Одеської області є правомірним, законним та обґрунтованим, а збільшення величини потужності на рівні 17кВт то це питання відповідачем не узгоджене з ТОВ "Спорт - Плюс ЛТД" забезпечуючими енергопостачання за договором.

Заслухавши пояснення представника позивача, дослідивши матеріали справи суд встановив наступне.

З матеріалів справи вбачається, УБСП “Вітінформ”, розглянувши запропоновану ВАТ „Одесаобленерго” редакцію договору про постачання електричної енергії № 4851, 22.07.2010р. повернуло підписаний та скріплений печаткою договір з протоколом розбіжностей, в якому зазначено 13 пропозицій щодо змісту договору. ВАТ „Одесаобленерго” з частиною з них погодилося, а іншу, а саме: умови щодо відповідальності та розрахунків сторін, припинення електропостачання, розміру дозволеної потужності (пункти договору 4.1.3, 4.1.5, 6, 7, 8, п. 8 додатку № 2, додаток №2а, додаток №5 „Порядок розрахунків”).

Запропонований позивачем договір в основному відповідає приписам Правил користування електричною енергією, затверджених Постановою НКРЕ від 31.07.1996р. №28 (у редакції постанови НКРЕ від 17.10.2005р. № 910 зі змінами та доповненнями), зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 18 листопада 2005 р. за № 1399/11679 (далі-правила) та Типовому договору про постачання електричної енергії, що стало підставою прийняття більшості спірних пунктів в редакції позивача.

ВАТ " Одесаобленерго" погоджує розбіжності до Договору, які не суперечать вимогам правил, а саме розбіжності:

щодо виключення із тексту Договору п. 2.3.4, оскільки відповідач не являється споживачем, відповідно до технічних параметрів, схем та режиму роботи, на якого розповсюджуються вимоги правил відносно компенсації перетікання реактивної електричної енергії;

щодо виключення з тексту Договору п. 4.2.2 речення «При цьому плата за перевищення договірної величини потужності стягується із споживачів з приєднаною потужністю 150 кВт і більше та середньомісячним (за підсумками минулого року) обсягом фактичного споживання електроенергії 50 000 к Вт/год. і більше», оскільки згідно з додатком 10 до договору дозволена потужність споживача становить 5 кВт, залишивши п. 4.2.2 в наступній редакції: «За перевищення договірних величин споживання електричної енергії та потужності, визначених згідно із вимогами розділу 5 цього договору, споживач сплачує постачальнику двократну вартість різниці фактично спожитої та договірної величин»;

щодо виключення з тексту Договору п. 5.3, оскільки відповідач не являється споживачем, відповідно до технічних параметрів, схем та режиму роботи, на якого розповсюджуються вимоги п. 5.3 Договору.

З усіма іншими умовами, запропоновані відповідачем, які викладені ним в протоколі розбіжностей до договору, ВАТ "Одесаобленерго" не погоджується та відхиляє їх повністю у зв'язку з тим, що ці вимоги повністю суперечать Закону України "Про електроенергію" та Правилам користування електричною енергією і Типовому договору про постачання електричної енергії.

В ч.5 ст.181 Господарського кодексу України, якою визначено загальний порядок укладання господарських договорів, вказано, що сторона, яка одержала протокол розбіжностей до договору, зобов'язана протягом двадцяти днів розглянути його, в цей же строк вжити заходів для врегулювання розбіжностей з другою стороною та включити до договору всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишились неврегульованими, передати в цей же строк до суду, якщо на це є згода другої сторони.

Однак, враховуючи, що в даному випадку спір виник при укладенні договору, укладення якого є обов'язковим на підставі закону, згода іншої сторони на звернення до суду з урахуванням приписів ст.187 Господарського процесуального кодексу України не вимагається.

Якщо сторона, яка одержала протокол розбіжностей щодо умов договору, заснованого на державному замовленні або такого, укладення якого є обов'язковим для сторін на підставі закону, або сторона - виконавець за договором, що в установленому порядку визнаний монополістом на певному ринку товарів (робіт, послуг), яка одержала протокол розбіжностей, не передасть у зазначений двадцятиденний строк до суду розбіжності, що залишилися неврегульованими, то пропозиції другої сторони вважаються прийнятими (ч.7 ст.181 ГК України).

Відповідно до п.5.15 Правил, відносини сторін у разі передачі (транзиту) електропередавальною організацією електричної енергії технологічними електричними мережами власника електричних мереж (споживача, основного споживача) регулюються договором про спільне використання технологічних електричних мереж, який електропередавальна організація зобов'язана укласти з відповідним власником технологічних електричних мереж. Без укладення даних договорів передача електричної енергії забороняється.

Узгоджена сторонами приєднана та дозволена потужність електроустановок споживача зазначається у договорі про спільне використання технологічних електричних мереж або про технічне забезпечення електропостачання.

Відповідно до п.5.19 Правил, у разі укладення між основним споживачем та субспоживачем договору про технічне забезпечення електропостачання споживача цей договір та зміни до нього узгоджуються з електропередавальною організацією у частині режимів споживання електричної енергії, приєднаної потужності, режимів перетікання реактивної електроенергії та дотримання показників якості електричної енергії.

Власником електричних мереж є ТОВ "Спорт-Плюс ЛТД" з яким відповідачем було укладено договір від 14.06.2010р. про технічне забезпечення електропостачання в якому узгоджено потужність електропоставок в 5 кВт. ТОВ "Спорт-Плюс ЛТД" залучалось до розгляду справи але в судове засідання не з'являлось.

Підставою для скасування оскаржуваного рішення стало те, що в резулятивній частині рішення не вказаний повний текст затверджених пунктів договору.

Враховуючи наведене позов підлягає задоволенню в повному обсязі як такий, що відповідає наведеним підставам і узгоджується з діючим законодавством та умовам Типового договору.

Керуючись ст.ст.99,101-105 Господарського процесуального кодексу України суд, -

П О С Т А Н О В И В:

1. Апеляційну скаргу Українсько-Болгарського спільного підприємства "Вітінформ" (товариства з обмеженою відповідальністю) (65044, м.Одеса, Французький бульвар, буд.27, ідентифікаційний код 20932415) задовольнити частково.

2. Рішення господарського суду Одеської області від 08 липня 2011 року у справі № 26-29/144-10-3526 - скасувати.

3. Позов Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" (65021, м. Одеса, вул. Садова, 3, код ЗКПО 00131713) в особі Південного району електричних мереж Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" ( 65104, м. Одеса, вул. Ільфа і Петрова, 18б, код ОКПО 26302268) - задовольнити

4. Зобов'язати українсько-болгарське спільне підприємство " Вітінформ" (товариство з обмеженою відповідальністю) укласти договір про постачання електричної енергії № 4851 в редакції Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія «Одесаобленерго»", а саме пункти 4.1.3, 4.1.5, 6, 7, 8 Договору, а також умови, викладені у Додатку 2 до Договору -п. 8, Додатку № 2а до Договору, Додатку 5 до Договору - п. 2, п.4 викласти наступним чином, згідно тексту договору :

пункту 4.1.3 договору № 4851 «У разі відпуску електричної енергії, параметри якості якої перебувають поза межами показників, визначених державними стандартами, Постачальник несе відповідальність перед Споживачем у розмірі двадцяти п'яти відсотків вартості такої електроенергії».

пункту 6 договору № 4851 «6.1. Електропостачання Споживача мооїсе бути обмежено або припинено Постачальником:

6.1.1.Без попередження у разі:

виникнення аварійних ситуацій в електроустановках Постачальника - на час, що не перевищує визначеного ПУЕ для струмоприймачів Споживача відповідної категорії;

споживання електроенергії Споживачем після закінчення строку дії цього Договору:

приєднання Споживачем власних струмоприймачів або струмоприймачів третіх осіб до мереж Постачальника поза розрахунковими засобами обліку;

самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії.

6.1.2.З повідомленням Споживача не пізніше ніж за 10 хвилин у разі перевищення Споживачем граничної величини потужності в години максимуму навантаження протягом 30 хвилин і більше.

6.1.3.З повідомленням Споживача не пізніше ніж за три робочих дні у разі:

відсутності у Споживача персоналу для обслуговування електроустановок або договору на обслуговування електроустановок;

зниження показників якості електроенергії з вини Споживача до величин, які порушують нормальне функціонування електроустановок електропередавальної організації та інших споживачів;

недопущення Споживачем посадових осіб органів, на яких покладено відповідні обов'язки згідно з чинним законодавством, до власних електроустановок або розрахункових засобів обліку електроенергії;

несплати Споживачем відповідних платежів у терміни, встановлені додатком "Порядок розрахунків ".

6.1.4.У разі незадовільного стану електроустановок Споживача, що загрожує аварією, пожежею, створює загрозу життю, а також при невиконанні вимог щодо усунення недоліків в електроустановках Споживача - за приписом представників державних органів, па які покладені відповідні обов'язки згідно з чинним законодавством.

6.1.5.У разі введення в установленому порядку графіків обмежень та відключень унаслідок недостатності електричної енергії та (або) потужності в енергетичній системі - згідно з додатком "Порядок участі споживача в графіках обмеження електроспоживання та графіках відключень".

6.1.6. З повідомленням не менше ніж за 10 днів для проведення планових ремонтних робіт в електроустановках Постачальника або для приєднання нових споживачів, у разі відсутності резервного живлення Споживача».

пункту 7 договору № 4851 «7.7. Облік електроенергії, спожитої Споживачем та (або) субспоживачами, приєднаними до електричних мереж Споживача, здійснюється згідно з вимогами ПУЕ та ПКЕЕ. У разі порушення Споживачем вимог нормативно-технічних документів щодо встановлення та експлуатації засобів обліку, їх покази не використовуються при розрахунках за спожиту електроенергію, а обсяги спожитої електроенергії визначаються

Постачальником розрахунково згідно з вимогами додатка №5 "Порядок розрахунків".

7.2.У разі встановлення розрахункових засобів обліку не на межі балансової належності електричних мереж: Електропередавальної організації та Споживача обсяг спожитої електроенергії визначається шляхом збільшення (зменшення) обсягів електричної енергії визначених відповідно до показів розрахункових засобів обліку, на величину обсягу розрахункових втрат електроенергії у ділянці електричної мережі (з урахуванням трансформаторів) від межі балансової належності до місця встановлення розрахункових засобів обліку. Розрахунки втрат виконуються на підставі галузевих нормативно-технічних документів та оформлюються додатком №3 "Розрахунок втрат електричної енергії в мережах споживача ".

7.3.Якщо середньомісячне споживання електроенергії Споживачем за будь-якою точкою обліку протягом 2 послідовних місяців нижче визначеного пунктом 3.4 ПКЕЕ, Постачальник протягом 10 днів наступного розрахункового місяця звертається до власника відповідних засобів обліку щодо приведення стану обліку відповідно до вимог нормативно-технічних документів.

7.4.Заміна, ремонт, перепрограмування засобів обліку електричної енергії здійснюються за рахунок власника цих засобів обліку.

7.5.На підставі показів засобів обліку електричної енергії та умов додатка "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії" оформлюються такі документи:

акт про використану електричну енергію;

акт результатів замірів електричної потужності.

За наявності вводів на різних ступенях напруги та різних системах обліку покази надаються окремо за кожною точкою обліку.

7.6.Період між датами зняття показів засобів обліку на початку та в кіпці розрахункового періоду прирівнюється до періоду дії тарифу (календарного місяця) і величина коштів, які має сплатити споживач, визначається як добуток обсягу електричної енергії, спожитої (переданої) між датами зняття показів засобів обліку, на тариф, якій діяв на кінець розрахункового періоду.

7.7 У разі виникнення у Споживача заборгованості з оплати за спожиту електричну енергію, Сторони за взаємною згодою та у порядку, передбаченому законодавством України, укладають договір щодо реструктуризації заборгованості. При цьому оформлюється графік погашення

заборгованості, який є додатком до цього договору.

У разі відсутності графіка погашення заборгованості та при відсутності у платіжному документі у реквізиті призначення платежу посилань на період, за який здійснюється оплата або перевищення суми платежу, необхідної для цього періоду, ці кошти, перераховані Споживачем за електричну енергію, Постачальник електричної енергії має право зарахувати як погашення існуючої заборгованості Споживача з найдавнішим терміном її виникнення.

Укладення Сторонами та дотримання Споживачем узгодженого графіка погашення заборгованості не звільняє Споживача від оплати поточного споживання електричної енергії.

У разі порушення Споживачем графіка погашення заборгованості Постачальник має право у порядку, визначеному пунктом 6.1.3 цього Договору, припинити постачання електричної енергії Споживачу до повного погашення заборгованості.

7.8. Розмір платежу за резервування обсягу електричної енергії, необхідного для забезпечення електричною енергією на термін дії аварійної броні до повного відключення Споживача, визначається відповідно до актів екологічної, аварійної і технологічної броні. 7.9 При обліку електроенергії диференційовано за зонами доби, взаємовідносини сторін оформляються додатковою угодою до цього Договору».

пункту 8 договору № 4851 «8.1. Стосунки із субспоживачами (для споживачів, які мають приєднаних до їхніх мереж субспоживачів)

8.1.1.Якщо до електромереж Споживача приєднані в установленому порядку електроустановки інших споживачів (дачі - субспоживачі), відносини між ними регулюються Договором про спільне використання технологічних мереж основного споживача або Договором про технічне забезпечення електропостачання споживача.

8.1.2.Споживач передає електричну енергію субспоживачам, перелік яких визначений у додатку "Дані про відпуск електроенергії субспоживачам", у межах договірної величини потужності та в обсягах, визначених відповідно до розділу 5, та з урахуванням умов розділу 6 цього Договору (додаток №1 "Обсяги постачання електричної енергії споживачу та субспоживачу").

8.1.3.Споживач передає Постачальнику дані про обсяги споживання електричної енергії субспоживачами у порядку, визначеному відповідно до розділу 5, а також звіт про використану субспоживачами електричну енергію.

8.1.4.Відключення (крім аварійних), виведення в ремонт та ввімкнення після ремонту електроустановок Споживачів, які беруть участь у передачі електричної енергії субспоживачам, здійснюється Споживачем лише за погодженням з Постачальником.

8.1.5.Споживач має право приєднувати у встановленому порядку нових субспоживачів до власних електричних мереж.

8.1.6.У разі заборгованості субспоживача за електричну енергію на вимогу Постачальника Споживач відключає електроустановки цього субспоживача у терміті, які доводяться Споживачеві Постачальником відповідним розпорядженням, або після складання відповідного акта надає можливість Постачальнику відключити електроустановки цього субспоживача.

8.1.7.Споживач забезпечує доступ Постачальника до розрахункових засобів обліку електричної енергії субспоживачів, які встановлені на його території, у порядку та у терміни, встановлені договором про постачання електричної енергії, укладеним між Постачальником та відповідним субспоживачем.

8.2.Відносини між Споживачем та електропередавальною організацією (для споживачів, які приєднані до мереж електропередавальної організації, що не має ліцензії на постачання електричної енергії) регулюються умовами договору про технічне забезпечення електропостачання споживача, який укладається між ними.

8.3.Додатки до цього договору "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії". "Порядок розрахунків за перетікання реактивної електричної енергії", "Розрахунок втрат електроенергії в мережах споживача" дійсні у разі їх погодження із електропередавальною організацією.

8.4.Відносини із основним споживачем (для субспоживачів)

8.4.1.Якщо обґрунтовані витрати на утримання технологічних електричних мереж1 основного споживача оплачуються Постачальником, який постачає Споживачу (як субспоживачу) електричну енергію, відносини між Постачальником та основним споживачем у частині передачі електричної енергії Споживачу (субспоживачу) регулюються договором про спільне використання технологічних електричних мереж основного споживача.

8.4.2.Якщо обґрунтовані витрати на утримання технологічних електричних мереж основного споживача оплачуються Споживачем, відносини між Споживачем, який є субспоживачем. та основним споживачем регулюються умовами договору про спільне використання технологічних електричних мереж основного споживача.

8.4.3.Додатки до цього договору "Обсяги постачання електричної енергії споживачу та субспоживачу", "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії". "Розрахунок втрат електроенергії в мережах споживача" дійсні у разі їх доведення до відома основного споживача».

Умови Додатку 2 до Договору - п. 8, Додатку № 2а до Договору, Додатку 5 до Договору - п. 2, п. 4 - залишити без змін у редакції за текстом останніх.

5. Зобов'язати господарський суд Одеської області видати наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку.

Головуючий суддя П.Ф. Мацюра

Суддя Е.І. Андрєєва

Суддя Н.В. Ліпчанська