Рішення № 19760875, 13.12.2011, Шевченківський районний суд м. Львова

Шевченківський районний суд м.Львова

Справа № 2-2730/11

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

17 жовтня 2011р. Шевченківський районний суд м. Львова

у складі: головуючого - судді Р.Б.Єзерського

при секретарі Матейко Ю.М.

           розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду у м.Львові цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_2, Публічного акціонерного Товариства ОСОБА_3 « Надра», третіх осіб відділу державної виконавчої служби Бориславського міського управління юстиції, Малого приватного підприємства «Гал-Сервіс» про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,-

у с т а н о в и в :

19.09.2011 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовною заявою до приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_2, Публічного акціонерного Товариства ОСОБА_3 «Надра», третіх осіб відділу державної виконавчої служби Бориславського міського управління юстиції, Малого приватного підприємства «Гал-Сервіс», якою просив визнати виконавчі написи приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_4, зареєстрованого у реєстрі за № 2060 від 08.07. 2011 рік про звернення стягнення на нерухоме майно : за адресою: нежитлова будівля № 79 по вул. Шевченка в м. Бориславі Львівської області загальною площею 163.8 кв. м, реєстраційний № 16197918 та земельна ділянка загальною площею 0.0361 га , яка знаходиться по вул. Шевченка. 79 в м. Бориславі Львівської області кадастровий № 4610300000:01:003:0070, та яке належить на праві власності МПП « Гал-Сервіс», податковий № 30082407; нежитлову будівлю №7 по вул. Дрогобицькій в м. Бориславі Львівської області, загальною площею 152,8 кв.м., реєстраційний номер 2992783, та нежитлове приміщення №7 по вул. Дрогобицькій в м. Бориславі Львівської області, загальною площею 87,1 кв.м., реєстраційний номер 12048483 такими, що не підлягає виконанню.

В обґрунтування позовних вимог покликається на те, що 04 квітня 2008 року між ним та Відкритим Акціонерним Товариством ОСОБА_3 банк «Надра» укладений кредитний договір № 14/МБ-В10. Згідно п. 1.1 Договору банк надав йому грошові кошти в сумі 1000000 (один мільйон) гривень, для придбання нерухомості. Відповідно до п.1.3 Договору кредит надано до 03 квітня 2015 року включно. Для забезпечення виконання зобов'язання за кредитним договором було укладено іпотечний договір МПП «Гал-Сервіс», який посвідчений приватним нотаріусом Бориславського міського нотаріального округу ОСОБА_5, за реєстровим № 390, предметом якого виступало нерухоме майно МПП « Гал-Сервіс», а саме: нежитлова будівля № 79 по вул.Шевченка у м.Бориславі. Львівської області загальною площею 163,8 кв. м., реєстраційний № 16197918 та земельна ділянка загальною площею 0,0361 га, яка знаходиться за цією ж адресою, кадастровий №4610300000:01:003:0070, та яка належить на праві приватної власності МПП «Гал-Сервіс», податковий № 30082407.

У зв'язку з простроченням зобов'язання за кредитним договором Приватний нотаріус Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_2, 08.07.2011 року вчинила виконавчий напис № 2060 про звернення стягнення заборгованості за Договором на загальну суму 921963 грн. 35 коп. на нерухоме майно, а саме нежитлову будівлю та земельну ділянку № 79 на вул. Шевченка, у м.Бориславі Львівської області і які належить на праві власності МПП « Гал-Сервіс».

Станом на 30 березня 2011 року заборгованість по кредиту становила: по кредиту-829749 грн. 39 коп., в тому числі прострочених платежів по кредиту - 85251 грн.07 коп.; - заборгованість по процентах -63907 грн. 66 коп.; - пені за порушення строку сплати ануїтету -17166 грн64 коп.; - штраф згідно п. п. 9.2. кр. дог.-6839 грн. 66 коп. всього- 917663 грн. 35 коп. А також грошова сума, оплачена банком за вчинення нотаріусом виконавчого напису у розмірі 4300 грн.

Крім того, 08.07.2011 року приватний нотаріус Львівського міського нотаріального округу, вчинила та видала виконавчий напис №2061 про звернення стягнення заборгованості за Договором на загальну суму 922363 грн.35 коп. на нерухоме майно: нежитлову будівлю № 7 на вул. Дрогобицькій, у м.Бориславі Львівської області, загальною площею 87,1 кв.м., реєстраційний №12048483. Вказане вище нерухоме майно належить на праві власності йому.

Вчиняючи виконавчі написи, нотаріус не врахувала та не перевірила факту про безспірність заборгованості, чи входить в перелік безспірних заборгованостей заборгованість, відносно якої було вчинено виконавчий напис, та у тексті зазначеного виконавчого напису не вказала жодного документа підтверджуючого суму безспірної заборгованості, документів підтверджуючих факт настання кінцевого терміну виконання зобов'язань чи факт прострочення виконання зобов'язання забезпеченого заставою (іпотекою). Сума невиконаних зобов'язань вказана у виконавчому написі не може складати 921963 грн. 35 коп., оскільки у зв'язку із частковим погашенням боргу перед банком є істотно меншою, що засвідчує довідка філії ПАТ КБ « Надра» Львівське РУ відділення №10 за № 3231/691 від 17.08.2011 року. Тобто, прострочена заборгованість по кредиту станом на 15.06.2011 року становила 131254,43 грн. (довідка додається.) Крім того, банк мав проінформувати мене про розмір заборгованості до моменту вчинення виконавчого напису, і в разі відсутності заперечень із мого боку стосовно розміру заборгованості, зазначена сума набула би статусу безспірної. 02 грудня 2010 року за вихідним №01/12-10 від МПП «Гал-Сервіс» був направлений лист на вимогу банку за № 59/6343 від 02.11.10 року, в якому зазначено обставини неналежного виконання умов договору.

Дії нотаріуса та банку є незаконними, оскільки на підставі п.5.1.2. кредитного договору №14/МБ-В10 від 04 квітня 2008 року мав проінформувати його про розмір заборгованості до моменту вчинення виконавчого напису, і в разі відсутності заперечень стосовно розміру заборгованості зазначена сума набула би статусу безспірної. Станом на дату подачі даної позовної заяви, за Заявою банку та на підставі виконавчих написів приватного нотаріуса, органами ДВС порушено виконавче провадження і накладено арешт на майно

Таким чином, позивач вважає, що його конституційні права порушено і виконавчий напис №2060 від 08.07.2011 року, вчинений приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_6, є таким, що не підлягає виконанню.

          Представник позивача ОСОБА_7, який діє на підставі довіреності від 08.09.2011 року у судовому засіданні позовні вимоги підтримав та надав пояснення аналогічні тим, що викладені у позовній заяві. Просив позов задовольнити.

Приватний нотаріус Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_2 направли на адресу суду письмове пояснення, просила проводити розгляд справи у її відсутності та вирішення спору залишає на розгляд суду.

Представник Публічного акціонерного Товариства ОСОБА_3 «Надра» ОСОБА_8, який діє на підставі довіреності від 15.08.2011 року (а.с.43) позов заперечив.

Представник третьої особи відділу державної виконавчої служби Бориславського міського управління юстиції в судове засідання не з"явився.

Представник малого приватного підприємства «Гал-Сервіс» в судове засідання не з"явився.

Вивчивши матеріали справи, суд вважає, що позов підлягає дозадоволення з наступних підстав.

Судом встановлено, що 04 квітня 2008 року між ОСОБА_9 та Відкритим Акціонерним Товариством ОСОБА_3 банк «Надра» укладений кредитний договір № 14/МБ-В10. Згідно п.1.1 Договору банк надав позивачу грошові кошти у сумі 1000000 (один мільйон) гривень, для придбання нерухомості. Відповідно до п.1.3 Договору кінцевий термін погашення кредит надано до 03 квітня 2015 року включно. Для забезпечення виконання зобов'язання за кредитним договором 10.04.2008 року було укладено іпотечний договір МПП «Гал-Сервіс», який посвідчений приватним нотаріусом Бориславського міського нотаріального округу ОСОБА_10, за реєстровим № 390, предметом якого виступало нерухоме майно МПП « Гал-Сервіс», а саме: нежитлова будівля № 79 по вул.Шевченка у м.Бориславі. Львівської області загальною площею 163,8 кв. м., реєстраційний № 16197918 та земельна ділянка загальною площею 0,0361 га, яка знаходиться за цією ж адресою, кадастровий №4610300000:01:003:0070, та яка належить на праві приватної власності МПП «Гал-Сервіс», податковий № 30082407.

У зв'язку з простроченням зобов'язання за кредитним договором, оскільки станом на 30 березня 2011 року заборгованість по кредиту становила: по кредиту-829749 грн. 39 коп., в тому числі прострочених платежів по кредиту - 85251 грн.07 коп.; - заборгованість по процентах -63907 грн. 66 коп.; - пені за порушення строку сплати ануїтету -17166 грн64 коп.; - штраф згідно п. п. 9.2. кр. дог.-6839 грн. 66 коп. всього- 917663 грн. 35 коп. та за зверненням ПАТ КБ «Надра», приватний нотаріус Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_2, 08.07.2011 року вчинила виконавчий напис №2060 про звернення стягнення заборгованості за Договором на загальну суму 921963 грн. 35 коп. на нерухоме майно, а саме нежитлову будівлю та земельну ділянку № 79 на вул. Шевченка, у м.Бориславі Львівської області і які належить на праві власності МПП «Гал-Сервіс».

Крім того, 08.07.2011 року приватний нотаріус Львівського міського нотаріального округу, вчинила та видала виконавчий напис №2061 про звернення стягнення за боргова-ності за Договором на загальну суму 922363 грн.35 коп. на нерухоме майно: нежитлову будівлю № 7 на вул. Дрогобицькій, у м.Бориславі Львівської області, загальною площею 87,1 кв.м., реєстраційний №12048483. Вказане вище нерухоме майно належить на праві власності позивачу.

Постановою державного виконавця Добош Г.В. від 25.07.2011 року про відкриття виконавчого провадження відкрито провадження по виконанню виконавчого напису № 2061 від 08.07.2011 року.

Згідно ст.5 Закону України «Про нотаріат» нотаріус зобов'язаний відмовити у вчиненні нотаріальної дії в разі її невідповідності законодавству України або міжнародним договорам.

Згідно ст.87 Закону України «Про нотаріат», п.1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 р. № 1172, для одержання виконавчого напису подаються:

а)          оригінал нотаріально посвідченої угоди;

б)          документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Відповідно до ст.88 Закону України «Про нотаріат», п.284 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України" №20/5 від 03.03.2004 р. нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Виконавчий напис нотаріуса можливий за умови виникнення права вимоги, та вчиняється на підставі документів, які підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

Згідно п.283 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України №20/5 від 03.03.2004 р виконавчий напис на іпотечному договорі, що передбачає задоволення вимоги іпотекодержателя за основним зобов'язанням, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами основного зобов'язання, вчиняється нотаріусом за умови подання і поте ко держателем документів, достатніх для встановлення безспірності заборгованості та прострочення виконання зобов'язання.

Відповідно ст.35 Закону України "Про іпотеку", п.283 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України №20/5 від 03.03.2004 р. вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень.

Тобто в порушення ст.ст.87, 88 Закону "Про нотаріат", розд.1 Постанови №1172 від 29.06.1999 р. нотаріус допустив вчинення виконавчого напису за наявності у боржника спору з кредитором стосовно суми боргу за тілом кредиту, відсотків за користування та пені, який виник на підставі кредитного договору, при цьому нотаріус не взяв до уваги, що за умовами кредитного договору строк виконання зобов'язання не настав.

Згідно ст.50 Закону України «Про нотаріат» нотаріальна дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт оскаржуюється до суду. Право на оскарження нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, нотаріального акта має особа, прав та інтересів якої стосуються такі дії чи акти.

Відповідно до ч.І ст.590 ЦК звернення стягнення на предмет за стави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом.

Частиною 6 ст.20 закону «Про за ставу» встановлено, що звернення стягнення на заставлене майно здій снюється за рішенням суду або третей ського суду, на підставі виконавчого напису нотаріуса, якщо інше не перед бачено законом або договором застави.

Інше передбачене законом «Про забезпечення вимог кредиторів та реє страцію обтяжень», чинного з 1.01.2004, який визначає правовий режим регу лювання обтяжень рухомого майна, встановлених з метою забезпечення виконання зобов'язань, а також право вий режим виникнення, оприлюднення та реалізації інших прав юридичних і фізичних осіб стосовно рухомого майна.

Прикінцевими і перехідними по ложеннями закону передбачено, що за конодавчі та інші нормативно-правові акти, прийняті до набрання чинності закону «Про заставу» застосовуються лише в частині, що не суперечить за кону «Про забезпечення вимог креди торів та реєстрацію обтяжень».

Відповідно до ч.1 ст.24 закону звер нення стягнення на предмет забезпе чувального обтяження здійснюється на підставі рішення суду в порядку, встановленому законом, або в позасудовому порядку згідно із цим законом.

Статтею 26 закону визначено позасудові способи звернення стягнення на предмет забезпечувального обтя ження, відповідно до якої обтяжувач має право на власний розсуд обрати один із таких позасудових способів звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження:

передача рухомого майна, що є предметом забезпечувального об тяження, у власність обтяжувача в рахунок виконання забезпеченого обтяженням зобов'язання в порядку, встановленому цим законом;

продаж обтяжувачем предмета забезпечувального обтяження шляхом укладення договору купівлі-продажу з іншою особою-покупцем або на пу блічних торгах;

відступлення обтяжувачу права задоволення забезпеченої обтяжен ням вимоги у разі, якщо предметом забезпечувального обтяження є право грошової вимоги;

переказ обтяжувачу відповідної грошової суми, у тому числі в поряд ку договірного списання, у разі, якщо предметом забезпечувального обтя ження є гроші або цінні папери.

Звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження на під ставі виконавчого напису нотаріуса даною статтею не передбачено.

Виходячи з наведеного, суд приходить до висновку, що позов є підставний та обґрунтований і підлягає до задоволення.

Керуючись ст.ст.3,4,15,213-215 ЦПК України, ст.ст. 526, 530, 553, 555, 1046, 1054 ЦК України, ст.ст. 5,50, 87, 88 ЗУ "Про нотаріат", ст.35 ЗУ "Про іпотеку", Постанови КМУ №1172 від 29.06.1999 р. "Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів", Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій, затвердженої наказом Міністерства юстиції України "20\5 від 03.03.2004 р.

в и р і ш и в :

позов задовольнити.

Визнати виконавчі написи приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_4 Стефанії, зареєстровано у реєстрі за №2060 від 08.07.2011 р. про звернення стягнення на нерухоме майно: за адресою: нежитлова будівля №79 по вул. Шевченка в м. Бориславі Львівської області загальною площею 163, 8 кв.м. реєстраційний №16197918 та земельна ділянка загальною площею 0,0361 га, яка знаходиться по вул. Шевченка, 79 в м. Бориславі Львівської області кадастровий №4610300000:01:003:0070, та яке належить на праві власності МПП "Гал-Сервіс", податковий № 30082407; нежитлову будівлю №7 по вул Дрогобицькій в м. Бориславі Львівської області, загальною площею 152,8 кв.м., реєстраційний №2992783, та нежитлове приміщення №7 по вул Дрогобицькій в м. Бориславі Львівської області, загальною площею 87,1 кв.м., реєстраційний 12048483 такими, що не підлягають виконанню.

Рішення може бути повністю або частково оскаржено в апеляційному порядку до апеляційного суду Львівської області через Шевченківський районний суд м.Львова шляхом подачі в 10-денний строк з дня проголошення рішення апеляційної скарги.

Суддя:ОСОБА_11