Ухвала суду № 19422537, 23.11.2011, Апеляційний суд міста Севастополя

24.11.2011

Апелляционный суд города Севастополя

Дело № 10-287/11 Председательствующий в 1-ой инстанции: Левадко С.И.

Категория: жалоба на ПОВД Докладчик: Соловьев Е.А.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

23 ноября 2011 года коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда города Севастополя в составе:

председательствующего судьи Соловьева Е.А.,

судей Батрака В.В., Харченко Н.С.,

с участием прокурора Алтаевой Е.Б.,

адвоката ОСОБА_1,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Апелляционного суда города Севастополя апелляцию адвоката ОСОБА_1 на постановление Ленинского районного суда города Севастополя от 26.10.2011 года, которым его жалоба на постановление о возбуждении уголовного дела в отношении ОСОБА_2 по ч.3 ст. 212 УК Украины оставлена без удовлетворения,

УСТАНОВИЛА:

Из представленных в Апелляционный суд материалов усматривается, что 20.08.2011 г. начальником СО НМ ГНА в г. Севастополе полковником налоговой милиции Куценко И.Н возбуждено уголовное дело в отношении директора ООО «Инновационно-строительный комплекс» ОСОБА_2 по факту умышленного уклонения от уплаты налогов, входящих в систему налогообложения, введенных в установленном законом порядке, что привело к фактическому непоступлению в бюджет государства средств в особо крупных размерах, по признакам состава преступления, предусмотренного ч.З ст.212 УК Украины.

Согласно постановлению, «Общество с ограниченной ответственностью «Инновационно-строительный комплекс» (далее ООО «ИСК») зарегистрировано Гагаринской районной государственной администрацией г.Севастополя 08.12.1993г. Свидетельство о государственной регистрации серии А01 № 274267 от 19.02.1997г., реестровый № 10781070008001560, перерегистрировано в связи со сменой местонахождения юридического лица 28.10.2008г. Код ЕГРПОУ 20708304. Стоит на налоговом учете в ГНИ в Гагаринского района г. Севастополя с 04.05.2006г. регистрационный № 7724. Зарегистрировано как плательщик налога на добавленную стоимость в ГНИ Гагаринского района г. Севастополя, свидетельство о регистрации № 100248877 от 08.10.2009г., индивидуальный налоговый номер № 207083027057. Юридический адрес предприятия: г. Севастополь, ул. Репина, д. 15, корп. 2, кв. 11, фактический адрес: т. Севастополь, ул. Литовская, д.4. Основной вид деятельности - неспециализированная оптовая торговля продуктами питания, напитками и табачными изделиями.

Согласно уставным и регистрационным документам должностными лицами ООО «ИСК» являются: - ОСОБА_2 (ИНН: НОМЕР_1) - директор, - ОСОБА_4 (ИНН: НОМЕР_2) - главный бухгалтер.

ОСОБА_2, являясь должностным лицом - директором ООО «ИСК», исполняя организационно-распорядительные и административно-хозяйственные обязанности, при осуществлении руководства деятельностью указанного предприятия, в соответствии с требованиями ст. ст. 4,9, 11 Закона Украины «О системе налогообложения» (№77/97 - ВР от 18 февраля 1997 года), с последующими изменениями и дополнениями, ст.8 раздела 3 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине» (№996-Х1У от 16.07.1999 года), с последующими изменениями и дополнениями, отвечал за организацию бухгалтерского учета и обеспечение фиксирования фактов осуществления всех хозяйственных операций в первичных документах, создание необходимых условий для правильного ведения бухгалтерского учета, за соблюдением порядка оформления и передачи для учета первичных документов, своевременное составление первичных документов и регистров бухгалтерского и налогового учетов, достоверность отраженных в них данных, начисление и перечисление в бюджеты, и государственные целевые фонды налогов и обязательных платежей в полном объеме, в том числе налога на добавленную стоимость (НДС) и налога на прибыль предприятия.

Однако, как установлено доследственной проверкой, директор ООО «ИСК» ОСОБА_2, в период времени с 01.01.2010 года по 31.03.2011 года, умышленно, из корыстных побуждений, с целью уклонения от уплаты налогов в бюджет государства путём незаконного включения в состав налогового кредита сумм НДС по финансово-хозяйственным операциям с фиктивными предприятиями, т.е. операциям, фактически не имевшим места быть, а также необоснованного завышения валовых расходов, уклонился от уплаты в бюджет государства налога на добавленную стоимость на сумму 1046800грн., налога на прибыль предприятия на сумму 1308500грн., при следующих обстоятельствах.

Так, в проверяемом периоде с 01.01.2010 года по 31.03.2011 года, ОСОБА_2, являясь директором ООО «ИСК», осуществлял финансово-хозяйственную деятельность в сфере строительства. С целью Минимизации уплаты налогов путем незаконного получения налогового кредита и налога на прибыль, использовал заведомо подложные документы, а именно: акты выполненных работ, налоговые накладные, выписанные от имени ООО «Будлюкслимитед» (предыдущее наименование ООО «Буддом ЛТД») и ООО «Ольберс».

Как было установлено, в указанный период времени ООО «ИСК», в качестве генерального подрядчика осуществляло строительно-монтажные работы по. строительству многоквартирного восьмиподъездного жилого дома в б. Казачья по заказу воинской части ЧФ 59131.

При этом, для документального подтверждения расходов, связанных с работами на объекте и оплаты в наличной форме, директор ООО «ИСК» ОСОБА_2 обратился к неустановленным лицам, которые предоставили ему документы первичного бухгалтерского и налогового учёта, выписанные от имени ООО «Буддом ЛТД» и ООО «Ольберс», за якобы выполненные строительно-монтажные работы по строительству вышеуказанного объекта. При этом, достоверно зная, что предприятие ООО «ИСК» не совершало никаких финансово-хозяйственных операций с ООО «Буддом ЛТД» и ООО «Ольберс», документы, выписанные от имени указанных предприятий, были использованы ОСОБА_2 в своих преступных целях, направленных на умышленное уклонение от уплаты налогов в бюджет.

Согласно регистрационных данных - ООО «Будлюкслимитед» (предыдущее наименование ООО «Буддом ЛТД») было зарегистрировано Печерской районной администрацией г.Киева 29.10.2009г. под № 10701020000037925, взято на учет ГНИ в Печерском районе г. Киева 02.11.2009 года под №121644. В проверяемом периоде директором и главным бухгалтером ООО «Будцом ЛТД» являлся - ОСОБА_5. В 2010 году предприятие перешло в ГНИ Ивано-Франковска. Юридический адрес предприятия - 76000, г. Ивано-Франковск, ул. Галицкая, 57. Уставный фонд - 66900,0 грн. Основной вид деятельности - деятельность в сфере инжиниринга. Согласно регистрационных данных - ООО «Ольберс» бьшо зарегистрировано Гагаринской районной администрацией г, Севастополя 27.09.2010г. под №10761020000003947, взято на учет ГНИ в Гагаринском районе г. Севастополя 28.09.2010 года под № 10139. В проверяемом периоде директором и главным бухгалтером ООО «Ольберс» являлся - ОСОБА_6. 18.01.2011 году предприятие перешло в Могилев-Подольскую объединенную ГНИ . Юридический адрес предприятия - 24000, г.Могилев-Подольский, ул. Ставиская, 10. Уставный фонд - 2000,0 грн. Основной вид деятельности-строительство зданий. В ходе проведенной проверки установлено, что ООО «Ольберс» и ООО «Будлюкслимитед» являются предприятиями, имеющие признаки «фиктивного субъекта хозяйственной деятельности», не имеют штата сотрудников, не располагают какими-либо производственными, складскими мощностями, специализированным оборудованием и автотранспортом, позволяющим осуществлять строительно-монтажные работы, в связи с чем, ООО «Ольберс» и ООО «Будлюкслимитед» не могли фактически и реально осуществлять работы, которые указаны в актах приемки выполненных строительных работ, а были созданы лишь для проведения незаконной деятельности по «конвертации» денежных средств, и документального оформления бестоварных операций.

В ходе проверки было установлено, что во всех первичных бухгалтерских и налоговых документах, выписанных от имени ООО «Буддом ЛТД», стоит подпись директора ОСОБА_5. Однако, из объяснений гражданина ОСОБА_5., следует, что он никогда не являлся директором какого-либо предприятия. Также не подписывал никакой финансово-хозяйственной документации, не выписывал доверенностей на управление предприятием и не подавал никакой отчетности в ОГНС. Предприятие ООО «ИСК» ему неизвестно.

В ходе доследственной проверки было установлено, что все работы, оформленные как выполненные ООО «Будлюкслимитед» и ООО «Ольберс», выполнены вольнонаемными работниками, которых привлекал для работ ОСОБА_2, что подтверждают в своих объяснениях ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16

С целью придания законной видимости проводимых операций, преследуя цель на получение наличных денежных средств для расчета с вольнонанятыми работниками, в период с января 2010 года по ноябрь 2010 года директор ООО «ИСК» ОСОБА_2 перечислил на расчетные счета 000 «Будцом ЛТД» денежные средства в размере 3146754,93грн., а в период с декабря 2010 года по март 2011 года на расчетные счета ООО «Ольберс» в размере 3221175,81грн. В свою очередь, от имени ООО «Буддом ЛТД» и ООО «Ольберс» были оформлены документы первичного бухгалтерского и налогового учета - акты приемки выполненных строительных работ, налоговые накладные и т.д., которые были переданы директору ООО «ИСК» ОСОБА_2 совместно с конвертированными денежными средствами от неустановленных лиц, согласно ранее достигнутой договорённости.

Полученные от имени ООО «Будцом ЛТД» и ООО «Ольберс» документы первичного бухгалтерского и налогового учёта, директор ООО «ИСК» ОСОБА_2, заведомо зная, что все работы выполнялись вольнонаемными работниками, передал главному бухгалтеру ООО «ИСК» ОСОБА_4 для внесения сведений по указанным сделкам в реестры первичного бухгалтерского и налогового учёта предприятия, и, впоследствии, для использования с целью занижения налога на прибыль и занижения налоговых обязательств, путем незаконного завышения валовых расходов и налогового кредита. А конвертированные и в дальнейшем выведенные из легального оборота денежные средства использовались директором ООО «ИСК» ОСОБА_2 для выплаты в наличной форме вольнонаемным работникам заработной платы.

В дальнейшем, используя полученные от имени ООО «Буддом ЛТД» и ООО «Ольберс» первичные бухгалтерские и налоговые документы, директор ООО «ИСК» ОСОБА_2 в нарушение п. 5.Гст. 5 Закона Украины №334/94-ВР от 28.12.1994г. «О налогообложение прибыли предприятий" (с изменениями и дополнениями), сформировал валовые расходы предприятия за период с 01.01.2010 года по 31.03.2011 года в размере 5233698,30грн. и, соответственно, уменьшил сумму налога на прибыль, подлежащего уплате в бюджет в размере 1308499,34грн., а так же в нарушение п.п.7.4.1, 7.4.5 п. 7.4, ст.7 Закона Украины от 03.04.97г. №168/97-ВР «О налоге на добавленную стоимость» (с изменениями и дополнениями), п. 198.1, п. 198.6 ст. 198, п.200.1, ст.200 Налогового кодекса Украины № 2756-VI от 02.12.10, сформировал незаконный налоговый кредит предприятия за период с 01.01.2010 года по 31.03.2011 года, что привело к занижению и не уплате налога на добавленную стоимость на общую сумму 1046799,64грн.

Таким образом, директор ООО «ИСК» ОСОБА_2, умышленно, с целью уклонения от уплаты налогов, путем внесения ложных сведений в налоговую отчетность и занижения базы налогообложения, в нарушение п.п.7.4.1, 7.4.4, 7.4.5 п.7.4, ст.7 Закона Украины от 03.04.97г. №168/ 97-ВР «О налоге на добавленную стоимость», с последующими изменениями и дополнениями, п. 198.1, п. 198.6 ст. 198, п.200.1, ст.200 Налогового кодекса Украины № 2756-У1 от 02.12.10, п. 5.1 ст. 5 Закона Украины №334/94-ВР от 28.12.1994г. «О налогообложение прибыли предприятий", с последующими изменениями и дополнениями, уклонился от уплаты налога на добавленную стоимость и налога на прибыль на общую сумму 2355298,98грн., что привело к фактическому непоступлению в бюджет государства средств в особо крупных размерах.

В апелляции адвокат ОСОБА_1 просит постановление районного суда отменить, а материал направить на новое судебное рассмотрение.

Апелляция мотивирована тем, что судом первой инстанции не дана надлежащая оценка материалам, послужившим основанием для возбуждения уголовного дела, именно относительности законности источника получения, а также не установлено наличия в материалах достаточных данных, указывающих на наличие признаков преступления в действиях ОСОБА_2

Апеллянт считает, что указанное в качестве основания для возбуждения уголовного дела заключение отдела борьбы с отмыванием доходов, полученных преступным путем ГНА в г.Севастополе по вопросу финансово-хозяйственных взаимоотношений ООО «ИСК» с ООО «Буддом ЛТД» и ООО «Ольберс» за период с 01.01.2010 года по 31.03.2011 года, не может быть основанием по тем причинам, что заключение не носит характера проверки финансово-хозяйственной деятельности и является мнением специалиста, не является законным источником получения сведений, лицо, которое составило заключение, не имеет полномочии на признание сделок недействительными и ничтожными, поскольку данный факт устанавливается решением суда. В материалах каких-либо сведений о признании вышеуказанных сделок недействительными нет. Заключение экспертного исследования № 272 от 03.08.2011 года также безосновательно указано в основаниях, поскольку его выводы содержат условие, и соответственно, заключение носит рекомендательный характер. То есть в материалах не только не установлена сумма уклонения от уплаты налогов, но и сам факт уклонения нигде прямо не указан, а преступление, предусмотренное ст. 212 УК Украины считается оконченным с момента фактического непоступления налогов в срок и в размерах, предусмотренных законодательством, а именно со следующего дня после наступления срока, до которого должен быть уплачен налог, который считается согласованным и подлежит уплате. Объяснение ОСОБА_5 являющегося в проверяемом периоде директором ООО «Буддом ЛТД», также не может быть принято как основание, поскольку в материалах дела имеется лишь его заверенная копия. Указанные в постановлении документы: копии деклараций по налогу на прибыль и НДС; копии налоговых накладных ООО «Буддом ЛТД» и ООО «Ольберс» в адрес ООО «ИСК»; копии актов приемки выполненных работ свидетельствуют только в пользу ООО «ИСК», поскольку ни их подделка, ни их фиктивность не установлены. Объяснения 9-ти работающих в различное время на стройке также никаким образом не говорят об уклонении от уплаты налогов.

Заслушав докладчика, адвоката ОСОБА_1, поддержавшего апелляцию в полном объеме, мнение прокурора об оставлении постановления районного суда без изменения, проверив дело и материалы, на основании которых было принято решение в возбуждении уголовного дела, обсудив доводы апелляции, коллегия судей считает, что она не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 15 ст. 236-8 УПК Украины, рассматривая жалобу на постановления о возбуждении уголовного дела, суд должен проверять наличие предусмотренных ст. 94 УПК Украины поводов и оснований для вынесения указанного постановления, законность источников получения данных, ставших основанием для вынесения указанного постановления, и не вправе рассматривать и заранее разрешать те вопросы, которые разрешаются судом при рассмотрении дела по существу.

Данные требования закона выполнены местным судом в полном объеме.

Давая оценку поводам и основаниям, необходимым для возбуждения уголовного дела, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что надлежащим поводом к возбуждению уголовного дела в отношении ОСОБА_2 послужило непосредственное обнаружение признаков преступления органом дознания, а основанием к возбуждению уголовного дела послужили следующие документы:

- сведения, полученные из рапорта КУПП 79 от 10.08.2011г.;

- отчетные декларации по налогу на прибыль и НДС (с приложениями №5) за 2010-2011 г.г.;

- копии налоговых накладных, выписанных от имени ООО «Будцом ЛТД» и ООО «Ольберс» в адрес ООО «ИСК»;

- заключение отдела борьбы с отмыванием доходов, полученных преступным путем ГНА в г.Севастополе по вопросу финансово-хозяйственных взаимоотношений ЦЦO «ИСК» с ООО «Буддом ЛТД» и ООО «Ольберс» за период с 01.01.2010г. по 31.03.2011г.;

- заключение экспертного исследования № 272 от 03.08.2011г.;

- данные информационных ресурсов ГНА Украины об ООО «Буддом ЛТД» и ООО «Ольберс»;

- копии регистрационных документов ООО «ИСК»;

- акты о факте ненахождения ООО «Буддом ЛТД» и ООО «Ольберс» по юридическому адресу;

- объяснения ОСОБА_5., являющегося в проверяемом периоде директором ООО «Буддом ЛТД»;

- копии актов приемки выполненных строительных работ за 2010-2011 г.г., подписанных между ООО «ИСК» с ООО «Буддом ЛТД» и ООО «Ольберс»;

- объяснения граждан: ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, а также иных документов, из которых усматривается, что в действиях ОСОБА_2 имелись признаки уклонения от уплаты налогов в государственный бюджет в особо крупных размерах.

Указанные документы составлены должностными лицами в пределах своих полномочий, не вызывают у суда сомнений в их достоверности получения их законным путем.

Таким образом, проверяя поводы и основания для возбуждения данного уголовного дела, не вдаваясь в оценку доказательств, суд первой инстанции правильно констатировал, что постановление о возбуждении уголовного дела в отношении ОСОБА_2 по признакам состава преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 212 УК Украины, вынесено в соответствии с требованиями ст.94 УПК Украины.

Изложенные в апелляции иные доводы адвоката ОСОБА_1 не могут быть приняты во внимание коллегией судей, поскольку фактически представляют собой оценку доказательств.

При таких обстоятельствах коллегия судей не усматривает оснований для отмены постановления суда первой инстанции, поскольку оно постановлено в соответствии с требованиями ст. 236-8 УПК Украины.

Руководствуясь ст.382 УПК Украины, коллегия судей,

ОПРЕДЕЛИЛА:

Апелляцию адвоката ОСОБА_1 - оставить без удовлетворения.

Постановление Ленинского районного суда города Севастополя от 26 октября 2011 года об оставлении без удовлетворения жалобы адвоката ОСОБА_1 об отмене постановления начальника СО НМ ГНА в городе Севастополе Куценко И.Н. от 20 августа 2011 года о возбуждении уголовного дела в отношении директора ООО «Инновационно-строительный комплекс» ОСОБА_2 по признакам состава преступления, предусмотренного ч.3 ст.212 УК Украины, по факту умышленного уклонения от уплаты налогов, - оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: