Рішення № 19335033, 08.11.2011, Господарський суд Херсонської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

73000, м. Херсон, вул. Горького, 18

____________________________

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

08.11.2011 Справа № 5024/1735/2011

Господарський суд Херсонської області у складі судді Гридасова Ю.В. при секретарі Шибінській А.Л., розглянув у відкритому судовому засіданні справу

за позовом позивача-1: ОСОБА_1, м. Херсон,

позивача-2: ОСОБА_2, м. Херсон,

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фот-Сервіс" ЛТД, м. Херсон,

про визнання недійсним рішення загальних зборів,

за участю представників:

позивача -1- ОСОБА_1, паспорт серія НОМЕР_2 виданий Дніпровським РВХМУУМВС України в Херсонській області від 20.11.1998р.;

позивача-2- ОСОБА_2, паспорт серія НОМЕР_3 виданий Комсомольським РВХМУУМВС України в Херсонській області від 26.05.1997р.;

відповідача - ОСОБА_3- директор, протокол зборів учасників № 1 від 27.06.1995р., ОСОБА_4- адвокат, довіреність від 07.10.2011р.

Позивачі у позовній заяві, з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог, яка подана до суду 07.11.2011 р., просять визнати недійсними рішення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Фот-Сервіс ЛТД", що оформлені протоколом № 14 загальних зборів ТОВ Фот-Сервіс ЛТД" від 20 лютого 2010 року. В обґрунтування позовних вимог позивачі посилаються на положення ст. ст. 58, 61 Закону України "Про господарські товариства", ст. 16, ч. 5 ст. 98 ЦК України, п. п. 9.2.1. Статуту ТОВ "Фот-Сервіс ЛТД", а також на порушення відповідачем вимог Закону України «Про господарські товариства», ЦК України та Статуту під час скликання та проведення загальних зборів учасників товариства, на яких були прийняті оскаржувані рішення.

Позивачі в ході судового засідання підтримали вимоги, викладені у позовній заяві, з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог, яка подана до суду 07.11.2011 р.

Відповідач в ході судового розгляду справи заперечував проти позовних вимог, відповідно до відзиву на позовну заяву, посилаючись на наступні обставини. ОСОБА_1 і ОСОБА_2 свій обов'язок щодо внесення коштів до статутного фонду не виконали на протязі 14 років, що підтверджено аудиторським висновком. Крім того, вони жодного разу не з'являлись до Товариства для проведення загальних зборів, чим фактично перешкоджали здійсненню діяльності Товариства і порушували Закон. Єдиний раз коли ОСОБА_1, ОСОБА_2 і ОСОБА_3 зібрались разом це у нотаріуса, коли вносили зміни до статуту Товариства у 2005 році. Даний факт підтверджено ОСОБА_1 і ОСОБА_2 у суді під час їх допиту по кримінальній справі № 1 -76/11. Починаючи з 2009 року ОСОБА_1 і ОСОБА_2 почали перешкоджати у здійсненні господарської діяльності Товариства, приходили на підприємство «виганяли»орендаторів, блокували роботу підприємства, виганяли відвідувачів, здійснювали скандали, погрожували директору підприємства, написали велику кількість скарг у різні контролюючі і правоохоронні органи, і прокуратури різних рівнів. У результаті таких дій у 2009 році підприємство фактично не працювало, а перевірялось. На вимогу одного з учасників Товариства - ОСОБА_3 була проведена аудиторска перевірка фінансово-господарської діяльності Товариства. За результатами аудиту виконавчим органом було вирішено проведення загальних зборів Товариства «Фот-Сервіс ЛТД»Рішення про проведення зборів було прийнято 20 січня 2010 року, загальні збори призначались на 20 лютого 2010 року, про час і питання які виносились на загальні збори, письмово рекомендованим листом були повідомлені усі учасники Товариства «Фот-Сервіс ЛТД»за 30 днів до проведення зборів. 20.02.2010 року відбулись загальні збори Товариства. Відповідно до діючого законодавства кожному учаснику товариства належить 1 голос пропорційно до внесеної 1 частки до статутного капіталу. На думку відповідача, так як ОСОБА_1 і ОСОБА_2 не виконали свій обовязок щодо внесення коштів до статутного капіталу їм належало 0 голосів. ОСОБА_3 належало 40 голосів, що дорівнювало 100% статутного капіталу. Статтею. 60 Закону України «Про господарські товариства»Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Відповідно до ст. ст.. 59, 64 Закону України «Про господарські товариства»загальні збори Товариства мають право виключити учасника Товариства зі складу Товариства, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, але при цьому за таке рішення мають проголосувати учасники Товариства які мають більше 50% голосів. У зв'язку з тим, що ОСОБА_2 і ОСОБА_1, не виконали свого обов'язку на протязі 13 років, не з'являлись для участі у діяльності Товариства, перешкоджали господарській діяльності Товариства на Загальних зборах було прийнято рішення про виключення ОСОБА_1 і ОСОБА_2 з числа учасників Товариства. Про прийняте рішення було повідомлено ОСОБА_2 і ОСОБА_1 і напечатано у газеті «Новий час». На підставі викладеного, на думку відповідача, загальні збори ТОВ «Фот-Сервіс ЛТД», на яких прийняті спірні рішення, відбулись відповідно до діючого законодавства України з додержанням вимог передбачених ст.. 61 Закону України «Про господарські товариства».

Згідно з положеннями ч. 3 ст. 77 ГПК України у судовому засіданні оголошувалась перерва з 11.10.11 р. до 08.11.11 р.

Судом оголошено вступну та резолютивну частини рішення по справі.

Заслухавши пояснення учасників судового процесу, що прибули в судове засідання, дослідивши матеріали справи, господарський суд

в с т а н о в и в :

15.05.1995 року громадянами ОСОБА_3; ОСОБА_5; ОСОБА_6; ОСОБА_7 створено Товариство з обмеженою відповідальністю «Фот-ервіс ЛТД» з уставним фондом 180 мільйонів карбованців.

21.10.1996 року до складу учасників ТОВ «Фот-Сервіс»ЛТД прийнято ОСОБА_1 і ОСОБА_2. Статутний фонд створено у розмірі 33402,00 гривні і розподілено наступним чином: ОСОБА_3, 27,3% - 9088,00грн.; ОСОБА_5, 1,3% - 450,00грн.; ОСОБА_6, 1,3% - 450,00грн.; ОСОБА_7, 22,3% - 7438,00грн.; ОСОБА_1, 23,9% - 7988,00грн.; ОСОБА_2, 23,9% - 7988,00грн.

Як зазначив відповідач у клопотанні про доручення до справи документів від 08.11.11 р., 06.02.1998 року відбулась перевірка ТОВ «Фот-Сервіс ЛТД»Херсонською державною податковою адміністрацією про що складена відповідна довідка № 31, яка додана до зазначеного клопотання. Перевіркою встановлено, що станом на 06.02.1998 року уставний (Статутний) фонд товариства відповідача, сформований в період з 26.06.1995 р. по червень 1997 р., не в повному об'ємі і складає 31992,00грн. Різниця складає 1410грн.00коп. Вказана обставина спростовує твердження відповідача про не здійснення позивачами жодних внесків до статутного фонду товариства відповідача.

Судом також враховується, що товариство - відповідач створене на базі майна, викупленого в процесі приватизації товариством покупців державного виробничо-інформаційного підприємства «Фот - Сервіс»і являється правонаступником його майнових прав та обов'язків. Тобто, на момент вступу позивачів до складу учасників зазначеного товариства статутний фонд був майже повністю сформований, і внаслідок зміни у складі учасників відповідним чином перерозподілений.

13.12.2005 року на підставі рішення загальних зборів ТОВ «Фот-Скрвіс»ЛТД відбулися зміни серед засновників і перерозподілений статутний фонд серед інших учасників Товариства, про що зазначено у новій редакції статуту Товариства. Відповідно до статуту ТОВ «Фот-Сервіс»ЛТД частки у статутному капіталі розподілено наступним чином: ОСОБА_3, 40% - 13360,00грн.; ОСОБА_1, 30% - 10020,00грн.; ОСОБА_2, 30% - 10020,00 грн.

Таким чином, позивачі до прийняття спірного рішення загальними зборами учасників товариства - відповідача та вчинення відповідних реєстраційних дій державним реєстратором, були учасниками вказаного Товариства з частками у статутному фонді по 30 % кожної, що також підтверджується Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 18.09.2009 року, та мали відповідні корпоративні права.

Як стало відомо позивачам з Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 19.05.2011 року ОСОБА_1 та ОСОБА_2 виключено з числа учасників Товариства спірним рішенням загальних зборів учасників Товариства відповідача по справі від 20.02.2010 р., що оформлене протоколом № 14.

Відповідно до ст. 145 Цивільного кодексу України вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників.

Згідно з приписами статті 58 Закону України "Про господарські товариства", вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Пунктом 9.2.1. Статуту товариства встановлено, що учасники повідомляються про проведення Зборів Учасників персонально із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за тридцять днів до скликання Зборів Учасників.

Відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Відповідач, в порушення приписів ст.. 33 ГПК України не довів належними та допустимими доказами факту належного та своєчасного повідомлення позивачів про час, дату, місце проведення та порядок денний загальних зборів учасників товариства відповідача, якими прийнято спірне рішення. Судом не приймається як доказ такого повідомлення наданий відповідачем лист (а. с. 49), оскільки відсутні докази його відправлення на адресу позивачів та отримання позивачами.

Несповіщення позивачів про скликання загальних зборів призвело не тільки до порушення їх права на участь у загальних зборах, але й до прийняття таких рішень (оскаржуваних рішень), які б за участю позивачів прийняті не були.

Крім того, загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів (ст. 60 Закону України "Про господарські товариства").

Відповідно до ч. 2 ст. 59 Закону України "Про господарські товариства" з питань, зазначених у пунктах "а", "б" статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

Оскільки, позивачі на зборах присутні не були, а їх загальна частка у статутному фонді становить 60% (30%+30%), то збори, що відбулись не були повноваженими та не мали права приймати рішення про виключення учасників товариства, тому що на них були присутні учасники, частка яких у статутному фонді становить лише 40%.

Відповідно до ч. 5 ст. 98 Цивільного кодексу України рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Учасники товариства можуть звернутись до суду з позовом про визнання недійсними рішень органів управління товариства .

Пунктами 17, 18 постанови Пленуму ВСУ № 13 від 24.10.2008 р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників господарського товариства можуть бути:

-порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

-позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

-порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:

-прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства);

-прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства;

прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

За вказаних обставин, позовні вимоги підлягають задоволенню, а заперечення відповідача проти позовних вимог не приймаються судом до уваги.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на відповідача.

На підставі зазначених вище норм матеріального права, керуючись ст. ст. 82-85 Господарського процесуального кодексу України,

в и р і ш и в :

1. Позовні вимоги ОСОБА_1 та ОСОБА_2 задовольнити.

2. Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Фот-Сервіс" ЛТД, оформлені протоколом № 14 від 20.02.2010 р.

3.Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Фот-Сервіс" ЛТД (ідентифікаційний код - 14136737, адреса - 73000, місто Херсон, вул. Димитрова, 10) на користь ОСОБА_1 (ідентифікаційний код НОМЕР_1, адреса АДРЕСА_1) 85грн.00коп. витрат по сплаті державного мита, 236грн.00коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його прийняття, а у разі, якщо у судовому засіданні було оголошено лише вступну і резолютивну частини рішення, воно набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня підписання рішення, оформленого відповідно до вимог статті 84 Господарського процесуального кодексу України (вступна, описова, мотивувальна і резолютивна частини).

Суддя Ю.В. Гридасов

Дата оформлення та підписання рішення

відповідно до вимог ст. 84 Господарського

процесуального кодексу України "15" листопада 2011 р.