Ухвала суду № 19162489, 04.11.2011, Господарський суд Тернопільської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

"04" листопада 2011 р.Справа № 10/Б-123

УХВАЛА

Господарський суд Тернопільської області

у складі <Список >судді Півторака М.Є. , судді <заповнити при колегіальному розгляді >

Розглянув справу

За заявою Кредитора: Тернопільської обєднаної державної податкової інспекції, м. Тернопіль, вул. Білецька, 1.

До Боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю “ Шляхбуд “, м. Тернопіль, вул. Бандери, 33

За участю представників:

Кредитора: ОСОБА_1 юрисконсульта КЕЧ, довіреність № 14/2161 від 21.09.11 р.; ОСОБА_2. старшого державного ревізора-інспектора ОДПІ , довіреність від 20.01.2011 року;

Боржника: Монастирського - ліквідатора, ухвала господарського суду Тернопільської області від 11.02.2005 року.

Військової прокуратури Тернопільського гарнізону Західного регіону України: Стражник О.В.- помічника військової прокуратури, посвідчення № 38

Представникам кредиторів та боржника розяснено процесуальні права та обовязки відповідно до ст.ст. 20, 22, 811 Господарського процесуального кодексу України.

За відсутності відповідного клопотання сторін технічна фіксація судового засідання не здійснюється.

Суть справи:

Ухвалою суду від 11 лютого 2005 року поновлено провадження у справі № 10/Б-123 ; призначено ліквідатором банкрута по справі № 10/Б-123 Монастирського Франца Казимировича, жителя м. Тернопіль, вул. Корольова, 2/144 , Ліцензія серії АА № 047820 від 11.10.2001 року; покладено на ліквідатора ОСОБА_3 обовязки, передбачені статтею 25 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом“; встановлено строк ліквідаційної процедури банкрута 12 місяців з дня винесення ухвали суду.

На виконання вимог ухвали суду ліквідатор банкрута Монастирський Ф.К. представив суду на затвердження звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс станом на 05.09.2011 року , витрати на ліквідаційну процедуру; просить затвердити звіт та ліквідаційний баланс, ТОВ " Шляхбуд " ліквідувати як юридичну особу, а провадження у справі - припинити.

Ухвалою господарського суду від 07 вересня 2011 року призначено судове засідання о 15 годин 45 хвилин 26 вересня 2011 року. В судовому засіданні 26 вересня 2011 року було оголошено перерву до 15 годин 45 хвилин 12 жовтня 2011 року.

12 жовтня 2011 року ліквідатор Монастирський Ф.К. надав клопотання про стягнення з Квартирно-експлуатаційного відділу оплати послуг в сумі 91 234 грн. В обґрунтування заявленого клопотання на посилається на Договір №1 «Про падання послуг ліквідатора підприємства-банкрута ТзОВ «Шляхбуд», укладеною між ПП ОСОБА_3. та Тернопільською квартирно експлуатаційною частиною 04 квітня 2005 року.

В порядку статті 77 ГПК справу слуханням було відкладено до 14 годин 45 хвилин 25 жовтня 2011 року.

Присутній у судовому засіданні представники кредиторів Тернопільської об`єднаної державної податкової інспекції, м. Тернопіль, вул. Білецька, 1 та КЕВ м. Тернополя клопотання ліквідатора про затвердження звіту ліквідатора і ліквідаційного балансу, ліквідації боржника та припинення провадження по справі №10/Б-123 підтримали в повному обсязі.

Разом з тим , у відзиві №14/2498 від 20.09.2011 року Квартирно-експлуатаційний відділ м. Тернополя заперечує проти клопотання ліквідатора ОСОБА_3 в частині стягнення витрат пов'язаних із проведення ліквідаційної процедури в розмірі 91234,00 грн. та зазначає, що ліквідатором до матеріалів справи не долучені підтверджуючі документи з приводу відрядження , витрат на бензину, проживання в готелях, амортизацію автомашини. Квартирно-експлуатаційний відділ посилається на те, що лист начальника КЕВ м. Тернопіль №14/275 від 29.02.2008 року про відмову від позовної заяви щодо витребування цементу, не можна вважати як вказує ліквідатор Монастирський Ф.К. підставою вважати, що п.2.2 Договору №1 від 04.04.2005 року з доповненням №1 до цього договору скасовується. Вказане не відповідає нормам чинного законодавства України , оскільки будь-які доповнення чи зауваження до основного договору оформляються відповідними додатковими угодами, які в подальшому є не від'ємною частиною основного договору. Просить зобовязати ліквідатора обґрунтувати вимоги в частині стягнення витрат на ліквідаційну процедуру з підтверджуючими документами витрат на відрядження , а також письмові підтвердження викликів до суду .

В судовому засіданні 25 жовтня 2011 року оголошено перерву до 04 листопада 2011 року.

Розглянувши ліквідаційний баланс, заслухавши звіт ліквідатора та пояснення представників кредиторів суд встановив наступне:

Статтею 32 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом“ встановлено, що за результатами роботи ліквідатора, останній подає господарському суду ліквідаційний баланс. Господарський суд після заслуховування ліквідатора виносить ухвалу про затвердження ліквідаційного балансу або призначення нового ліквідатора.

Якщо за результатами ліквідаційного балансу не залишилося майна після задоволення вимог кредиторів, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи.

Ухвалою суду від 11 лютого 2005 року поновлено провадження у справі № 10/Б-123 ; призначено ліквідатором банкрута по справі № 10/Б-123 Монастирського Франца Казимировича, жителя м. Тернопіль, вул. Корольова, 2/144 , Ліцензія серії АА № 047820 від 11.10.2001 року; покладено на ліквідатора ОСОБА_3 обовязки, передбачені статтею 25 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом “; встановлено строк ліквідаційної процедури банкрута 12 місяців з дня винесення ухвали суду.

У судовому засіданні встановлено, що на виконання вимог статті 26 Закону України “ Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом “ ліквідаторами вчинялися дії з метою виявлення майна та грошових коштів Товариства з обмеженою відповідальністю " Шляхбуд " м. Тернопіль для формування ліквідаційної маси: направлено відповідні запити до державних органів для встановлення реєстрації його майнових активів та банківських установ ; звернення до суду про витребування майна банкрута з чужого незаконного володіння .

Так, рішенням господарського суду Тернопільської області від 07.05.2007 року позовні вимоги ТзОВ "Шляхбуд" в особі ліквідатора ОСОБА_3, задоволені частково та зобовязано Товариство з обмеженою відповідальністю “Домобудівник“, м. Тернопіль, в десятиденний строк з дня набрання рішення законної сили повернути Товариству з обмеженою відповідальністю “Шляхбуд“, м. Тернопіль, майно, яке передано на зберігання, а саме 312,25 тонн цементу марки М-400, вартість якого складає 140512 грн. 25 коп.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 21.09.2007 року рішення господарського суду Тернопільської області від 07.05.2007 року залишено без змін.

ТОВ "Домобудівник", не погоджуючись з рішенням та постановою у справі в частині задоволення позову, подав касаційну скаргу.

Постановою Вищого господарського суду України від 22.11.2007 року касаційну скаргу ТОВ "Домобудівник" задоволено частково, постанову Львівського апеляційного господарського суду від 21.09.2007 року та рішення господарського суду Тернопільської області у справі № 10/11-163 скасовано, а справу направлено на новий розгляд до господарського суду Тернопільської області.

Розпорядженням голови господарського суду Тернопільської області матеріали справи № 10/11-163 передано на розгляд суду у складі судді Кропивної Л.В.

Ухвалою господарського суду від 14 січня 2008 р. прийнято до провадження суддею Кропивною Л.В. справу № 10/11-163, із присвоєнням їй номеру 9/1-121 (10/11-163) .

Тернопільська КЕВ м. Тернопіль за погодженням із військовим прокурором гарнізону зобовязали ліквідатора ОСОБА_3 звернутися до господарського суду з відмовою від позову про витребування цементу та з новим позовом про стягнення заборгованості в сумі 79229,25 грн. ( лист КЕВ м. Тернопіль від 29.02.2008 року № 14/275).

03 березня 2008 року ухвалою господарського суду прийнято відмову Товариства з обмеженою відповідальністю "Шляхбуд" в особі ліквідатора ОСОБА_3 від позову та припинено провадження у справі за його позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник", м. Тернопіль, про повернення Товариству з обмеженою відповідальністю “Шляхбуд“ майно, яке передано на зберігання, а саме 312,25 тонн цементу марки М-400, вартість якого складає 140512 грн. 25 коп.

24.03.2011 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Шляхбуд", третя особа на стороні позивача Квартирно-експлуатаційний відділ м. Тернополя, звернулось до господарського суду Тернопільської області із позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Домобудівник" про зобовязання відповідача повернути належне позивачу майно і яке знаходиться під арештом, а саме: грошові кошти в сумі 79229,25грн.

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 07.06.2011р. у справі № 12/27/5022-437/2011 (суддя Френдій Н.А.) відмовлено в позові ТзОВ “Шляхбуд”.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 16 серпня 2011 року рішення господарського суду Тернопільської області від 07.06.2011р. у справі № 12/27/5022-437/2011 залишено без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Згідно п. 6 статті 40 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом“ господарський суд припиняє провадження у справі про банкрутство, якщо затверджено звіт ліквідатора в порядку, передбаченому статтею 32 Закону.

Враховуючи, що по результатах розгляду ліквідаційного балансу у банкрута не виявлено ні майна, ні коштів для погашення заборгованості перед кредиторами, ліквідатор виконав свої повноваження у відповідності з вимогами Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом“ по виявленню майнових активів банкрута, а тому ліквідаційний баланс підлягає затвердженню, Товариства з обмеженою відповідальністю “ Шляхбуд “, м. Тернопіль, вул. Бандери, 33 суд ліквідовує як юридичну особу, провадження по справі №10/Б-123 припиняє в порядку статті 40 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом“.

Пунктом 5 статті 39 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців“ встановлено, що у разі, якщо після завершення ліквідаційної процедури в процесі банкрутства, яка встановлена законом, судом постановляється рішення про ліквідацію юридичної особи - банкрута, суд що виніс відповідне рішення, в день набрання ним законної сили направляє його державному реєстратору за місцезнаходженням юридичної особи банкрута для проведення державної реєстрації припинення юридичної особи.

На виконання зазначеного припису суд направляє ухвалу відділу реєстрації Тернопільської районної державної адміністрації для проведення державної реєстрації Товариства з обмеженою відповідальністю “ Шляхбуд “, м. Тернопіль, вул. Бандери, 33.

Щодо клопотання ліквідатора Морнастирського Ф.К. про стягнення з Квартирно-експлуатаційного відділу м. Тернополя 91234 грн. оплати праці суд зазначає наступне.

Відповідно до п.10 ст.3-1 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ” оплата послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у зв'язку з виконанням ним своїх обов'язків здійснюються в порядку, встановленому цим Законом, за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, або за рахунок коштів кредиторів чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника.

Пунктами 11, 12 ст. 3-1 Закону України „ Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ” передбачено, що кредитори можуть створювати фонд для оплати послуг, відшкодування витрат та виплати додаткової винагороди арбітражному керуючому (розпоряднику майна, керуючому санацією, ліквідатору). Формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

Звіт про оплату послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого затверджується рішенням комітету кредиторів та ухвалою господарського суду.

Відповідно до вимог частини 1,2 статті 52 Закону в разі, якщо громадянин-підприємець - боржник або керівні органи боржника юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру його вимог до боржника та строку виконання зобовязань.

В такому випадку провадження у справі про банкрутство здійснюється за спрощеною процедурою без публікації оголошення про порушення справи про банкрутство, без формування реєстру вимог кредиторів за наслідками проведеного публічного конкурсу, без утворення комітету кредиторів та з переходом в підготовчому засіданні суду до ліквідаційної процедури, визначеної з особливостями, передбаченими статтею 52 Закону. Законодавець не передбачає обовязку ініціюючого кредитора оплатити арбітражному керуючому усі надані ним послуги у процедурі банкрутств відповідно до положень статті 52 Закону.

Такої ж правової позиції дотримується Вищий господарський суд України, зокрема, у своїй постанові від 11 березня 2009 року у справі № 11/Б-907.

Судом встановлено, що 04 квітня 2005 року між ПП ОСОБА_3. та Тернопільською квартирно - експлуатаційною частиною укладено Договір №1 «Про падання послуг ліквідатора підприємства-банкрута ТзОВ «Шляхбуд»від 04 квітня 2005 року. Пунктом 1.1 Договору передбачено що «Ліквідатор»надає, а «Замовник»оплачує послуги ліквідатора банкрута -ТзОВ «Шляхбуд»; у вартість послуг ліквідатора окрім двох мінімальних заробітних плат включаються поштові, транспортні та інші витрати у розмірі 25 грн/міс. без надання підтверджуючих документів; компенсація витрат на відрядження, добові витрати , «Оплату послуг ліквідатора «Замовник»здійснює із свого банківського рахунку па рахунок «Ліквідатора»щоквартально (п.2.1, 2.2 Договору).

Згідно п. 60 Постанови Верховного Суду України №15 від 18.12.2009 року " Про судову практику в справах про банкрутство", ч.ч.10-14 ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не передбачено укладання з арбітражним керуючим договору про виконання ним своїх обов'язків у провадженні по справі про банкрутство. Відповідно до ст. 31, ч.1 ст. 11, ч.ч.1-3 ст. 17та ч.1ст.24 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" єдиною підставою для виконання арбітражним керуючим своїх обов'язків є ухвала суду про його призначення в процедурах розпорядження майном боржника, санації боржника та ліквідації банкрута.

Враховуючи вищенаведене, суд відхиляє клопотання ліквідатора ОСОБА_3 про стягнення з Квартирно-експлуатаційного відділу м. Тернопіль на його користь 91234 грн. оплати послуг арбітражного керуючого.

Разом з тим, беручи до уваги представлений ліквідатором Договір №1 «Про падання послуг ліквідатора підприємства-банкрута ТзОВ «Щляхбуд», він не позбавлений права звернутись до суду з позовною заявою про стягнення заборгованості по договору .

На підставі наведеного, керуючись статтями 31, 32, 40, 52 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом“, статтею 39 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців“; ст. 25, 43, 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд ,-

У Х В А Л И В:

1.Затвердити звіт ліквідатора ОСОБА_3 у справі № 10/Б 123 по Товариству з обмеженою відповідальністю " Шляхбуд " м. Тернопіль вул. С. Бандери ,33 , ідентифікаційний код 30003875 від 05 вересня 2011 року.

2.Затвердити ліквідаційний баланс у справі № 10/Б-123 по Товариству з обмеженою відповідальністю " Шляхбуд " м. Тернопіль вул. С. Бандери ,33 ідентифікаційний код 30003875, станом на 01 вересня 2011 року.

3.Вважати погашеними вимоги кредиторів по справі:

·Тернопільської обєднаної державної податкової інспекції, м. Тернопіль, вул. Білецька, 1 на загальну суму 113789,42 грн.

·Квартирно - експлуатаційного відділу м. Тернопіль, вул. Галицька,1 на суму 53465 грн.

·Відкритого акціонерного товариства «Тернопільський комбінат по виробництву шляхово-будівельних матеріалів смт. Березовиця, вул. Микулинецька,76 Тернопільського району на суму 292846,66 грн.

·Відкритого акціонерного товариства «Тернопільагроспецмонтаж»м. Тернопіль, вул. Грига,3 на суму 274190 грн.

4.Товариство з обмеженою відповідальністю " Шляхбуд" м. Тернопіль вул. Бандери , 33 , ідентифікаційний код 30003875 ліквідувати як юридичну особу з 4 листопада 2011 року.

5.Відхилити клопотання ліквідатора ОСОБА_3 про стягнення з Квартирно- експлуатаційного відділу м. Тернопіль на його користь 91 234 грн. як оплату послуг арбітражного керуючого.

6.Провадження у справі № 10/Б- 123 - припинити.

7. Ухвалу направити боржнику, кредиторам: Тернопільській ОДПІ м. Тернопіль вул. Білецька, 1; Тернопільській КЕЧ, м. Тернопіль, вул. Галицька, 1; ВАТ “Тернопільський комбінат по виробництву шляхово-будівельних матеріалів смт. В.Березовиця, вул. Микулинецька, 76 Тернопільського району; ВАТ “Тернопільагоспецмонтаж“, м. Тернопіль, вул. Гріга 3, Військовому прокурору Тернопільського гарнізону м. Тернопіль-1 , а/с 7; ліквідатору банкрута Монастирському Ф.К., жителю м. Тернопіль, вул. Корольова, 2 кв. 144, відділу реєстрації Тернопільської районної державної адміністрації та Тернопільському обласному сектору з питань банкрутства, м. Тернопіль, вул. Київська, 3а.

8. Повну ухвалу складено та підписано 08 листопада 2011 року.

СуддяМ.Є. Півторак