Рішення № 19162460, 27.10.2011, Господарський суд Тернопільської області

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"27" жовтня 2011 р.Справа № 10/48/5022-1115/2011 Господарський суд Тернопільської області

У складі судді Півторака М.Є.

За участю секретаря судового засідання Клим Т.П.

Розглянув у відкритому судовому засіданні справу

За позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Теркурій-2", м. Тернопіль, вул. Текстильна, 28Ч; ід. код 30345236

До відповідача: Відкритого акціонерного товариства „Тернопільобленерго”, м. Тернопіль, вул. Енергетична, 2 в особі Тернопільського міського району електричних мереж , м. Тернопіль вул. І. Франка,18; ід. код. 22605850

За участю представників:

Позивача: ОСОБА_1 представника, довіреність № 5001/24 від 11.08.2009 року; ОСОБА_2 начальника служби енергонагляду, довіреність № 3893/25 від 03.10.2011 року;

Відповідача: ОСОБА_3 юрисконсульта, довіреність № 5001/24 від 16.12.2010 року; ОСОБА_2- начальника служби енергонагляду, довіреність № 3893/25 від 03.10.2011 року;

В судовому засіданні представникам сторін розяснено процесуальні права та обовязки, передбачені ст.ст. 20,22,81-1 Господарського процесуального кодексу України.

За відсутності відповідного клопотання сторін технічна фіксація судового процесу не здійснювалася.

Відповідно до ст.85 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні були оголошені вступна та резолютивна частини рішення.

Суть справи:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Теркурій-2" , м. Тернопіль звернулося з позовом до Відкритого акціонерного товариства "Тернопільобленерго" м. Тернопіль в особі Тернопільського міського району електричних мереж про визнання протиправним та скасування рішення комісії Тернопільського міського району електричних мереж ВАТ "Тернопільобленерго", оформленого протоколом № 2 від 25.07.2011 року про розрахунок недоврахованої електроенергії

В обґрунтування заявлених вимог позивач посилається на умови Договору № 2287 про постачання електричної енергії, укладеного між сторонами 27 грудня 2007 року ,Акт про порушення № 000550 від 20.07.2011 року; рішення комісії Тернопільського міського РЕМ від 25.07.2011 року про донарахування ТзОВ "Теркурій-2" 348296,00 грн.; інші документи, копії яких знаходяться в матеріалах справи

Ухвалою суду від 11 серпня 2011 року судове засідання призначене о 15 год. 30 серпня 2010 року.

У відзиві на позов № 3470/25 від 30.08.2011 року ( вх. № 15257(н) від 30.08.2011 року ) ВАТ "Тернопільобленерго" м. Тернопіль заперечує заявлені вимоги повністю і вважає їх безпідставними та такими, що не підлягають до задоволення.

Вказує, що Додаток № 5а до Договору про постачання електричної енергії № 2287 від 27.12.2007 року містить однолінійну схему постачання електроенергії через електроустановки і обладнання, яке забезпечує таке постачання електроенергії, а також межу балансової належності та відповідальності сторін. Споживач зобовязувався розрахуватися за спожиту електроенергію та утримувати установки зазначені в Договорі в належному технічному стані ( електроустановки, що знаходяться в РП-42 ячейки 18 ) та експлуатувати їх відповідно до Правил користування електричною енергією.

Зазначає, що для укладання Договору № 2287 Позивачем на виконання вимог п. 5.4. Правил надавалися відомості про величину приєднаної потужності та відомості щодо розрахункових засобів обліку. На підставі даних ТОВ "Теркурій-2 " Договором № 2287 ( додатками до договору № 5а та № 7 )визначено схему підключення електропостачання в РП-42 ячейки 18 через трансформатори струму з коефіцієнтом трансформації ( 100/5=20). Однак, 20.07.2011 року представником ВАТ "Тернопільобленерго" виявлено невідповідність фактичного коефіцієнта трансформації трансформатора струму розрахунковим та паспортним даним, а саме: виявлено наявність в РП-42 ячейки 18 трансформатора струму 150/2( кф. Т 30), хоча рапорта про використану електроенергію споживачем подано з зазначенням договірного трансформатора струму з коефіцієнтом 100/5, що є порушенням умов договору № 2287.

Вважає, що згідно умов договору № 2287 додатку 5, 5а межі відповідальності, за стан і обслуговування трансформаторів струму та його збереження несе споживач ( Позивач ).

Посилається на приписи ст. 26 Закону України "Про енергетику", п. 6.41 Правил користування електричною енергією .

Пояснює, що при споживанні електроенергії Позивачем через розрахункову схему обліку з застосуванням трансформатора з Ктт 150/5 , шляхом зміни параметрів вторинних кіл струмів схеми обліку, зменшується кількість облікованої електроенергії по фазі, в якій встановлено такий трансформатор струму, що стало причиною недообліку електроенергії Позивачем.

Просить в позові відмовити.

В порядку статті 77 ГПК України розгляд справи було відкладено до 11 год. 30 хв. 16 вересня 2011 року, згідно клопотання позивача у справі № 29-08/11 від 29.08.2011 року; в судовому засіданні оголошувалася перерва до 14 год. 45 хв. 04.10.2011 року; 16 год. 10.10.2011 року; 16 год. 13.10.2011 року; 15 год. 30 хв. 25.10.2011 року ; 15 год. 30 хв. 27.10.2011 року.

Згідно клопотання № 4005/25 від 10.10.2011 року ВАТ "Тернопільобленерго" м. Тернопіль розгляд справи було продовжено в порядку статті 69 ГПК України на п'ятнадцять днів.

В судовому засіданні представник позивача підтримав заявлені вимоги повністю.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши обґрунтування представника позивача, заперечення представника відповідача господарський суд встановив наступне:

Згідно ст. 1 Господарського процесуального кодексу України право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів мають підприємства, установи, організації, інші юридичні особи ( у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність і в установленому порядку набули статусу субєкта підприємницької діяльності. Визначені статтею 1 ГПК юридичні особи та громадяни можуть бути сторонами в господарському судовому процесі.

Згідно до ст.15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Позивач у справі Товариство з обмеженою відповідальністю "Теркурій-2" , місцезнаходження якого м. Тернопіль вул. Текстильна ,28Ч є юридичною особою, яка зареєстрована у встановленому законом порядку виконавчим комітетом Тернопільської міської ради 12.03.1999 року і включене до ЄДРПОУ, ідентифікаційний код 30345236, що підтверджується Довідкою серії АА № 168967 Головного управління статистики у Тернопільській області, а тому наділене правом на звернення до господарського суду з позовом за захистом своїх прав та охоронюваних законом інтересів.

В розумінні статті 54 Господарського процесуального кодексу України зміст позовних вимог та коло осіб, до яких предявляється позов, визначається позивачем.

Предметом позову ТзОВ "Теркурій-2" м. Тернопіль визначило скасування рішення комісії Тернопільського міського району електричних мереж ВАТ "Тернопільобленерго", оформленого протоколом № 2 від 25.07.2011 року.

Спосіб захисту цивільних прав та інтересів особа обирає при зверненні з позовною заявою до суду.

Суд вважає, що обраний позивачем спосіб захисту права є таким, що відповідає статтям 15, 16 Цивільного кодексу України.

Вказавши відповідачем у справі Відкрите акціонерне товариство "Тернопільобленерго" м. Тернопіль в особі Тернопільського міського району електричних мереж м. Тернопіль, Товариство з обмеженою відповідальністю "Теркурій-2" м. Тернопіль вважає, що вказана юридична особа порушили його права.

Статтею 55 Конституції України кожному гарантується право на оскарження в суді рішень, дій чи бездіяльності органів державної влади, органів місцевого самоврядування, посадових і службових осіб.

В силу ст. 11 ЦК України цивільні права і обовязки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки.

Правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків (частина 1 ст. 202 ЦК України).

У судовому засіданні встановлено , що 27.12. 2007 року між ВАТ "Тернопільобленерго", м. Тернопіль в особі начальника Тернопільського міського району електричних мереж Сененького М.Ю. (Постачальник) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Теркурій-2" (Споживач) укладено договір № 2287 про постачання електричної енергії, згідно умов якого, Постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю 5630 кВт, а Споживач оплачує Постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору.

Точка продажу електроенергії: на межі балансової належності згідно додатку № 5.

Відповідно до п. 2.2.1., 2.2.2., 2.3.2. даного Договору Постачальник зобовязується виконувати умови цього Договору; постачати Споживачу електроенергію, як різновид товару: в обсягах, визначених відповідно до розділу 5, та з урахуванням умов розділу 6 цього Договору (додаток №1 "Обсяги постачання електричної енергії споживачу та субспоживачу"; згідно з категорією струмоприймачів Споживача відповідно до ПУЕ та гарантованого рівня надійності електропостачання схем, визначених додатком №5 "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" ; із дотриманням граничних показників якості електричної енергії, визначених державними стандартами; забезпечити отримання Споживачем електричної енергії на рівні дозволеної потужності 3620 кВт; дотримуватися режиму споживання електричної енергії згідно з умовами розділу 5 цього договору та режиму роботи електроустановки Додаток №3.

Для визначення договірних величин споживання електричної енергії та потужності на наступний рік Споживач не пізніше 15 листопада поточного року надає Постачальнику відомості про розмір очікуваного споживання електричної енергії (додаток №1 "Обсяги постачання електричної енергії споживачу та субспоживачу" ) (п. 5.1. Договору).

Згідно п. 4.2.2. Договору сторони передбачили, за перевищення договірних величин споживання електричної енергії та потужності, визначених згідно із вимогами розділу 5 цього договору, Споживач сплачує Постачальнику двократну вартість різниці від фактичної спожитої та договірної величини. При цьому плата за перевищення договірної величини потужності стягується із споживачів з приєднаною потужністю 250 кВт. І більше та середньомісячним споживанням 50 000 кВт/год. і більше.

На час розгляду позову в суді Договір № 2287 від 27.12.2007 року чинний; змін і доповнень до Договору сторонами не вносилося.

Отже, між відповідачем, як постачальником електричної енергії та позивачем, як споживачем, існують договірні відносини щодо поставки електричної енергії, що виникли за укладеним договором № 2287 від 27.12.2007 року.

Умови Договору №2287 від 27.12.2007 року прийняті сторонами до виконання.

Так, позивачем на підставі виставлених ВАТ "Тернопільобленерго" рахунків проводилася оплата за використану електричну енергію ( копії Рахунків н за використану активну та реактивну енергію знаходяться в матеріалах справи ), також сторонами підписувалися Акти про обсяги спожитої електроенергії за відповідний період; відповідно ВАТ "Тернопільобленерго" здійснювало перевірку приладів обліку електроенергії, про що свідчить Акт від 26.12.2007 року; Акт з контролю електричної потужності від 20.02.2008 року, Акт про пломбування від 28.01.2008 року.

Під час здійснення перевірки приладів обліку електроенергії з сторони ВАТ "Тернопільобленерго" зауважень не поступало.

У відповідності до статті 193 Господарського кодексу України субєкт господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобовязання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобовязання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

До вимог господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з врахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.

Матеріали справи свідчать про те, що між позивачем та відповідачем виникло зобовязання постачання (купівлі продажу) електроенергії, згідно якого, в силу ст. ст. 712,714 Цивільного кодексу України, одна сторона (постачальник) зобовязана надавати другій стороні (споживачеві) енергетичні ресурси, передбачені договором, а споживач зобовязується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, при цьому кожна сторона має право вимагати від боржника виконання його обовязку.

П.1 статті 509 ЦК України встановлено, що зобовязанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобовязана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послуги тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обовязку.

У відповідності до вимог ст. ст. 525,526 ЦК України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог ЦК, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

В додатку № 5а до Договору № 2287 було визначено технічні характеристики ячейки № 18 розподільчої підстанції № 42 ( на схемі РП-42), в якій було визначено коефіцієнт трансформації струму у розмірі К-20(100/5).

З матеріалів справи вбачається, що ВАТ "Тернопільобленерго", м. Тернопіль є власником будівлі ЦРП під літ. "М", що знаходиться по вул. Текстильна, 28 "Ч" у місті Тернополі на підставі Договору купівлі-продажу, укладеного 14.08.2006 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Теркурій-2" та ВАТ "Тернопільобленерго" ( копія договору знаходиться в матеріалах справи).

14 серпня 2006 року представники ТзОВ "Теркурій-2" та ВАТ "Тернопільобленерго" підписали Акт приймання - передачі обєктів електричних мереж ( майна ) у якому зокрема вказали про передачу під номером 1.2. обладнання ЦРП: - комірка КЗО -272 з МВ-10-26 шт.

У судовому засіданні представники сторін ( як позивача так і відповідача ) підтвердили , що в комірці 18 знаходиться трансформатор струму 150/5 . Даний трансформатор струму залишався з моменту будівництва центрального розподільчого пункту 10 кВт ( ЦРП-42) ; ВАТ " Тернопільобленерго " надало суду схему розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін , яка діяла в 2001 році ( на момент знаходження ЦРП 10кВт на балансі попереднього власника даного обєкта ТДНТП "Промінь" ). Відповідно до цієї схеми постачання електроенергії в комірці 18 здійснювалося через трансформатор струму 150/5.

Отже, на час укладання Договору № 2287 від 27.12.2007 року ВАТ "Тернопільобленерго" понад рік вже було власником будівлі ЦРП під літ. "М" , що знаходиться по вул. Текстильна, 28 "Ч" у місті Тернополі та обладнання ЦРП: комірка КЗО -272 з МВ-10-26 шт. і повинно було знати, що електропостачання в комірці 18 здійснювалося через трансформатор струму 150/5 і вказавши про це в Додатку до Договору.

Згідно пункту 2.1 Договору під час виконання цього Договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим Договором, сторони зобовязалися керуватись законом України “Про електроенергетику”, Правилами користування електричною енергією, затвердженими в установленому порядку.

20 липня 2001 року службою енергонагляду Тернопільського міського РЕМ ВАТ "Тернопільобленерго" було складено Акт про порушення № 000550, в якому комісією відповідача встановлено, що фактично коефіцієнт трансформації трансформатора струму, що знаходиться в ячейці № 18 РП-42 становить К-30 ( 150/5), що не відповідає даним рапортів споживача, в яких було вказано коефіцієнт трансформації струму К-20 ( 100/5).

Відповідач вважає, що з сторони ТОВ "Теркурій-2" мало місце неналежного виконання умов договору через трансформатори струму 150/5, в той час як оплата за використану електричну енергію здійснювалася з застосуванням коефіцієнта трансформації для розрахунку 2000 трансформаторів струму 100/5, який зазначався Позивачем в актах використаної електроенергії до червня 2011 року та оплачених рахунків.

Внаслідок такого порушення розрахунки за електроенергію по точці обліку комірка 18 проводились не в повному обсязі: обсяг електроенергії використаної споживачем значно перевищував обсяг електроенергії, за яку споживач провів оплату.

На підставі даного Акту про порушення № 000550, 25 липня 2011 року комісією Тернопільського міського РЕМ ВАТ "Тернопільобленерго" було прийнято рішення про донарахування ТзОВ "Теркурій-2" 348 296,00 грн. з ПДВ за спожиту, але не обліковану електричну енергію.

Дане рішення відповідача було оформлене протоколом № 2 від 25.07.2011 року.

Позивач стверджує , що рішення було вручене його представнику 08 серпня 2011 року, згідно заяви Товариства від 09.08.2011 року та підтверджується листом Тернопільського міського РЕМ вих.. № 700 від 09.08.2011 року .

Відповідач зазначене заперечує і посилається на Протокол № 2, в якому зазначено , що засідання комісії Тернопільського міського РЕМ проводилося за участю директора ТзОВ "Теркурій-2" Зазуля Б.Г. та головного енергетика Волошин Л.В.

У відповідності до Закону України «Про електроенергетику»від 16.10.1997р. органом державного регулювання діяльності в електроенергетиці є Національна комісія регулювання електроенергетики України.

Постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996р. №28 були затверджені Правила користування електричною енергією, які є чинними на даний час та підлягають обовязковому дотриманню усіма субєктами господарювання.

Пунктом 6.42 Правил користування електричною енергією, застосування яких також обумовлено п. 2 Договору між сторонами, встановлено, що на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу.

Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків.

Відповідач у справі надав суду Рахунок № 2287 від 25.07.2011 року, виписаний ТОВ "Теркурій-2" на підставі Акта № 000550 від 20.07.2011 року про оплату 348 296,76 грн.

ВАТ "Тернопільобленерго" не надало суду доказів вручення позивачу Розрахунку величини вартості, який згідно приписів п. 6.42 Правил є обовязковим.

Розрахунок вартості не облікованої енергії здійснюється на підставі Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою НКРЕ від 04.05.2006 р. № 562 ( із змінами).

Всупереч вимог діючого законодавства в протоколі № 2 від 25.07.2011 року не вказано характеру правопорушення та без посилання на відповідний пункт Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії , не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.

Згідно п. 2.1. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією , визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затверджено Постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 року № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 року № 782/12653.

Вказана Методика застосовується у разі виявлення таких порушень:

1)порушення цілісності пломб, цілісності пломбу вального матеріалу, на якому встановлено пломби ( дріт , кордова нитка тощо ) , порушення цілісності гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал , фальсифікації тавр про повірку засобів обліку, тавр електропередавальної організації, тавр інших заінтересованих сторін, відбитки яких нанесені на пломби ( далі пошкодження пломб ), аьо відсутності пломб на розрахункових засобах обліку в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Правилами користування електричною енергією;

2)пошкодження або відсутності пломб , встановлених у місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Правилами користування електричною енергією;

3)пошкодження розрахункових засобів обліку ( розбите скло ,пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які привели до зміни показників засобів обліку;

4)пошкодження або відсутності пломб на розрахункових засобах обліку, що враховують обсяг електричної енергії , переданої мережами споживача ( за наявності акту про пломбування, складеного в порядку , визначеному Правилами користування електричною енергією ) , пошкодження зазначених розрахункових засобів обліку ( розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача , які призвели до зміни показників засобів обліку;

5)самовільного підключення електроустановок , струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі , яка не є власністю споживача;

6)підключення до електромережі , що є власністю споживача, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими засобами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку;

7)підключення до електричної мережі , що є власністю споживача , електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими засобами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку.

У судовому засіданні представники сторін підтвердили, що не було встановлено пошкодження пломб та /або засобів обліку.

Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. У разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку.

Згідно п. 6.41 Правил користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії , від якого споживач одержує електричну енергію або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється двосторонній акт порушень . В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані , необхідні та достатні для визначення обсягу недорахованої електричної енергії та / або суми завданих споживачем збитків . За необхідності в акті зазначаються заходи , яких необхідно вжити для усунення допущених порушень . Акт складається в двох примірниках , один з яких передається або надсилається споживачеві . Акт підписується представником постачальника електричної енергії( електропередавальної організації ) та представником споживача . У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову . У цьому разі акт вважається дійсним , якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії ( електропередавальної організації ) . Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта , які зазначаються в акті , а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Всупереч вимогам , визначених у пункті 6.41 Правил користування електричною енергією в Акті не зазначено, у чому полягає суть порушення з боку споживача електричної енергії.

Так , Пунктом 6.40 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ від 31.07.1996р. № 28, встановлено, що у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 N 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за N 782/12656.

Відповідно до пункту 3.33 Правил користування електричною енергією передавальна організація ( постачальник електричної енергії за регульованим тарифом ) не рідше одного разу на шість місяців має здійснювати контрольний огляд засобу обліку.

Пунктом 1.2. Правил користування електричною енергією визначено , що контрольний огляд засобу обліку виконання комплексу робіт з метою візуального обстеження цілісності засобу обліку ( корпусу , скла, кріплення тощо ) , цілісності встановлених згідно з актом про пломбування пломб та наявності відбитків їх тавр , зняття показників засобів обліку , а також з метою виявлення без використання спеціальних технічних засобів та/або часткового демонтажу будівельних конструкцій або оздоблюваних матеріалів самовільних підключень .

Однак , у Акті про порушення № 000550 від 20.07.2011 року не вказана дата останньої перевірки.

Відповідно до частини 3 пункту 3.24 Правил користування електричною енергією, якщо перевірка розрахункових засобів обліку не виконана в передбачені терміни з вини електропередавальної організації , електропередавальна організація не має права на виставлення додаткових рахунків, виставлення яких повязане з похибкою показів розрахункових засобів обліку електричної енергії .

Перерахунок обсягу спожитої електричної енергії здійснюється при наявності як самого порушення, так і мети зміна показів засобу обліку.

Аналогічна думка викладена у постанові Вищого господарського суду України від 09.10.2008 р. у справі № 2-2/2933.1-2008.

ТзОВ "Теркурій-2" м. Тернопіль стверджує, що рішення комісії Тернопільського міського РЕМ, оформленого Протоколом №2 від 25.07.2011 року були винесено з порушенням норм чинного законодавства , а тому підлягає скасуванню , оскільки породжує певні обовязки у споживача сплатити донараховану вартість спожитої електричної енергії. Невиконання ж вказаного обовязку породжує для споживача певні негативні наслідки відключення від електропостачання, та, відповідно, можливість понесення матеріальних втрат.

Відповідно до пункту 6.42 Правил користування електричною енергією споживач має право оскаржити до суду рішення комісії протягом 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачеві .

Відповідно до ст. 235 Господарського кодексу України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Частиною 1 ст. 236 Господарського кодексу України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Згідно ч.2 вищезазначеної статті перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у частині першій цієї статті, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Отже, зі змісту вказаних положень чинного законодавства вбачається, що рішення постачальника електричної енергії про нарахування вартості недоврахованої спожитої електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією.

Згідно ч. 2 ст. 237 Господарського Кодексу України порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Відповідно до ст.124 Конституції України юрисдикція судів поширюється на всі правовідносини, що виникають у державі.

Наданим позивачем Актом про порушення № 000550 від 20.07.2011 року зафіксовано відсутність явних ознак та доказів умисного пошкодження споживачем пристрою обліку електроенергії та зриву, або пошкодження пломб.

Отже, з вказаного можна зробити висновок, що неправильна робота пристрою обліку позивача не є наслідком порушення ним Правил та умов договору про користування електричною енергією.

З наведених обставин суд приходить до висновку про відсутність підстав для донарахування позивачеві недооблікованої електроенергії та відповідно можливість задоволення позовних вимог щодо скасування оперативно-господарської санкції.

В порядку ст.49 Господарського процесуального кодексу України суд покладає судові витрати на відповідача.

Керуючись статтею 129 Конституції України, статтею 193 Господарського кодексу України, ст.ст. 509,525,526 Цивільного кодексу України, ст.ст. 22,32,33, 43, 44-49,64,75,82,84,85,115-118 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд ,-

В И Р І Ш И В:

1.Позов задовольнити.

2.Скасувати рішення комісії Тернопільського міського району електричних мереж ВАТ "Тернопільобленерго" м. Тернопіль оформленого протоколом № 2 від 25.07.2011 року.

3.Стягнути з Відкритого акціонерного товариства "Тернопільобленерго" в особі Тернопільського міського району електричних мереж м. Тернопіль вул. І. Франка,18, код ЄДРПОУ 22605850 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Теркурій-2" м. Тернопіль вул. Текстильна ,28Ч , код ЄДРПОУ 30345236 85 грн. в повернення сплаченого держмита та 236 грн. за інформаційно-технічне забезпечення судового процесу . Видати наказ .

4.Видати Товариства з обмеженою відповідальністю "Теркурій-2", м. Тернопіль вул. Текстильна, 28Ч, (ідентифікаційний код 30345236): Довідку на повернення зайво сплаченого державного мита в сумі 3398 грн. 00 коп.

Платіжне доручення № 1872 від 09 серпня 2011 року про сплату державного мита в сумі 3483,00 грн. залишається в матеріалах справи.

5.Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання.

На рішення господарського суду, яке не набрало законної сили може бути подано апеляційну скаргу протягом 10 днів з дня його підписання через господарський суд Тернопільської області.

6.Повний текст рішення складено та підписано 02 листопада 2011 року.

Це поле друкуватися не буде !!! Інформацію НЕ ЗМІНЮВАТИ !!!переведено в чистовик -8586

СуддяМ.Є. Півторак