Ухвала суду № 19025355, 04.11.2011, Господарський суд Хмельницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, Майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

_____________

У Х В А Л А

"04" листопада 2011 р.Справа № 2/5025/241/11

За заявою Хмельницької міжрайонної державної податкової інспекції м.Хмельницький

до товариства з обмеженою відповідальністю „Коммандос” с.Розсоша Хмельницького району Хмельницької області

про визнання банкрутом

Суддя Дячук Т.В.

Представники :

від кредиторів : ОСОБА_1., ОСОБА_2. представники Хмельницької МДПІ по довіреностях №224/9/10-021 від 19.01.2010р., №8349/9/10-021 від 25.10.2011р.,

ОСОБА_3. представник Хмельницького районного центру зайнятості по довіреності №19-02/993 від 16.12.2010р.

від банкрута : Іващук В.А. ліквідатор

за участю : ОСОБА_4. засновник ТОВ„Коммандос”, Бордунова І.В., Монятовський О.В. представники КІФ „РІЕЛТІ ІНВЕСТ”

Ухвалою господарського суду від 09.02.2011р. порушено провадження у справі про визнання банкрутом товариства з обмеженою відповідальністю „Коммандос” с.Розсоша Хмельницького району, за нормами Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів та інші заходи щодо забезпечення вимог кредиторів.

Ухвалою суду від 03.03.2011р. визначено грошові вимоги ініціюючого кредитора - Хмельницької МДПІ, введено процедуру розпорядження майном і призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Іващука В.А., зобовязано ініціюючого кредитора подати до офіційного друкованого органу оголошення про порушення справи про банкрутство.

Оголошення про порушення справи про банкрутство опубліковано у газеті „Урядовий курєр” №50 за 19.03.2011р.

Ухвалою від 24.05.2011р. затверджено реєстр грошових вимог кредиторів до ТОВ „Коммандос” у сумі 1460807грн.89коп., покладено на боржника судові витрати у сумі 821грн.00коп.

Постановою господарського суду від 07.07.2011р. визнано ТОВ „Коммандос” банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру на строк дванадцять місяців і призначено ліквідатором арбітражного керуючого Іващука В.А.

Комітетом кредиторів встановлено розмір оплати послуг арбітражного керуючого - ліквідатора ТОВ„Коммандос” в межах двох мінімальних заробітних плат, погоджено укласти мирову угоду і клопотати перед судом про її затвердження (протокол №2 від 29.09.2011р.). В звязку з цим, ліквідатором подано до господарського суду заяву за №01/241 від 05.10.2011р. про затвердження мирової угоди.

Відповідно ч.2 ст.38 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” про дату розгляду мирової угоди господарським судом повідомлено сторони мирової угоди.

В судовому засіданні подано заяви засновників ТОВ„Коммандос” Квасницького В.В. і ПП „Торговий союз Хмельниччини” про порушення при укладенні мирової угоди прав учасників товариства, як субєктів корпоративних прав.

Розглянувши надану на розгляд суду мирову угоду, протокол засідання комітету кредиторів, письмові пояснення учасників товариства, господарським судом встановлено і враховується наступне :

Відповідно абз.18 ст.1 та ст.35 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” мирова угода у справі про банкрутство це домовленість між боржником і кредиторами про відстрочку та (або) розстрочку, а також прощення (списання) кредиторами боргів боржника. Мирова угода може бути укладена на будь-якій стадії провадження у справі про банкрутство. Рішення про укладення мирової угоди від імені кредиторів приймається комітетом кредиторів більшістю голосів членів комітету і така мирова угода підписується головою комітету кредиторів. Від імені боржника таке рішення приймається керівником боржника чи арбітражним керуючим (керуючим санацією, ліквідатором), які виконують повноваження органів управління та керівника боржника і підписують її.

Згідно ч.4 ст.37 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” мирова угода має містити положення про : розміри, порядок і строки виконання зобовязань боржника; відстрочку чи розстрочку або прощення (списання) боргів чи їх частини.

Крім цього, мирова угода може містити умови про виконання зобовязань боржника третіми особами, обмін вимог кредиторів на активи боржника або його корпоративні права.

В п.1 мирової угоди від 29.09.2011р. зазначено розмір вимог кредиторів до ТОВ„Коммандос” у загальній сумі 1873534грн.91коп. Разом з тим, ухвалою від 24.05.2011р. було затверджено реєстр грошових вимог кредиторів до ТОВ „Коммандос” у сумі 1460807грн.89коп. Різниця між визнаною і включеною до реєстру сумами становить 412727грн.02коп.

Як видно із матеріалів справи, ухвалою господарського суду від 31.10.2011р. визнано поточні грошові вимоги кредитора Хмельницької міжрайонної державної податкової інспекції до ТОВ „Коммандос” у сумі 412727грн.02коп. Однак, ухвала винесена 31.10.2011р., а на дату укладення мирової угоди 29.09.2011р. у сторін мирової угоди не було достатніх правових підстав для включення у неї заявлених але не розглянутих у встановленому порядку господарським судом відповідно до ст.ст.23, 24 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” поточних грошових вимог .

Пунктами 4, 5 мирової угоди передбачено, що в обмін на погашені вимоги боржника до третьої особи - ВАТ „ЗНКІФ РІЕЛТІ ІНВЕСТ”, код ЄДРПОУ 35773117, переходять корпоративні права боржника ТОВ „Коммандос”, а саме, третя особа стає власником 100% корпоративних прав ТОВ „Коммандос”, на момент затвердження мирової угоди господарським судом. Передача корпоративних прав боржника оформляється окремим документом після погашення третьою особою всіх кредиторських вимог, з доданням до цього документа установчих документів та печатки боржника, бухгалтерських документів, угод та інше.

Пленум Верховного суду України в п.99 постанови від 18.12.2009р. №15 „Про судову практику у справах про банкрутство” суд розяснив, що для затвердження мирової угоди у провадженні у справі про банкрутство, за умовами якої має відбутись обмін вимог кредиторів на вже емітовані боржником акції чи інші корпоративні права, належні акціонерам чи іншим субєктам корпоративних прав у статутному капіталі боржника, господарський суд має перевірити наявність згоди на відчуження належних їм акцій чи часток, оскільки Законом не передбачено позбавлення акціонерів прав на акції чи учасників інших господарських товариств корпоративних прав поза їх волею. У випадках надання згоди акціонери та субєкти корпоративних прав у статутному капіталі товариства боржника мають стати учасниками мирової угоди і підписати її.

Однак, при укладенні мирової угоди від 29.09.2011р. зазначена вимога не дотримана.

Враховуючи зазначене, господарський суд прийшов до висновку, що мирова угода від 29.09.2011р. суперечить чинному законодавству України і в її затвердженні необхідно відмовити.

Керуючись ст.ст.35-38 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, ст.86 Господарського процесуального кодексу України, суд

У Х В А Л И В :

В затвердженні мирової угоди від 29 вересня 2011 року у справі №2/5025/241/11 відмовити.

СуддяДячук Т.В.

Віддруковано 7 примірників :

1 до справи;

2 - 6 кредиторам;

7 ліквідатору арбітражному керуючому Іващуку В.А.

з яких:

- Хмельницьке обласне відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності (відправити з повідомленням про вручення);

- управління Пенсійного фонду України в Хмельницькому районі (відправити з повідомленням про вручення);

- Хмельницьке територіальне управління Державної комісії з цінних паперів і фондового ринку (відправити з повідомленням про вручення).