Постанова № 18979912, 28.09.2011, Приморський районний суд м. Одеси

28.09.2011

Дело № 4/1522/3313/11

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

28 сентября 2011 года Приморский районный суд г. Одессы

в составе пред щего судьи: Кушниренко Ю.С.

при секретаре: Радецкой Г.Д.

с участием прокурора: Швец Р.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу ОСОБА_1 на постановление о возбуждении уголовного дела, вынесенное 01.07.2009г. старшим следователем по ОВД СО НМ ГНА в Одесской области Даракчи О.Г. в отношении директора ООО «Рынок Северный»ОСОБА_1 по факту умышленного уклонения от уплаты налогов, по признакам состава преступления, предусмотренного ч.3 ст. 212 УК Украины,

У С Т А Н О В И Л :

ОСОБА_1, обратился в суд с жалобой на постановление о возбуждении уголовного дела вынесенное 01.07.2009г. старшим следователем по ОВД СО НМ ГНА в Одесской области Даракчи О.Г. в отношении директора ООО «Рынок Северный»ОСОБА_1 по факту умышленного уклонения от уплаты налогов, по признакам состава преступления, предусмотренного ч.3 ст. 212 УК Украины.

ОСОБА_1, считает, что указанное уголовное дело было возбуждено незаконно, необоснованно и подлежит отмене по следующим основаниям.

В данном случае, в его действиях, как директора ООО «Рынок Северный» отсутствуют признаки состава преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 212 Украины, а также уголовное дело было возбуждено с нарушением норм уголовно процессуального законодательства, то есть, при отсутствии поводов и оснований для его возбуждения.

На основании изложенного, ОСОБА_1, просит суд постановление о возбуждении уголовного дела, вынесенное 01.07.2009г. старшим следователем по ОВД СО НМ ГНА в Одесской области Даракчи О.Г., по признакам состава преступления, предусмотренного ч.3 ст. 212 УК Украины отменить.

Рассмотрев жалобу, материалы, на основании которых было возбуждено уголовное дело, выслушав пояснения представителя заявителя, просившего жалобу удовлетворить, прокурора, полагавшего необходимым в жалобе отказать, суд приходит к выводу, что жалоба ОСОБА_1 на постановление о возбуждении уголовного дела, вынесенное 01.07.2009г. старшим следователем по ОВД СО НМ ГНА в Одесской области Даракчи О.Г. в отношении директора ООО «Рынок Северный»ОСОБА_1 по факту умышленного уклонения от уплаты налогов, по признакам состава преступления, предусмотренного ч.3 ст. 212 УК Украины - подлежит удовлетворению, по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 236-8 УПК Украины, рассматривая жалобы на постановления о возбуждении уголовных дел, суд должен проверять наличие поводов и оснований для вынесения постановления, законность источников получения данных, которые стали основанием для вынесения постановления о возбуждении дела, и не вправе рассматривать и наперед решать те вопросы, которые решаются судом при рассмотрении уголовного дела по существу.

В соответствии со ст. 94 УПК Украины поводами к возбуждению уголовного дела являются:

1)заявления или сообщения предприятий, учреждений, организаций, должностных лиц, представителей власти, общественности или отдельных граждан;

2)сообщения представителей власти, общественности или отдельных граждан, задержавших подозреваемое лицо на месте совершения преступления или с поличным;

3)явка с повинной;

4)сообщения, опубликованные в печати;

5)непосредственное обнаружение органом дознания, следователем, прокурором или судом признаков преступления.

В постановлении о возбуждении уголовного дела от 01.07.2009г., старший следователь в качестве повода к его вынесению указал на непосредственное обнаружение следователем признаков состава преступления, предусмотренного ст. 212 ч.3 УК Украины.

В соответствии с ч.2 ст. 94 УПК Украины: « Дело может быть возбуждено только в тех случаях, когда имеются достаточные данные, указывающие на наличие признаков преступления».

В своем постановлении о возбуждении уголовного дела от 01.07.2009г., старший следователь в качестве оснований для его вынесения указал следующее.

ООО «Рынок Северный»зарегистрировано Суворовской районной администрации г. Одессы от 23 января 1997 года, путем преобразования частного предприятия «Стройкомплект», перерегистрировано Суворовской районной администрации исполнительного комитета Одесского городского совета от 01 августа 2003 года, перерегистрировано Суворовской районной администрацией исполнительного комитета Одесского городского совета от 01 сентября 2003 года. С 19 декабря 2008 года предприятие находится на учете в ГНИ Суворовского района г. Одессы, а 26 января 2009 года ему выдано свидетельство плательщика НДС.

Фактическое местонахождение субъекта хозяйствования согласно свидетельства о государственной регистрации является офисное помещение по адресу г. Одесса, проспект Добровольского, 114 корпус 2.

Ответственным лицом за правильность ведения бухгалтерского и налогового учета, а также своевременное начисление и уплату налогов в бюджет государства является директор ООО «Рынок Северный»ОСОБА_1, который назначен на указанную должность, согласно приказа № 2 от 01 августа 2003 года, в обязанности которого входят организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции.

В период времени с 2007-2008 гг., ОСОБА_1, находясь в должности директора ООО «Рынок Северный», с целью занижения объекта налогообложения, что в дальнейшем привело к уклонению от уплаты налогов, с помощью лиц из своего окружения, которые в большинстве своем являются работниками ООО «Рынок Северный»организовал регистрацию на этих лиц более 20 субъектов предпринимательской деятельности. Указанные СПД зарегистрированы как физические лица - предприниматели и находятся на упрощенной системе налогообложения, на которых пропорционально распределены реальные валовые доходы. В свою очередь последние выступили в роли посредников, непосредственно уменьшают налоговое обязательство по налогу на прибыль ООО «Рынок Северный».

Согласно договорам, заключенным вопреки требованиям п.20, п. 23 ч.4 п.35 «Правил торговли на рынках»между ООО «Рынок Северный», в лице ОСОБА_1. вместе с 20 физическими лицами - предпринимателями, общее количество торговых мест на рынке составляет 830 площадью 5 516, 83 кв. м. Стоимость аренды 1 кв. м. в указанных договорах аренды для каждого СПД, как усматривается из расчета, составляет 35 грн. за 1 кв. м. в месяц.

В дальнейшем физические лица - предприниматели заключают непосредственно с продавцами торговых мест, расположенных на территории «Рынка Северный»договора аренды согласно которым стоимость аренды 1 кв. м площади составляла сумма эквивалентна в 2007 году - 21 доллар США, январе-марте 2008 года - 21 доллар США, апреле 2008 года - 31 доллар США, мае-декабре 2008 года - 28 долларов США. Также предпринимателям продавцам согласно этим же договорам указывалось на необходимость оплаты помимо вышеуказанных договоров суммы рыночного сбора и оплаты за использованную электроэнергию, для последующей передачи денежных средств в ООО «Рынок Северный». Вместе с тем, оплата за аренду торговых мест, сумму рыночного сбора за месяц и оплата за использованную электроэнергию платилась не предпринимателям, с которыми были заключены договора, а непосредственно в администрацию ООО«Рынок Северный», о чем свидетельствуют пояснения 72 предпринимателей-продавцов.

Объем выручки предпринимателя - арендатора от такой сделки составляет не менее 300 тысяч гривен в год при уплате единого налога 200 гривен в месяц.

Так, в период 2007-2008 годов ООО «Рынок Северный»от предпринимателей-продавцов фактически получил денежные средства за аренду торговых мест сумму в размере 16122715 гривен, тогда как документально заключил соглашения и получил от предпринимателей-арендаторов денежные средства в сумме 193 089 гривен в месяц, что за указанный период составляет 4534137 гривен.

Несмотря на это, директором ООО «Рынок Северный»ОСОБА_1, с целью занижения объекта налогообложения, в налоговой отчетности за указанный период указана соответствующая сумма только денежных средств полученных от заключенных соглашений с предпринимателями-арендаторами, т.е. на сумму в размере 4634137 гривен за каждый период соответственно, а не с предпринимателями-продавцами.

Согласно декларациям по налогу на прибыль ОOО «Рынок Северный»в строке 03 отражена сумма валового дохода в размере 8747266 грн, в том числе: за 2007 год - 3684201 грн., за 2008 год - 5063065 гривен.

Таким образом, при расчете поступления средств за аренду в кассу ООО «Рынок Северный», фактически поступили денежные средства в 2007 году на сумму 7020717 гривен 86 копеек, в 2008 году - 9101997 гривен 14 копеек, общая сумма 16122715 гривен. В свою очередь разницы между фактически полученным валовым доходом и задекларированным составляет - за 2007 год на 3336516 гривен 86 копеек (7020717.86 -36 84 201), за 2008 год на 4038932 гривны 14 копеек (9101997.14 - 5063065), которая в нарушение требований п.4.1.1. п.4.1. в. 4 Закона Украины «О налогообложении предприятий»не была включена в валовой доход в налоговой отчетности указанного предприятия, что привело к непоступлению в бюджет государства налога на прибыль в размере за 2007 год - 834 129.22 гривны, за 2008 год - 1009 733.04 гривны.

Общая сумма фактически неуплаченного в бюджет государства налога на прибыль составляет 1843 862.26 гривен, что является особо крупным размером, в связи с тем, что превышает в пять тысяч раз необлагаемый минимум доходов граждан.

Указанные данные, старший следователь, счел достаточными для возбуждения уголовного дела в отношении директора ООО «Рынок Северный» ОСОБА_1, по признакам состава преступления, предусмотренного ст. 212 ч.3 УК Украины.

Однако, изучив предоставленные материалы, исключительно в отношении наличия поводов и оснований для вынесения обжалуемого постановления и достаточных данных о наличии признаков преступления, не вдаваясь при этом в оценку доказательств, установлено следующее.

Следует отметить, что непременным условием для возбуждения уголовного дела по ст. 212 УК Украины является фактическое непоступление средств в бюджеты или целевые фонды. Такой факт должен быть установлен первичными документами, актом проверки налоговой службы, на основании которого налоговым органом выносится решение о доначислении соответствующих сумм, по соответствующим налогам.

Так, согласно п. 21 Постановления Пленума Верховного Суда Украины от 08.10.2004 г. за №15 "О некоторых вопросах применения законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей" основанием для возбуждения уголовного дела по признакам ст. 212 УК Украины является соответствующий акт проверки налоговой службы, в котором были установлены нарушения налогового законодательства.

В соответствии с п.5.2.6 Закона Украины «О порядке погашения обязательств плательщиками налога перед бюджетами и государственными целевыми фондами», если плательщик налогов обжалует решение налогового органа в суд, акт проверки не может быть рассмотрен как доказательство вины должностных лиц предприятия до рассмотрения такой жалобы, по сути.

В данном случае, выводы следователя об умышленном уклонении директором ООО «Рынок Северный»ОСОБА_1 от уплаты налогов не подтверждены актами проверок, так как соответствующий акт проверки налоговой службы, в материалах дела - отсутствует.

Также, следует отметить, что следователем, при принятии решения о возбуждении уголовного дела в отношении директора ООО «Рынок Северный»по признакам состава преступления, предусмотренного ч.3 ст. 212 УК Украины, не был принят во внимание существующий на время возбуждения дела, акт № 1982/23-1/24544420 от 23.03.2009р. «О результатах плановой выездной проверки TOB«Рынок Северный »по вопросам соблюдения требований законодательства в период с 01.07.07р. по 31.12.2008 p., валютного и иного законодательства за период с 01.07.07р. по 31.12.2008 года ». Согласно указанного акта проверки ( представленного заявителем по жалобе) налоговым органом Суворовского района г. Одессы каких-либо нарушений налогового законодательства, в том числе относительно непоступления в бюджет государства налога на прибыль в размере за 2007 год - 834 129.22 гривны, за 2008 год - 1009 733.04 гривны, а всего 1843 862.26 гривен, выявлено не было.

Из изложенного следует, что на момент возбуждения уголовного дела факт непоступления средств в бюджеты или целевые фонды не установлен налоговым органом, предприятию не произведены доначисления.

В качестве оснований для возбуждения уголовного дела, следователь сослался на заявления и пояснения 72 предпринимателей-продавцов, регистрационное дело, налоговую отчетность ООО «Рынок Северный», заключение судебного эксперта по экономическим вопросам № 64 \ 09 от 18.06.2009 года.

Что касается заявлений предпринимателей-продавцов, регистрационного дела, налоговой отчетности ООО «Рынок Северный», указанные данные не могут служить основанием для возбуждения уголовного дела непосредственно по ст. 212 ч.3 УК Украины, так как уже говорилось выше, факт непоступления средств в бюджеты или целевые фонды, должен быть установлен первичными документами, а именно актом проверки налоговой службы.

Что касается заключения судебного эксперта по экономическим вопросам № 64 \ 09 от 18.06.2009 года, на которое ссылается следователь в своем постановлении о возбуждении уголовного дела, суд усматривает следующее.

Указанное заключение эксперта, не может служить основанием для возбуждения уголовного дела, так как оно противоречит действующему законодательству, поскольку существует специальный закон, регламентирующий порядок проведения проверок юридических и физических лиц, который дает им право после проведения проверки внести изменения и выплатить в добровольном порядке штрафные санкции в случае выявления нарушений налогового законодательства.

Заключение эксперта, в данном случае, не может служить подтверждением нарушения налогового законодательства, так как специалист располагал лишь теми документами, которые ему предоставила сторона обвинения.

В материалах дела отсутствуют какие либо данные подтверждающие, что ОСОБА_1, как директор ООО «Рынок Северный», был уведомлен о проведении указанной экспертизы, имел возможность ознакомиться с указанной выше экспертизой, предоставить свои возражения, обжаловать указанное заключение в судебном порядке, либо выплатить в добровольном порядке штрафные санкции ( как это предусмотрено законодательством).

Кроме того, следует отметить, что в представленных суду материалах, указанное выше заключение эксперта от 18.06.2009 года, послужившее, по мнению следователя, основанием к возбуждению дела - отсутствует.

Также в материалах дела отсутствуют, объяснения самого директора ООО «Рынок Северный»ОСОБА_1, несмотря на то, что постановление о возбуждении уголовного дела было вынесено еще в 2009года.

Таким образом, анализ представленных суду материалов, свидетельствует о том, что на момент возбуждения уголовного дела от 01.07.2009г. следователь не располагал достаточными данными необходимыми, в соответствии с уголовно процессуальным законодательством, для его возбуждения. Кроме того, из материалов дела усматривается, что в действиях ОСОБА_1 отсутствовали все необходимые признаки состава преступления, предусмотренного ч.3 ст. 212 УК Украины, а постановление было вынесено следователем преждевременно, при отсутствии необходимых данных, установленных законодательством, для его вынесения.

С учетом изложенного, суд считает, что постановление о возбуждении уголовного дела, вынесенное 01.07.2009г. старшим следователем по ОВД СО НМ ГНА в Одесской области Даракчи О.Г. в отношении директора ООО «Рынок Северный»ОСОБА_1 по факту умышленного уклонения от уплаты налогов, по признакам состава преступления, предусмотренного ч.3 ст. 212 УК Украины следует отменить, так как в данном случае отсутствовали основания для возбуждения уголовного дела, а кроме того в действиях ОСОБА_1 отсутствовали признаки состава преступления, предусмотренного ч.3 ст. 212 УК Украины.

Руководствуюсь ст. 94,98, 99, 2367,2368 УПК Украины, суд -

П О С Т А Н О В И Л :

Жалобу ОСОБА_1 на постановление о возбуждении уголовного дела, вынесенное 01.07.2009г. старшим следователем по ОВД СО НМ ГНА в Одесской области Даракчи О.Г. в отношении директора ООО «Рынок Северный»ОСОБА_1 по факту умышленного уклонения от уплаты налогов, по признакам состава преступления, предусмотренного ч.3 ст. 212 УК Украины удовлетворить.

Постановление о возбуждении уголовного дела, вынесенное 01.07.2009г. старшим следователем по ОВД СО НМ ГНА в Одесской области Даракчи О.Г. в отношении директора ООО «Рынок Северный»ОСОБА_1 по факту умышленного уклонения от уплаты налогов, по признакам состава преступления, предусмотренного ч.3 ст. 212 УК Украиныотменить.

Постановление может быть обжаловано в Апелляционный суд Одесской области в течение 7 дней со дня его провозглашения.

СУДЬЯ: