Рішення № 18975022, 18.10.2011, Господарський суд Львівської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

79014, м. Львів, вул. Личаківська, 128

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18.10.11 Справа№ 5015/4702/11

За позовом: Публічного акціонерного товариства "РОДОВІД БАНК", м. Київ,

до відповідача:Закритого акціонерного товариства "Калина-ЛТД",

м. Червоноград,

третя особа:Товариство з обмеженою відповідальністю "Калина-Закарпаття", м. Ужгород,

про: Стягнення 79551288,79 грн.

Суддя М. М. Синчук

При секретарі Григорчук Н.В.

За участю представників:

позивача:ОСОБА_1 довіреність №630 від 19.05.2011 р.,

відповідача:ОСОБА_2. довіреність № 09.1-11-11849/9351.1 від 01.02.2011 р.,

третя особа: не зявився.

Представникам сторін розяснено їх права та обовязки передбачені ст.ст. 20, 22 ГПК України. Заяв про відвід судді не подавалось. Клопотань про технічну фіксацію судового процесу не поступало.

На розгляд Господарського суду Львівської області подано позов Публічного акціонерного товариства "РОДОВІД БАНК" до Закритого акціонерного товариства "Калина-ЛТД", за участю третьої особи: Товариства з обмеженою відповідальністю "Калина-Закарпаття", про стягнення 78395179,26 грн. Ухвалою від 16.08.2011 р. провадження у справі порушено, позовну заяву прийнято до розгляду, розгляд справи призначено на 30.08.2011 р.

Позовні вимоги обґрунтовуються тим, що відповідач у порушення умов Мирової угоди від 25.01.2011 р. у справі 28/129 не сплатив Банку суму заборгованості в розмірі 72364267,03 грн. Наведене стало підставою для звернення позивача до суду з вимогою стягнути з відповідача 72364267,03 грн. заборгованості за Мировою угодою. Крім того, відповідачу нараховано 3639075,11 грн. пені за несвоєчасне погашення боргу, 1687500,00 грн. втрат від інфляції за несвоєчасне погашення боргу, 704337,13 грн. 3% річних за несвоєчасне погашення боргу.

В забезпечення виконання зобовязання, зазначеного в п. 5 Мирової угоди, укладеної між позивачем та відповідачем, затвердженої ухвалою Господарського суду Львівської області від 12.04.2011 р. у справі №28/129, а саме зобовязання відповідача сплатити суму заборгованості в розмірі 4864267,03 грн., зобовязати відповідача передати позивачу в іпотеку:

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Хмельницька обл., Летичівський р-н, Руднянська сільська рада “за межами населеного пункту” (кадастровий номер: 6823084600:05:008:0015);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Хмельницька обл.. Летичівський р-н “За межами населеного пункту”, Грушковецька сільська рада (кадастровий номер:6823082400:04:003:0034);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Хмельницька обл., Летичівський р-н “За межами населеного пункту”, Грушковецька сільська рада (кадастровий номер:6823082400:04:003:0035);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Хмельницька обл., Летичівський р-н, Руднянська сільська рада “за межами населеного пункту” (кадастровий номер: 6823084600:05:008:0016);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: на території Тщенецької сільської ради, Мостиського району, Львівської обл. (кадастровий номер: 4622487200:02:000:0013);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Львівська область, Кам'янка-Бузький район, Неслухівська сільська рада (кадастровий номер: 4622184700:04:000:0001);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: с. Комсомольське, вул. Шкільна, 2а (кадастровий номер: 0521483200:01:001:0009);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: по вул. 40-річчя Перемоги, 13 в с. Пилиповичі Новоград-Волинського р-ну, Житомирської обл. (кадастровий номер: 1824084400:03:002:0010);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Паланська сільська рада Уманського району, Черкаської обл. (кадастровий номер: 7124386100:02:002:0024);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: по вул. Лікарняній, 1 в с. Романівка, Новоград-Волинського р-ну, Житомирської обл. (кадастровий номер: 1824080400:01:003:0019);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: по вул. Кірова, 89 кв. 2, м. Новоград- Волинський, Житомирська обл. (кадастровий номер: 1811000000:00:018:0163); - земельну ділянку, розташовану за адресою: по вул. Пушкіна, 45, м. Новоград-Волинський, Житомирська обл. (кадастровий номер: 1811000000:00:018:0162);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Переяслав-Хмельницький район, с. Кавказ, вул. Комунарська, 2 (кадастровий номер: 3223387204:04:001:0006);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Переяслав-Хмельницький район, с. Кавказ, вул. Комунарська, 2 (кадастровий номер: 3223387204:04:001:0008);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Житомирська область, Коростенський район, на території Кожухівської сільської ради, (кадастровий номер: 1822382400:03:000:0248);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Житомирська область, Коростенський район, на території Кожухівської сільської ради (кадастровий номер:1822382400:03:000:0249).

В порядку забезпечення позову в межах суми 78395179,26 грн., позивач просить накласти арешт на грошові кошти, які належать Закритому акціонерному товариству "Калина-ЛТД" (80100, Львівська область, м. Червоноград, вул. Будівельна, 1, ідентифікаційний код 33724094) та знаходиться на поточному рахунку №26004000000198 в АТ "Родовід Банк", МФО 321712, ідентифікаційний код 33724094, та на всіх інших рахунках відкритих у банківських та фінансових установах, які належать Закритому акціонерному товариству "Калина-ЛТД", а також на все рухоме та нерухоме майно, яке належить на праві власності відповідачу.

В судове засідання 30.08.2011 р. представник позивача зявився, вимоги ухвали суду від 16.08.2011 р. виконав. Позовні вимоги підтримав в повному обсязі.

В судове засідання 30.08.2011 р. представник відповідача не зявився, 29.08.2011 р. надіслав електронне повідомлення №20 від 29.08.2011 р. про відкладення розгляду справи, у звязку з тим, що уповноважений представник відповідача знаходиться у відпустці, вимог ухвали суду від 16.08.2011 р. не виконав.

В судове засідання 30.08.2011 р. представник третьої особи не зявися, незважаючи на те, що був належним чином та завчасно повідомлений про час та місце розгляду справи судом, про що свідчить повідомлення про вручення поштового відправлення №06154311 від 18.08.2011 р., причин неприбуття в судове засідання не повідомив, вимог ухвали суду від 16.08.2011 р. не виконав.

В судовому засіданні 30.08.2011 р. розгляд справи відкладено на 04.10.2011 р.

В судовому засіданні 04.10.2011 р. представник відповідача надав суду відзив на позовну заяву, вважає, що позивач повинен був звернутись до державної виконавчої служби, і у випадку відмови державної виконавчої служби у відкритті виконавчого провадження з підстав невідповідності ухвали суду вимогам ст. 19 Закону України „Про виконавче провадження, звернутись до господарського суду за тлумаченням змісту правочину, а тоді звертатись до господарського суду. Просить суд відмовити в задоволенні позовних вимог, провадження в справі припинити.

В судовому засіданні 04.10.2011 р. оголошено перерву до 11.10.2011 р.

В судовому засіданні 11.10.2011 р. представник позивача, не міняючи предмету та підстав позову, подав заяву про уточнення та збільшення розміру позовних вимог. Просить зобовязати Закрите акціонерним товариством “Калина-ЛТД” (адреса: 80100, Львівська обл., м. Червоноград, вул. Будівельна, 1, ідентифікаційний код 33724094) виконати умови Мирової угоди, укладеної між Закритим акціонерним товариством "Калина-ЛТД" та Акціонерним товариством “РОДОВІД БАНК” 23.02.2011 р., затвердженої ухвалою господарського суду Львівської області від 12.04.2011 р. у справі №28/129, шляхом стягнення на користь Публічного акціонерного товариства “РОДОВІД БАНК” (адреса: 04136, м. Київ, вул. Північно-Сирецька, буд, 1-3, ідентифікаційний код 14349442) заборгованості за Мировою угодою в загальній сумі 79551288,79 грн., з них: 72364267,03 грн. основна сума боргу за Мировою угодою, укладеною між Закритим акціонерним товариством "Калина-ЛТД" та Акціонерним товариством “РОДОВІД БАНК” 23.02.2011 р., затвердженої ухвалою господарського суду Львівської області від 12.04.2011 р. у справі №28/129; 5470738,78 грн. пеня за несвоєчасну сплату заборгованості за Мировою угодою, укладеною між Закритим акціонерним товариством "Калина-ЛТД" та Акціонерним товариством “РОДОВІД БАНК” 23.02.2011 р., затвердженої ухвалою господарського суду Львівської області від 12.04.2011 р. у справі №28/129; 607500,00 грн. втрати від інфляції за несвоєчасну сплату заборгованості а Мировою угодою, укладеною між Закритим акціонерним товариством "Калина-ЛТД" та Акціонерним товариством “РОДОВІД БАНК” 23.02.2011 р., затвердженої ухвалою господарського суду Львівської області від 12.04.2011 р. у справі №28/129; 108783,98 грн. 3% річних за несвоєчасну сплату заборгованості а Мировою угодою, укладеною між Закритим акціонерним товариством "Калина-ЛТД" та Акціонерним товариством “РОДОВІД БАНК” 23.02.2011 р., затвердженої ухвалою господарського суду Львівської області від 12.04.2011 р. у справі №28/129.

В забезпечення виконання зобовязання, визначеного в п. 5 Мирової угоди, укладеної між Закритим акціонерним товариством "Калина-ЛТД" та Акціонерним товариством “РОДОВІД БАНК” 23.02.2011 р., затвердженої ухвалою господарського суду Львівської області від 12.04.2011 р. у справі №28/129, а саме зобовязання Закритого акціонерного товариства "Калина-ЛТД" сплатити суму заборгованості в розмірі 4864267,03 грн., зобовязати Закрите акціонерне товариство "Калина-ЛТД" передати Акціонерному товариству “РОДОВІД БАНК” в іпотеку:

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Хмельницька обл., Летичівський р-н, Руднянська сільська рада “за межами населеного пункту” (кадастровий номер: 6823084600:05:008:0015);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Хмельницька обл.. Летичівський р-н “За межами населеного пункту”, Грушковецька сільська рада (кадастровий номер:6823082400:04:003:0034);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Хмельницька обл., Летичівський р-н “За межами населеного пункту”, Грушковецька сільська рада (кадастровий номер:6823082400:04:003:0035);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Хмельницька обл., Летичівський р-н, Руднянська сільська рада “за межами населеного пункту” (кадастровий номер: 6823084600:05:008:0016);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: на території Тщенецької сільської ради, Мостиського району, Львівської обл. (кадастровий номер: 4622487200:02:000:0013);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Львівська область, Кам'янка-Бузький район, Неслухівська сільська рада (кадастровий номер: 4622184700:04:000:0001);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: с. Комсомольське, вул. Шкільна, 2а (кадастровий номер: 0521483200:01:001:0009);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: по вул. 40-річчя Перемоги, 13 в с. Пилиповичі Новоград-Волинського р-ну, Житомирської обл. (кадастровий номер: 1824084400:03:002:0010);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Паланська сільська рада Уманського району, Черкаської обл. (кадастровий номер: 7124386100:02:002:0024);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: по вул. Лікарняній, 1 в с. Романівка, Новоград-Волинського р-ну, Житомирської обл. (кадастровий номер: 1824080400:01:003:0019);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: по вул. Кірова, 89 кв. 2, м. Новоград- Волинський, Житомирська обл. (кадастровий номер: 1811000000:00:018:0163); - земельну ділянку, розташовану за адресою: по вул. Пушкіна, 45, м. Новоград-Волинський, Житомирська обл. (кадастровий номер: 1811000000:00:018:0162);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Переяслав-Хмельницький район, с. Кавказ, вул. Комунарська, 2 (кадастровий номер: 3223387204:04:001:0006);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Переяслав-Хмельницький район, с. Кавказ, вул. Комунарська, 2 (кадастровий номер: 3223387204:04:001:0008);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Житомирська область, Коростенський район, на території Кожухівської сільської ради, (кадастровий номер: 1822382400:03:000:0248);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Житомирська область, Коростенський район, на території Кожухівської сільської ради (кадастровий номер:1822382400:03:000:0249).

В порядку забезпечення позову в межах суми 78395179,26 грн., позивач просить накласти арешт на грошові кошти, які належать Закритому акціонерному товариству "Калина-ЛТД" (80100, Львівська область, м. Червоноград, вул. Будівельна, 1, ідентифікаційний код 33724094) та знаходиться на поточному рахунку №26004000000198 в АТ "Родовід Банк", МФО 321712, ідентифікаційний код 33724094, та на всіх інших рахунках відкритих у банківських та фінансових установах, які належать Закритому акціонерному товариству "Калина-ЛТД", а також на все рухоме та нерухоме майно, яке належить на праві власності відповідачу.

Подав заяву про продовження строку розгляду справи.

Відповідно до ч. 4 ст. 22 ГПК України позивач вправі до прийняття рішення по справі збільшити розмір позовних вимог за умови дотримання встановленого порядку досудового врегулювання спору у випадках, передбачених статтею 5 цього Кодексу, в цій частині, відмовитись від позову або зменшити розмір позовних вимог. До початку розгляду господарським судом справи по суті позивач має право змінити предмет або підставу позову шляхом подання письмової заяви.

Суд приймає заяву позивача від 11.10.2011 р. про уточнення та збільшення розміру позовних вимог

В судове засідання 11.10.2011 р. представник відповідача, щодо заявлених позовних вимог заперечив в повному обсязі.

В судовому засіданні 11.10.2011 р. оголошено перерву до 18.10.2011 р. Строк розгляду справи продовжено.

В судове засідання 18.10.2011 р. представник позивача зявився, уточненні позовні вимоги підтримав у повному обсязі.

В судове засідання 18.10.2011 р. представник відповідача зявився, щодо заявлених позовних вимог заперечив у повному обсязі.

В судові засідання 04.10.2011 р., 11.10.2011 р., 18.10.2011 р. представник третьої особи не зявлявся, незважаючи на те, що був належним чином та завчасно повідомлений про час та місце розгляду справи судом, причин неприбуття в судове засідання не повідомив, вимог ухвали суду від 16.08.2011 р. не виконав без поважних причин.

Вислухавши представників сторін проаналізувавши матеріали справи, суд встановив наступне.

Між Відкритим акціонерним товариством “Родовід Банк” (яке змінило найменування на Публічне акціонерне товариство “Родовід Банк” і є правонаступником ВАТ “Родовід Банк”, згідно п.1.3 статуту ПАТ “Родовід Банк”, зареєстрованого в новій редакції 01.11.2010 року), надалі банк, та Закритим акціонерним товариством “Калина-ЛТД”, надалі позичальник, 25.09.2008 р. укладено договір про надання овердрафту №22.1/317-О-08, відповідно до якого банк зобовязався на умовах договору надавати позичальнику кредити в межах встановленого ліміту в сумі 51600000,00 грн. з метою поповнення оборотних коштів та на інші господарські потреби, повязані веденням статутної діяльності позичальника, з процентною ставкою за користування овердрафтом у розмірі 27%, а позичальник зобовязався повернути надані кредити не пізніше 18.03.2009 р. та сплатити проценти за користування ними (п. п. 1.1, 2.1, 2.2 договору).

Рішенням господарського суду Львівської області від 25.01.2011 р. у справі №28/129, позов задоволено частково, вирішено: Стягнути з Закритого акціонерного товариства “Калина ЛТД” на користь Публічного акціонерного товариства “Родовід Банк” заборгованість в загальній сумі 72364267 грн. 03 коп. (в тому числі 2605 395 грн. 38 коп. - простроченої заборгованості за процентами, 62999965 грн. 09 коп. - простроченої заборгованості по кредиту, 339814 грн. 22 коп пені. за несвоєчасне погашення заборгованості за процентами, 6419092 грн. 34 коп. пені за несвоєчасне погашення заборгованості за кредитом). В рахунок погашення заборгованості звернути стягнення на передане в іпотеку майно Товариства з обмеженою відповідальністю “Калина-Закарпаття”: згідно договору іпотеки №22.1/317-З.2-08 від 12 березня 2009 року.

12.04.2011 р. господарським судом Львівської області затверджено мирову угоду, укладену між Закритим акціонерним товариством “Калина-ЛТД”, місцезнаходження якого: 80100, Львівська обл., м. Червоноград, вул. Будівельна, 1, код ЄДРПОУ 33724094 (надалі - ЗАТ “Калина-ЛТД”), в особі директора Козакова Фелікса Семеновича, та Публічним акціонерним товариством “РОДОВІД БАНК”, місцезнаходження якого: 04136, м. Київ, вул. Північно-Сирецька, буд, 1-3, код ЄДРПОУ 14349442 (надалі - АТ “РОДОВІД БАНК”), в особі Тимчасового адміністратора Райтбурга Юрія Григоровича, (надалі разом - Сторони), які є сторонами у справі господарського суду Львівської області №28/129 за позовом АТ “РОДОВІД БАНК” до ЗАТ “Калина - ЛТД” та Товариства з обмеженою відповідальністю “Калина - Закарпаття” про стягнення заборгованості за кредитним договором №22.1/317-О-08 від 25.09.2008 року (надалі - Кредитний договір) у розмірі 73 081 012, 78 грн.

Згідно п. 3 Мирової угоди сторони підтвердили, що заборгованість ЗАТ “Калина - ЛТД” перед АТ “РОДОВІД БАНК” за Кредитним договором складає 72 364 267,03 грн. (сімдесят два мільйони триста шістдесят чотири тисячі двісті шістдесят сім гривень 03 копійки), що підтверджується рішенням господарського суду Львівської області від 25.01.2011р. у справі №28/129.

Відповідно до п. 4 Мирової угоди сторони домовились, що суму заборгованості розміром 67 500 000,00 грн. (шістдесят сім мільйонів п'ятсот тисяч гривень 00 копійок) ЗАТ “Калина-ЛТД” зобов'язується сплатити АТ “РОДОВІД БАНК” протягом одного банківського дня з моменту пред'явлення АТ “РОДОВІД БАНК” вимоги, але в будь-якому випадку не раніше 15.03.2011р. і не пізніше 01.04.2011р.

В пункті 5 Мирової угоди сторони домовились, що суму заборгованості розміром 4 864 267,03 грн. (чотири мільйони вісімсот шістдесят чотири тисячі двісті шістдесят сім гривень 03 копійки) ЗАТ “Калина-ЛТД” зобов'язується сплатити АТ “РОДОВІД БАНК” протягом чотирьох місяців з моменту підписання даної Мирової угоди. Мирову угода підписано сторонами 23.02.2011 р.

Виконання зобов'язань, визначених в п. 4 та п. 5 даної Мирової угоди, здійснюється шляхом безготівкового перерахування грошових коштів на рахунок АТ “РОДОВІД БАНК” за наступними реквізитами: рахунок №373997, код банку 14349442, МФО 321712.

В забезпечення виконання зобовязань, визначених в п. 4 Мирової угоди, ЗАТ “Калина-ЛТД” безвідкличну банківську гарантію, як передбачено п. 7 Мирової угоди, Банку надано не було.

Згідно п. 8 Мирової угоди в забезпечення виконання зобов'язання, визначеного в п. 5 даної Угоди, до 01.05.2011 р. ЗАТ “Калина-ЛТД” зобов'язується передати АТ “РОДОВІД БАНК”, в іпотеку:

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Хмельницька обл., Летичівський р-н, Руднянська сільська рада “за межами населеного пункту” (кадастровий номер: 6823084600:05:008:0015);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Хмельницька обл.. Летичівський р-н “За межами населеного пункту”, Грушковецька сільська рада (кадастровий номер:6823082400:04:003:0034);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Хмельницька обл., Летичівський р-н “За межами населеного пункту”, Грушковецька сільська рада (кадастровий номер:6823082400:04:003:0035);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Хмельницька обл., Летичівський р-н, Руднянська сільська рада “за межами населеного пункту” (кадастровий номер: 6823084600:05:008:0016);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: на території Тщенецької сільської ради, Мостиського району, Львівської обл. (кадастровий номер: 4622487200:02:000:0013);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Львівська область, Кам'янка-Бузький район, Неслухівська сільська рада (кадастровий номер: 4622184700:04:000:0001);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: с. Комсомольське, вул. Шкільна, 2а (кадастровий номер: 0521483200:01:001:0009);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: по вул. 40-річчя Перемоги, 13 в с. Пилиповичі Новоград-Волинського р-ну, Житомирської обл. (кадастровий номер: 1824084400:03:002:0010);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Паланська сільська рада Уманського району, Черкаської обл. (кадастровий номер: 7124386100:02:002:0024);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: по вул. Лікарняній, 1 в с. Романівка, Новоград-Волинського р-ну, Житомирської обл. (кадастровий номер: 1824080400:01:003:0019);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: по вул. Кірова, 89 кв. 2, м. Новоград- Волинський, Житомирська обл. (кадастровий номер: 1811000000:00:018:0163); - земельну ділянку, розташовану за адресою: по вул. Пушкіна, 45, м. Новоград-Волинський, Житомирська обл. (кадастровий номер: 1811000000:00:018:0162);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Переяслав-Хмельницький район, с. Кавказ, вул. Комунарська, 2 (кадастровий номер: 3223387204:04:001:0006);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Переяслав-Хмельницький район, с. Кавказ, вул. Комунарська, 2 (кадастровий номер: 3223387204:04:001:0008);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Житомирська область, Коростенський район, на території Кожухівської сільської ради, (кадастровий номер: 1822382400:03:000:0248);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Житомирська область, Коростенський район, на території Кожухівської сільської ради (кадастровий номер:1822382400:03:000:0249).

08.07.2011 р. позивач - Публічне акціонерне товариство “Родовід Банк” подав до господарського суду Львівської області заяву про виправлення описок, допущених в ухвалі господарського суду Львівської області від 12.04.2011 р. у справі 28/129, а саме: зазначити дату набрання законної (юридичної) сили та строк предявлення до виконання, скріпити гербовою печаткою господарського суду Львівської області.

Підставою для подання заяви стало невиконання відповідачем умов спірної угоди та необхідність звернутися до органів державної виконавчої служби з метою примусового виконання ухвали суду про затвердження мирової угоди.

В ухвалі суду від 08.08.2011 р. у справі №28/129 (Справа №28/129 Том 2 а/с 48) суд встановив, що заявник просить зазначити дату набрання законної (юридичної) сили та строк предявлення до виконання ухвали, скріпити гербовою печаткою господарського суду Львівської області, тобто доповнити ухвалу даними, відповідно з вимогами до виконавчого документу, що встановлені в ст. 19 Закону України "Про виконавче провадження".

Суд в задоволенні заяви ПАТ “Родовід Банк” про виправлення описки відмовив.

В судовому засіданні 04.10.2011 р. представник відповідача подав відзив на позовну заяву, вважає, що позивач повинен був звернутись до державної виконавчої служби, і у випадку відмови державної виконавчої служби у відкритті виконавчого провадження з підстав невідповідності ухвали суду вимогам ст. 19 Закону України „Про виконавче провадження, звернутись до господарського суду за тлумаченням змісту правочин, а тоді звертатись до господарського суду з позовом (а/с 108).

В судовому засіданні встановлено, що зобовязання, передбачені п. 8 Мирової угоди, ЗАТ “Калина-ЛТД” не виконано, визначені земельні ділянки в іпотеку передано не було.

При винесенні рішення суд виходив з наступного.

Відповідно ч. ч. 3, 4 ст. 78 Господарського процесуального кодексу України мирова угода може стосуватися лише прав і обов'язків сторін щодо предмету позову. Про прийняття відмови позивача від позову або про затвердження мирової угоди сторін господарський суд виносить ухвалу, якою одночасно припиняє провадження у справі.

В даній Мировій угоді сторони погодили (домовились) як про предмет угоди (зобовязання відповідача погасити заборгованість за Кредитним договором №22.1/317-О-08 від 25.09.2008 року в розмірі 73 081 012, 78 грн.), так і щодо строків погашення заборгованості.

Тобто, сторонами досягнуто згоди щодо вирішення спору застосовуючи ті заходи, які були зазначені у тексті мирової угоди.

За умов недодержання відповідних вимог ухвала суду про затвердження мирової угоди не може вважатись виконавчим документом, що підлягає виконанню державною виконавчою службою.

04.10.2011 р. представником відповідача подано суду відзив на позовну заяву, вважає, що позивач повинен був звернутись до державної виконавчої служби, і у випадку відмови державної виконавчої служби у відкритті виконавчого провадження з підстав невідповідності ухвали суду вимогам ст. 19 Закону України „Про виконавче провадження, звернутись до господарського суду за тлумаченням змісту правочин, а тоді звертатись до господарського суду з позовом. Просить суд відмовити в задоволенні позовних вимог.

Мирова угода за своєю правовою природою у відповідності з нормами Цивільного кодексу України є правочином, що згідно ст. 629 цього Кодексу підлягає обовязковому виконанню. Заінтересована сторона (стягувач) не позбавлена права звернутись до господарського суду з позовною заявою про спонукання виконання мирової угоди, оскільки згідно з вимогами ст.16 Цивільного кодексу України одним із способів захисту цивільних прав та інтересів сторони є примусове виконання обовязку в натурі.

У разі ж ухилення однієї зі сторін від виконання мирової угоди:

- якщо ухвала господарського суду про затвердження мирової угоди відповідає вимогам статті 19 Закону України "Про виконавче провадження", то вона є виконавчим документом у розумінні пункту 2 частини другої статті 3 названого Закону і підлягає виконанню державною виконавчою службою; тому за наявності зазначеної умови позовна заява про спонукання до виконання мирової угоди не підлягає розгляду в господарських судах;

- якщо ж ухвала суду про затвердження мирової угоди не містить усіх даних, зазначених у статті 19 названого Закону, то така ухвала не має статусу виконавчого документа, і інша сторона у справі не позбавлена права звернутися з позовом про спонукання до виконання мирової угоди" (п.1.1 Рекомендацій Вищого господарського суду України "Про внесення змін і доповнень до деяких роз'яснень президії Вищого арбітражного суду України і президії Вищого господарського суду України" №04-5/141 від 25.04.2008р.).

Ухвала господарського суду Львівської області від 12.04.2011 р. у справі №28/129 не містить таких обовязкових вимог до виконавчого документу як дата набрання законної (юридичної сили) ухвалою суду та строк предявлення виконавчого документа до виконання, не скріплена гербовою печаткою суду.

08.07.2011 р. позивач - Публічне акціонерне товариство “Родовід Банк” звернулось до господарського суду Львівської області із заяву про виправлення описок, допущених в ухвалі господарського суду Львівської області від 12.04.2011 р. у справі 28/129, відповідно до вимог ст. 19 Закону України "Про виконавче провадження".

Ухвалою суду від 08.08.2011 р. у справі №28/129 відмовлено в задоволенні заяви ПАТ “Родовід Банк” про виправлення описки.

У відзиві від 04.10.2011 р. відповідач посилаючись на ст. 80 ГПК України вважає, що вимоги позивача вже розглядались судом в справі №28/129 за позовом АТ “РОДОВІД БАНК” до ЗАТ “Калина - ЛТД” та Товариства з обмеженою відповідальністю “Калина - Закарпаття” про стягнення заборгованості за кредитним договором №22.1/317-О-08 від 25.09.2008 року у розмірі 73 081 012,78 грн., просить провадження у справі припинити.

Як встановлено в судовому засіданні, ухвалою господарського суду Львівської області від 12.04.2011 р. затверджено мирову угоду, укладену між Закритим акціонерним товариством “Калина-ЛТД”, та Публічним акціонерним товариством “РОДОВІД БАНК”, які є сторонами у справі господарського суду Львівської області №28/129 за позовом АТ “РОДОВІД БАНК” до ЗАТ “Калина - ЛТД” та Товариства з обмеженою відповідальністю “Калина - Закарпаття” про стягнення заборгованості за кредитним договором №22.1/317-О-08 від 25.09.2008 року (надалі - Кредитний договір) у розмірі 73 081 012, 78 грн. Дана ухвала суду набрала законної сили.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 80 ГПК України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо є рішення господарського суду або іншого органу, який в межах своєї компетенції вирішив господарський спір між сторонами, про той же предмет і з тих же підстав.

Посилання відповідача на фактичний повторний розгляд господарським судом позовних вимог, які є тотожними з предметом позову у справі № 28/129, є необґрунтованими, оскільки предметом розгляду у справі № 28/129 є стягнення з ЗАТ “Калина - ЛТД” 73081012,78 грн. заборгованості на користь ПАТ “РОДОВІД БАНК”, у той час коли предметом спору у даній справі (№5015/4702/11) є невиконання ЗАТ “Калина - ЛТД” укладеної між сторонами мирової угоди.

Отже, правові підстави для припинення провадження у справі № 5015/4702/11 відсутні.

Відповідно до ч. 2 ст. 11 ЦК України підставою виникнення цивільних прав та обовязків є договори та інші правочини. Внаслідок укладення Мирової угоди між сторонами у справі виникли цивільні права та обовязки.

Згідно ст. 509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

За таких обставин, враховуючи, що відповідно до ст. ст. 525, 526 ЦК України, ст. 193 Господарського кодексу України зобов'язання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутністю таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться і одностороння відмова від виконання зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Таким чином, позовні вимоги позивача про спонукання до виконання зазначеної Мирової угоди відповідачем (боржником) по сплаті суми заборгованості та передачу позивачу в іпотеку земельних ділянок підлягають задоволенню.

Згідно ст. 610 ЦК України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 611 ЦК України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Згідно п. 11 Мирової угоди у випадку невиконання або неналежного виконання грошового зобов'язання, передбаченого даною Мировою угодою, ЗАТ “Калина - ЛТД” зобов'язується сплатити АТ “РОДОВІД БАНК” пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу.

Заборгованість у розмірі 67500000,00 грн. ЗАТ “Калина - ЛТД” зобовязувалось сплатити АТ “РОДОВІД БАНК” не пізніше 01.04.2011 р. (п. 4 Мирової угоди).

Таким чином, станом на 01.10.2011 р. (пеня нарахована за шість місяців, відповідно до вимог ст. 323 ГК України) розмір пені за невиконання грошового зобовязання, передбаченого п. 4 Мирової угоди, становить 5245582,19 грн.

В пункті 5 Мирової угоди сторони домовились, що суму заборгованості розміром 4 864 267,03 грн. (чотири мільйони вісімсот шістдесят чотири тисячі двісті шістдесят сім гривень 03 копійки) ЗАТ “Калина-ЛТД” зобов'язується сплатити АТ “РОДОВІД БАНК” протягом чотирьох місяців з моменту підписання даної Мирової угоди. Мирову угоду підписано сторонами 23.02.2011 р. Період прострочення виконання п. 5 Мирової угоди почався з 24.05.2011 р.

Таким чином, станом на 01.10.2011 р. розмір пені за невиконання грошового зобовязання, передбаченого п. 5 Мирової угоди, становить 225155,59 грн.

Згідно з положеннями ч. 2 ст. 625 ЦК України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Таким чином, станом на 10.10.2011 р. сума боргу за п. 4 Мирової угоди з урахуванням індексу інфляції становить 68107500,00 грн., а розмір втрат від інфляції за невиконання грошового зобовязання, передбаченого п. 4 Мирової угоди, становить 607500,00 грн.

Станом на 10.10.2011 р. сума трьох процентів річних від простроченої суми 67500000,00 грн., згідно п. 4 Мирової угоди, становить 1065205,48 грн.

Станом на 10.10.2011 р. сума трьох процентів річних від простроченої суми 464267,03 грн., згідно п. 5 Мирової угоди, становить 43578,50 грн.

Відповідно до ст. 66 ГПК України забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.

В судовому засіданні представник позивача не надав суду доказів того, що невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду. За таких обставин, суд вважає доводи позивача щодо накладення арешту на майно та грошові суми, що належать відповідачеві, з метою забезпечення позову, є не обґрунтованими та такими, що не підлягають до задоволення.

Відповідно до ч. 1 ст. 49 ГПК України державне мито покладається у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених вимог. Таким чином, оскільки позовні вимоги позивача задоволено повністю, державне мито та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу потрібно покласти на відповідача.

У звязку з невиконанням умов Мирової угоди, укладеної між Закритим акціонерним товариством "Калина-ЛТД" та Акціонерним товариством “РОДОВІД БАНК” 23.02.2011 р., затвердженої ухвалою господарського суду Львівської області від 12.04.2011 р. у справі №28/129, керуючись ст. 193 ГК України, ст. ст. 16, 525, 526, 610, 611, 625, 629 ЦК України, ст. ст. 3, 19 Закону України “Про виконавче провадження”, ст. ст. 49, 66, 78, 82, 83, 84, 85, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В :

1.Позов задоволити повністю.

2.Зобовязати Закрите акціонерним товариством “Калина-ЛТД” (адреса: 80100, Львівська обл., м. Червоноград, вул. Будівельна, 1, ідентифікаційний код 33724094) виконати умови Мирової угоди, укладеної між Закритим акціонерним товариством "Калина-ЛТД" та Акціонерним товариством “РОДОВІД БАНК” 23.02.2011 р., затвердженої ухвалою господарського суду Львівської області від 12.04.2011 р. у справі №28/129.

3.Стягнути з Закритого акціонерного товариства “Калина-ЛТД” (адреса: 80100, Львівська обл., м. Червоноград, вул. Будівельна, 1, ідентифікаційний код 33724094) на користь Публічного акціонерного товариства “РОДОВІД БАНК” (адреса: 04136, м. Київ, вул. Північно-Сирецька, буд, 1-3, ідентифікаційний код 14349442) заборгованість за Мировою угодою в загальній сумі 79551288,79 грн., з них: 72364267,03 грн. основна сума боргу за Мировою угодою; 5470738,78 грн. пеня за несвоєчасну сплату заборгованості за Мировою угодою; 607500,00 грн. втрати від інфляції за несвоєчасну сплату заборгованості за Мировою угодою; 108783,98 грн. 3% річних за несвоєчасну сплату заборгованості за Мировою угодою.

4.Зобовязати Закрите акціонерне товариство "Калина-ЛТД" передати Акціонерному товариству “РОДОВІД БАНК” в іпотеку:

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Хмельницька обл., Летичівський р-н,

Руднянська сільська рада “за межами населеного пункту” (кадастровий номер:

6823084600:05:008:0015);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Хмельницька обл.. Летичівський р-н “За

межами населеного пункту”, Грушковецька сільська рада (кадастровий

номер:6823082400:04:003:0034);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Хмельницька обл., Летичівський р-н “За межами населеного пункту”, Грушковецька сільська рада (кадастровий номер:6823082400:04:003:0035);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Хмельницька обл., Летичівський р-н, Руднянська сільська рада “за межами населеного пункту” (кадастровий номер: 6823084600:05:008:0016);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: на території Тщенецької сільської ради, Мостиського району, Львівської обл. (кадастровий номер: 4622487200:02:000:0013);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Львівська область, Кам'янка-Бузький район, Неслухівська сільська рада (кадастровий номер: 4622184700:04:000:0001);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: с. Комсомольське, вул. Шкільна, 2а (кадастровий номер: 0521483200:01:001:0009);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: по вул. 40-річчя Перемоги, 13 в с. Пилиповичі Новоград-Волинського р-ну, Житомирської обл. (кадастровий номер: 1824084400:03:002:0010);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Паланська сільська рада Уманського району, Черкаської обл. (кадастровий номер: 7124386100:02:002:0024);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: по вул. Лікарняній, 1 в с. Романівка, Новоград-Волинського р-ну, Житомирської обл. (кадастровий номер: 1824080400:01:003:0019);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: по вул. Кірова, 89 кв. 2, м. Новоград- Волинський, Житомирська обл. (кадастровий номер: 1811000000:00:018:0163); - земельну ділянку, розташовану за адресою: по вул. Пушкіна, 45, м. Новоград-Волинський, Житомирська обл. (кадастровий номер: 1811000000:00:018:0162);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Переяслав-Хмельницький район, с. Кавказ, вул. Комунарська, 2 (кадастровий номер: 3223387204:04:001:0006);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Переяслав-Хмельницький район, с. Кавказ, вул. Комунарська, 2 (кадастровий номер: 3223387204:04:001:0008);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Житомирська область, Коростенський район, на території Кожухівської сільської ради, (кадастровий номер: 1822382400:03:000:0248);

- земельну ділянку, розташовану за адресою: Житомирська область, Коростенський район, на території Кожухівської сільської ради (кадастровий номер:1822382400:03:000:0249).

5.В частині забезпечення позову відмовити.

6.Стягнути з Закритого акціонерного товариства “Калина-ЛТД” (адреса: 80100, Львівська обл., м. Червоноград, вул. Будівельна, 1, ідентифікаційний код 33724094) на користь Публічного акціонерного товариства “РОДОВІД БАНК” (адреса: 04136, м. Київ, вул. Північно-Сирецька, буд, 1-3, ідентифікаційний код 14349442) 25500,00 грн. відшкодування витрат на оплату державного мита, 236,00 грн. відшкодування витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

7.Наказ видати відповідно до ст. 116 ГПК України.

Рішення набирає законної сили відповідно до статті 85 Господарського процесуального кодексу України, може бути оскаржене до Львівського апеляційного господарського суду в порядку і строки, передбачені ст. ст. 91- 93 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя Синчук М.М.