Постанова № 18853184, 26.10.2011, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"26" жовтня 2011 р. Справа № 9/15/5022-323/2011 Вищий господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого суддіЄвсікова О.О.,

суддівБарицької Т.Л.,

Хрипуна О.О.,

розглянувши

касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг"

на постановуЛьвівського апеляційного господарського суду від 08.08.2011р. (головуючий суддя: Хабіб М.І., судді: Зварич О.В., Юрченко Я.О.),

на рішенняГосподарського суду Тернопільської області від 19.05.2011 р. (суддя Гевко В.Л.)

у справі№ 9/15/5022-323/2011 Господарського суду Тернопільської області

за позовом1. ОСОБА_1,

2. ОСОБА_2,

3. ОСОБА_3,

4. ОСОБА_4,

5. ОСОБА_5,

6. ОСОБА_6,

7. ОСОБА_7,

8. ОСОБА_8,

доТовариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг"

провизнання частково недійсними рішень установчих зборів, рішень загальних зборів, статуту, визнання права на частку у статутному капіталі товариства,

за участю представники від позивачівне з'явились; від відповідачаТяглий Д.О.;

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Тернопільської області від 19.05.2011 р. у справі №9/15/5022-323/2011 позов задоволено частково:

- визнано частково недійсним в частині встановлення складу учасників товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства: рішення Установчих зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010 р. (частково п. 2 порядку денного установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг");

- визнано частково недійсним в частині встановлення складу учасників товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства, затверджений рішенням Установчих зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010 р., зареєстрований Державним реєстратором 20.05.2010 р., № запису 1646145000005870, Статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" (п. 2.1, пп. 7.1.1 Статуту);

- визнано частково недійсними в частині реалізацій часток у статутному капіталі товариства, встановлення складу учасників товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", код ЄДРПОУ 14050674, від 02.02.2011 р., оформлені протоколом № 2 від 02.02.2011 р. (рішення з питань 2, 3, 4 порядку денного зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг");

- визнано частково недійсним в частині встановлення складу учасників товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства, затверджений рішенням загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2010 р., зареєстрований державним реєстратором 17.02.2011 р., № запису 16461050001005870 Статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" (пункти 2.1, п.п. 7.1.1 Статуту);

- в частині визнання права власності кожного з позивачів на частку у статутному капіталі (фонді) Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", що у грошовому та відсотковому розмірі дорівнює розміру частки у статутному капіталі (фонді) правового попередника - Закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг", належній кожному з позивачів, у зв'язку з володінням акціями Закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг", провадження у справі припинено;

- присуджено до стягнення з відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" на користь позивачів 85,00 грн. державного мита та 236,00 гри. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, повернуто позивачам з Державного бюджету України 595,00 грн. надмірно сплаченого державного мита та 1.652,00 грн. надмірно сплачених витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу (п. 8 резолютивної частини рішення). Відмовлено позивачам у задоволенні заяви про забезпечення позову від 04.05.2011 р. за вх. № 11928, повторно заявленої 19.05.2011 р.

Додатковим рішенням Господарського суду Тернопільської області 24.06.2011 р. у справі № 9/15/5022-323/2011 внесено уточнення в п. 7 та п. 8 резолютивної частини рішення господарського суду від 19.05.2011 р. у справі № 9/15/5022-323/2011 щодо розподілу судових витрат.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 08.08.2011 р. в частині припинення провадження у справі (п. 6 резолютивної частини) рішення Господарського суду Тернопільської області скасовано з направленням справи до суду першої інстанції для розгляду по суті; в решті зазначене рішення залишено без змін.

Не погоджуючись з рішенням місцевого суду від 19.05.2011 р. та постановою апеляційної інстанції від 08.08.2011 р., скаржник звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить рішення місцевого суду та постанову апеляційної інстанції скасувати і прийняти нове рішення, яким у позові відмовити повністю.

Вимоги та доводи касаційної скарги мотивовані тим, що судами попередніх інстанцій було неправильно застосовано норми процесуального та матеріального права.

Зокрема, скаржник стверджує, що установчі збори ТОВ «Тернопільський ЦУМ»від 15.05.2010 р., загальні збори учасників ТОВ «Тернопільський ЦУМ»від 02.02.2011 р. було скликано і проведено відповідно до вимог чинного законодавства, а повідомлення про збори було опубліковане у засобах масової інформації.

Скаржник вважає помилковими висновки суддів про те, що установчими зборами було прийнято рішення з питання, не включеного до порядку денного, а також про те, що до складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю входять всі акціонери реорганізованого акціонерного товариства, які не були присутніми на зборах і не підписали статуту. На думку скаржника, вказане не відповідає ст. 87 ЦК України, а суди неправомірно відхилили його посилання на роз'яснення Держпіджприємництва від 07.05.2009 р. № 5233.

Скаржник також зазначає, що до ч. 2 ст. 50 Закону України «Про господарські товариства»було внесено зміни, які вступили в силу 11.06.2011 р., а тому судами не було взято до уваги, що максимальна кількість учасників ТОВ збільшилась до 100 осіб.

Також скаржник вважає, що місцевим судом було порушено п. 2 ч. 1 ст. 83 ГПК України, оскільки вийшовши за межі позовних вимог, місцевий суд змінив (збільшив) предмет позовних вимог та розглянув позовні вимоги, які не були заявлені позивачами.

Усіх учасників судового процесу відповідно до статті 111-4 ГПК України належним чином повідомлено про час і місце розгляду касаційної скарги, проте представники позивачів в судове засідання не зявились. Зважаючи на те, що явку представників сторін не було визнано обовязковою, а також на достатність матеріалів справи для прийняття рішення, колегія суддів дійшла висновку про можливість розглянути справу за відсутності зазначених представників.

Колегія суддів, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представника відповідача, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування господарськими судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Вирішуючи спір по суті заявлених вимог, місцевий та апеляційний господарські суди встановили наступне.

До прийняття оскаржуваних рішень позивачі являлись акціонерами ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг". Розмір статутного капіталу ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" становив 145.000,00 шт. простих іменних акцій номінальною вартістю 9,00 грн. на загальну суму акцій 1.305.000,00 грн.

В подальшому, 02.03.2010 р. відбулись позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" (протокол № 23), на яких серед інших прийнято рішення про припинення діяльності ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" шляхом реорганізації через перетворення у ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" (п. 11 порядку денного зборів); затверджено умови та порядок обміну акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" на частки у статутному капіталі правонаступника (п. 14 порядку денного зборів).

Зокрема, серед іншого встановлено, що обмін акцій товариства на частки у статутному капіталі правонаступника товариства здійснюється у два етапи. На першому етапі, який починається з 03.03.2010 р. та закінчується 30.04.2010 р., в обмін на сертифікат акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" акціонери отримають письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі правонаступника ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг". На другому етапі, який розпочинається з дня державної реєстрації ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" - правонаступника ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", утвореного в результаті реорганізації ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", відбувається обмін письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" згідно з отриманими на першому етапі письмовими зобов'язаннями про видачу відповідної кількості часток товариства.

Відповідно до названого протоколу на участь у загальних зборах мають право 82 особи, фактично в загальних зборах 02.03.2010р. взяли участь 45 акціонерів, що володіють 137456 голосами, що становить 94,80% від їх загальної кількості (145 000).

На виконання названого рішення позивачі здійснили обмін своїх сертифікатів акцій на зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". Зокрема, ОСОБА_1 таке видане 29.04.2010 р. з зобов'язанням передати частку в ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" на суму 10.449,00 грн., ОСОБА_2 - 30.04.2010 р. на суму 7.254,00 грн., ОСОБА_3 - 29.04.2010 р. на суму 8.100,00 грн., ОСОБА_4 - 29.04.2010 р. на суму 8.505,00 грн., ОСОБА_5 - 29.04.2010 р. на суму 9.711,00 грн., ОСОБА_8 - 29.04.2010 р. на суму 8.784,00 грн., ОСОБА_6 - 29.04.2010 р. 7.650,00 грн., ОСОБА_7 - 29.04.2010 р. на суму 3.780,00 грн.

Згідно зі звітом про наслідки обміну акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" на письмові зобов'язання про видачу часток у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 05.05.2010 р. видано 80 зобов'язань на 145 000 шт. простих іменних акцій. Письмові зобов'язання видані на всю кількість акцій; заяв щодо викупу акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" акціонерами не подано.

В подальшому, 14.05.2010 р. відбулись позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" (протокол № 24 від 14.05.2010 р.), в яких взяли участь 46 акціонерів, що володіють 94,57 % голосів. З четвертого питання порядку денного - про затвердження передавального акта - зборами прийнято рішення про затвердження передавального акта, за яким ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" передає всі майнові права, грошові кошти, зобов'язання, інші права та обов'язки своєму правонаступнику - ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". В протоколі № 24 позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" від 14.05.2011 р. вказано, що до переліку акціонерів, які мали право на участь у загальних зборах, було включено 80 (вісімдесят) осіб.

Судами також встановлено, що 15.05.2010 р. відбулись установчі збори ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". В них взяли участь 7 осіб, якими прийнято рішення про створення ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" у результаті реорганізації шляхом перетворення ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", в результаті чого ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" стає правонаступником всіх прав та обов'язків ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг"; сформовано статутний капітал ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" у розмірі 1.305.000,00 грн.

Згідно з протоколом установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010 р. позивачі участі в цих зборах не брали.

Оголошення про проведення 15.05.2010 р. установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" та їх порядок денний було опубліковане у Відомостях Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 63 від 08.04.2010 р. та у газеті «Тернопіль вечірній»№ 16 (1543) від 14.04.2010 р.

Статут ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", затверджений рішенням Установчих зборів Товариства 15.05.2010 р. (далі - Статут), був зареєстрований 20.05.2010р., номер запису № 16461450000005870.

Згідно з рішенням установчих зборів від 15.05.2010 р. та Статутом учасниками товариства є 7 фізичних осіб, які взяли участь в установчих зборах, їх частка у статутному фонді товариства становить загалом 76,63 % статутного фонду.

Крім того, в рішенні та в Статуті вказано, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" тимчасово (до розподілу між учасниками або третіми особами) володіє часткою статутного капіталу Товариства у розмірі 305.028,00 грн., що становить 23,37 % статутного капіталу товариства.

В число учасників товариства позивачі, не зважаючи на видані їм зобов'язання про видачу частки, не включені. Відомості про них як про учасників товариства не містить ані рішення від 15.05.2010 р., ані Статут товариства, затверджений установчими зборами ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" 15.05.2010 р.

Розпорядженням Тернопільського територіального управління ДКЦПФР від 04.06.2010 р. № 05-ТЕ-С-А скасовано реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" та анульовано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 9/19/1/06 від 22.12.2006 р., видане 19.01.2007 р.

В подальшому, 02.02.2011 р. відбулись загальні збори учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" (протокол від 02.02.2011 р. № 2), на яких серед інших прийнято рішення реалізувати належну Товариству частку у розмірі 305.028,00 грн., що становить 23,37 % статутного капіталу Товариства, шляхом укладення договорів купівлі-продажу корпоративних прав, прийняти до складу нових учасників товариства ОСОБА_9, ОСОБА_10 та ОСОБА_11 (п. 3 порядку денного), затверджено новий розподіл часток учасників товариства, затверджено Статут ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" в новій редакції, із зміненим новим складом учасників та розміром часток учасників, внесено інші зміни до Статуту товариства згідно з протоколом № 2 загальних зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2011 р.

Товариство 17.02.2011 р. здійснило державну реєстрацію змін до Статуту, зареєструвавши його у новій редакції, номер запису 16461050001005870.

Згідно з витягом з ЄДР, виданим станом на 22.07.2011 р., засновниками ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" є 10 фізичних осіб та саме ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", розмір внеску якого до статутного фонду складає 64.909,00 грн., а статутний фонд становить 1.306.000,00 грн.

Таким чином, судами попередніх інстанцій встановлено, що позивачі володіли 7.137,00 шт. простих іменних акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" на загальну суму 64.233,00 грн., що становить 4,9221 % від статутного капіталу товариства; на зазначену частку їм було видано відповідні письмові зобов'язання про видачу частки у правонаступника акціонерного товариства. Проте дана частка у складі частки розміром 23,37 % була зарахована згідно з рішенням установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010 р. як така, котрою володіє товариство. В подальшому дана частка у складі частки 23,37% згідно з рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2011 р. (протокол № 2) була розподілена між іншими учасниками та третіми особами. Відповідні зміни внесено до Статуту ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". В силу зазначеного на даний час в ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" відсутня частка, яка закріплена за товариством і може бути передана в обмін на зобов'язання про видачу частки позивачам, оскільки 100% статутного капіталу ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" розподілено між учасниками.

Статтею 152 Цивільного кодексу України встановлено, що акціонерним товариством є господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

Частиною 1 ст. 104 Цивільного кодексу України встановлено, що юридична особа припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам - правонаступникам (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або в результаті ліквідації.

Відповідно до ст. 108 Цивільного кодексу України перетворенням юридичної особи є зміна її організаційно-правової форми. У разі перетворення до нової юридичної особи переходять усе майно, усі права та обов'язки попередньої юридичної особи.

В силу ч. 1 ст. 91 ГК України припинення діяльності господарського товариства відбувається шляхом його ліквідації або реорганізації відповідно до ст. 59 цього Кодексу. В свою чергу ст. 59 ГК України передбачено, що припинення діяльності суб'єкта господарювання здійснюється шляхом його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідації - за рішенням власника (власників) чи уповноважених ним органів, за рішенням інших осіб - засновників суб'єкта господарювання чи їх правонаступників, а у випадках, передбачених законами, - за рішенням суду.

Згідно з ч. 1 ст. 89 ЦК України для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження.

Відповідно до ч. 1 ст. 143 ЦК України установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут.

Пунктом 6 Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 р. N 221, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 04.03.1999 р. за № 137/3430 (далі Положення № 221) визначено, що при перетворенні одного товариства в інше до товариства, яке щойно виникло, переходять усі майнові права та обов'язки колишнього товариства. А також встановлено послідовність дій, до яких вдається товариство під час емісії акцій при реорганізації шляхом перетворення: а) прийняття вищим органом товариства рішення про реорганізацію шляхом перетворення, про умови обміну акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на акції або частки у статутному фонді товариства, що створюється, та рішення про емісію акцій товариства, що створюється шляхом перетворення; б) оцінка та викуп акцій у акціонерів з дотриманням вимог п. 1.7 цього Положення; в) обмін акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості акцій (сертифікатів акцій) чи часток товариства, що створюється шляхом перетворення; г) прийняття установчими зборами товариства, що створюється шляхом перетворення, рішення про створення товариства, про затвердження статуту товариства, про обрання органів управління, а також вирішення інших питань, пов'язаних з реорганізацією; г) реєстрація в Комісії випуску акцій товариства, створеного шляхом перетворення; д) обмін письмових зобов'язань на акції або частки у статутному фонді товариства, створеного шляхом перетворення.

Згідно із пп. 1.7 Положення № 221 з метою захисту прав акціонерів акціонерне товариство, яке бере участь у реорганізації (товариство, що прийняло рішення про припинення шляхом реорганізації /злиття, приєднання, поділ, перетворення/, товариство, до якого відбувається приєднання) або акціонерне товариство, що прийняло рішення про виділення (разом - товариство), зобов'язане здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, в разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію, або про виділення, або про погодження проекту договору про приєднання, і звернулись до товариства з письмовою заявою про викуп.

Підпунктами 1.8, 1.10 п. 1, пп. 6.3. п. 6 Положення № 221 встановлено, що при емісії акцій під час реорганізації товариства продаж акцій не здійснюється. Під час реорганізації здійснюється обмін акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на акції або на частки у статутному фонді товариства, що створюється під час реорганізації, шляхом злиття, поділу, виділення, перетворення, або на акції акціонерного товариства, у якого збільшується розмір статутного фонду - внаслідок реорганізації шляхом приєднання. Сума розмірів статутних фондів усіх товариств до реорганізації (на момент прийняття рішення про їх реорганізацію) повинна дорівнювати сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на момент реєстрації випуску акцій). Розмір частки (у відсотках) кожного засновника (учасника) в статутному фонді товариства, що реорганізується, має дорівнювати розміру його частки (у відсотках) у статутному фонді товариства, створеного шляхом перетворення.

Відповідно до п. п. 6, 7 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженим рішенням Комісії від 30.12.1998 р. N 222, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 24.03.1999 р. за N 180/3473 (у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.07.2005 р. N 398, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28.09.2005 р. за N 2537, далі - Порядок № 222) розмір статутного фонду товариства на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації повинен дорівнювати сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на дату їх державної реєстрації). Акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.

Згідно зі ст. 100 ЦК України право участі у товаристві є особистим немайновим правом і не може окремо передаватися іншій особі.

Місцевим та апеляційним судом встановлено, що на момент проведення установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" 15.05.2010 р. ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" були видані письмові зобов'язання про видачу часток у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" на всю кількість акцій. Тобто, видано 80 зобов'язань на 145.000,00 шт. простих іменних акцій, заяв щодо викупу акцій ЗАТ "Тернопільський Центральний універмаг" акціонерами, в т. ч. позивачами, не подано.

На підставі наведених норм законодавства та аналізу матеріалів справи колегія суддів погоджується з висновком судів першої та апеляційної інстанцій та вважає, що кожен з акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", в тому числі позивачі у справі, які не подали заяви з вимогою про викуп у них акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" і отримали відповідне письмове зобов'язання про видачу частки, в силу вимог закону, незалежно від волі інших учасників та товариства, набули право на частку у статутному капіталі ТОВ.

При цьому береться до уваги, що на момент проведення 15.05.2010 р. установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" діяла стаття 50 Закону України "Про господарські товариства" в редакції Закону від 27.04.2007 р. N 997-У, згідно з якою товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний (складений) капітал, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами. Максимальна кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю може досягати 10 осіб.

За таких обставин, за наявності у 80 акціонерів, в тому числі позивачів, письмових зобов'язань про видачу їм часток у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" та відсутності заяв акціонерів, в тому числі позивачів, про викуп у них належних їм акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", проведення 15.05.2010р. установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" та прийняття рішення про створення ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", що є правонаступником ЗАТ, було неправомірним, оскільки не могла бути дотримана вимога закону щодо максимальної кількості учасників товариства.

На даний час діє частина друга ст. 50 Закону «Про господарські товариства»в редакції Закону від 12.05.2011 р. N 3326-УІ, якою встановлено, що максимальна кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю може досягати 100 осіб. Проте, як встановлено судом апеляційної інстанції, і на час апеляційного розгляду справи позивачі не включені до числа учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг".

Також колегія суддів погоджується з висновком судів щодо неналежного повідомлення всіх акціонерів, яким видані зобов'язання, про проведення установчих зборів ТОВ, виходячи з наступного.

Судом першої інстанції під час розгляду справи встановлено, що ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" попередник відповідача ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" не приводив своїх внутрішніх документів у відповідність до вимог Закону України "Про акціонерні товариства", а тому у своїй діяльності при здійснення процедур реорганізації керувався положеннями Закону України "Про господарські товариства" в цій частині.

Як зазначено вище, позивачі володіли простими іменними акціями ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", загальними зборами якого прийняте рішення про реорганізацію та перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю, що є правонаступником ЗАТ.

Про проведення установчих зборів товариства з обмеженою відповідальність, що є правонаступником ЗАТ, позивачі згідно зі ст. 43, ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" повинні бути повідомлені персонально. Судами попередніх інстанцій встановлено та визнається відповідачем, що персонально позивачі не повідомлялись про проведення зборів.

Станом на 30.04.2010 р. ЗАТ в особі комісії з припинення товариства згідно з умовами припинення, затвердженими зборами, завершив видачу письмових зобов'язань про обмін акцій акціонерів на частки у статутному капіталі ТОВ. Станом на вказану дату був відомий перелік осіб, яким виданні зобов'язання, в тому числі і відомості про отримання таких зобов'язань позивачами. Обмінюючи свої сертифікати акцій на відповідні зобов'язання про видачу частки, акціонери ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" - позивачі таким чином висловили своє бажання стати учасниками (засновниками) ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". Відтак, посилання скаржника на неможливість надсилання повідомлень позивачам у зв'язку з тим, що наперед невідомо, які саме особи виявлять бажання взяти участь у створенні товариства, колегія суддів вважає безпідставними та необґрунтованими.

Відповідно до п. 17 Постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів .

Згідно з протоколом рішення установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010 р. питання про розподіл часток не було включено до порядку денного зборів. За наявності у акціонерів письмових зобов'язань про видачу їм часток, опубліковане повідомлення з питанням порядку денного "Про створення товариства" не дозволяло передбачити, що за наслідками обговорення цього питання будуть вирішуватись і питання щодо розподілу часток учасників та що склад учасників ТОВ та розмір їх часток будуть іншими, ніж склад акціонерів в ЗАТ та вартість належних їм акцій.

За умовами ст. 143 ЦК України, ст. ст. 4, 51 Закону України "Про господарські товариства" відомості про склад засновників та учасників і про розмір часток кожного з учасників товариства з обмеженою відповідальністю відображаються у статуті товариства. Крім того, такі відомості в силу Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" відображаються в Єдиному державно реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців.

Згідно з ч. 1 ст. 87 ЦК України для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження.

За правилом ч. 5 ст. 89 ЦК України зміни до установчих документів юридичної особи, які стосуються відомостей, включених до єдиного державного реєстру, набирають чинності для третіх осіб з дня їх державної реєстрації. Юридичні особи та їх учасники не мають права посилатися на відсутність державної реєстрації таких змін у відносинах із третіми особами, які діяли з урахуванням цих змін.

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що умовами виданих Товариством позивачам зобов'язань про обмін акцій на частки підтверджувалось зобов'язання закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг", та його правонаступника - товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" в обмін на відповідну кількість акцій закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг" на суму за номіналом передати частку у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг". При цьому Товариство брало на себе обов'язок щодо того, що зазначений обмін не змінить суми участі відповідного учасника у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". Також умовами зобов'язань передбачено, що частка передається шляхом включення позивачів до переліку учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", що засвідчується видачею свідоцтва про володіння часткою в статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг".

Відтак, з огляду на відсутність з боку позивачів заяв про викуп належних їм акцій, на видані позивачам зобов'язання про видачу частки, вони повинні були бути включеними до числа учасників ТОВ з відповідною належною їм часткою, незалежно від їх особистої участі в установчих зборах.

При цьому ані чинним законодавством ані умовами обміну, затвердженими позачерговими загальними зборами ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", не передбачено як подання заяв про вступ до ТОВ, так і вимоги щодо оформлення їх змісту, особами, котрі отримали зобов'язання про видачу частки. Безпосередньо умовами обміну, затвердженими позачерговими зборами акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.03.2010 р., протокол № 23, передбачено, що на другому етапі, який розпочинається з дня державної реєстрації ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" - правонаступника ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", утвореного в результаті реорганізації ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", відбувається обмін письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" у відповідності з отриманими на першому етапі письмовими зобов'язаннями про видачу відповідної кількості часток товариства, що створюється внаслідок реорганізації та видачі документів, які підтверджують їхнє право власності на частку у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг".

Відповідно до ст. 32 Закону України "Про господарські товариства" акціонерне товариство має право викупити у акціонера оплачені ним акції тільки за рахунок сум, що перевищують статутний (складений) капітал, для їх наступного перепродажу, розповсюдження серед своїх працівників або анулювання. Вказані акції повинні бути реалізовані або анульовані у строк не більше одного року. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму на загальних зборах акціонерів провадиться без урахування придбаних акціонерним товариством власних акцій.

У свою чергу, з аналізу змісту ч. 5 ст. 53 Закону України "Про господарські товариства" частка (її частини) у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю може бути придбана самим товариством. Зокрема, нею передбачено, що у разі придбання частки (її частини) учасника самим товариством з обмеженою відповідальністю воно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до ст. 52 цього Закону. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводяться без урахування частки, придбаної товариством.

Рішенням установчих зборів від 15.05.2010 р. та затвердженим цим рішенням Статутом Товариства передбачено, що товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" тимчасово (до розподілу між учасниками або третіми особами) володіє часткою статутного капіталу Товариства, у розмірі 305.028 (триста п'ять тисяч, двадцять вісім) гривень 00 коп., що становить 23,37 % статутного капіталу Товариства.

Однак жодної акції під час реорганізації акціонерне товариство не викупило у акціонерів, навпаки, видало всім акціонерам, в тому числі позивачам, зобов'язання про обмін сертифікатів акцій на частки в статутному капіталі ТОВ.

Тому висновок судів попередніх інстанцій про невідповідність вимогам чинного законодавства розподілу часток в ТОВ та в подальшому продаж іншим учасникам та третім особам часток, право на які мають позивачі, є цілком обґрунтованим.

Щодо посилання скаржника на лист Держкомпідприємництва від 07.05.2009 р. №1427-2009р., то колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що відповідач вибірково застосовує роз'яснення, що містяться в цьому листі. Зокрема, не враховує роз'яснення, що розмір закріпленої за ТОВ частки у його статутному капіталі не може перевищувати суми загальної номінальної вартості викуплених акціонерним товариством під час реорганізації акцій акціонерів. Однак відповідач цих положень не застосовує, оскільки, як зазначено вище, не викув жодної акції у акціонерів.

З урахуванням наведеного місцевим та апеляційний судами вірно зроблено висновок про порушення відповідачем права участі позивачів у товаристві, зокрема, згідно з рішенням установчих Зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010 р., рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2011 р., протокол № 2, а також, згідно з відомостями, які містять Статут товариства, затверджений рішенням Установчих зборів Товариства 15.05.2010 р. та Статут товариства, затверджений зборами учасників Товариства 02.02.2011 р.

Відповідно до п. 1 ст. 31 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" передбачена можливість постановлення судового рішення як щодо скасування рішення учасників юридичної особи так і окремого визнання судовим рішенням недійсними змін до установчих документів юридичної особи.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає наявними підстави для визнання недійсними рішень зборів та положення Статуту товариства в частині встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства.

Щодо посилань скаржника на безпідставне збільшення судом першої інстанції позовних вимог та вихід за межі позовних вимог, то слід зазначити наступне.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 83 ГПК України господарський суд, приймаючи рішення, має право виходити за межі позовних вимог, якщо це необхідно для захисту прав і законних інтересів позивачів або третіх осіб з самостійними вимогами на предмет спору і про це є клопотання заінтересованої сторони. Згідно з пунктом 2 статті 83 ГПК господарський суд вправі виходити за межі позовних вимог за одночасної наявності двох умов: по-перше, якщо це потрібно для захисту прав і законних інтересів позивача або третьої особи з самостійними вимогами на предмет спору і, по-друге, за наявності відповідного клопотання заінтересованої сторони.

З огляду на викладене та на наявне в матеріалах справи клопотанням № б/н від 19.05.2011 р. представника позивачів, згідно з яким останній просив суд вийти за межі заявлених позовних вимог та визнати частково недійсними, в частині реалізації частки у статутному капіталі товариства, вступу до Товариства нових учасників та розподілу часток у статутному капіталі Товариства: рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2011 р. (оформлене протоколом № 2 від 02.02.2011 р.) та затверджений вказаним рішенням Загальних зборів учасників Статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг"(нова редакція) (пункти 2.1, 7.1.1 Статуту), колегія суддів не вбачає порушення процесуальних норм місцевим господарським судом.

Окремо колегія суддів відзначає, що оскільки вимога про визнання права кожного з позивачів на частку у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", заявлена у зв'язку з реорганізацією Закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг" та перетворенням його у товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", що є правонаступником закритого акціонерного товариства, в якому позивачі володіли корпоративними правами, то даний спір виник з корпоративних відносин і згідно зі ст.ст. 12, 16 ГПК України підвідомчий господарським судам.

На підставі наведеного, колегія суддів погоджується з висновком суду апеляційної інстанції про те, що припинення провадження у справі на підставі п. 1 ч. 1 ст. 80 ГПК в частині вимоги про визнання права кожного з позивачів на частку у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" є безпідставним, а тому рішення суду першої інстанції в цій частині підставно скасовано, а передано справу на розгляд місцевого суду по суті заявлених вимог.

Відповідно до ст. 111-5 ГПК України у касаційній інстанції скарга розглядається за правилами розгляду справи у суді першої інстанції за винятком процесуальних дій, пов'язаних із встановленням обставин справи та їх доказуванням.

Згідно зі ст. 111-7 ГПК України касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Висновки апеляційного господарського суду ґрунтуються на доказах, наведених в оскаржуваній постанові, і відповідають положенням чинного законодавства, а вищевикладені доводи касаційної скарги їх не спростовують. Зважаючи на обмеженість процесуальних дій касаційної інстанції, пов'язаних із встановленням обставин справи та їх доказуванням, колегія суддів відхиляє всі інші доводи скаржника, які фактично зводяться до переоцінки доказів та необхідності додаткового встановлення обставин справи.

Відповідно до ст. 111-9 ГПК України касаційна інстанція за результатами розгляду касаційної скарги має право, зокрема, залишити рішення першої інстанції або постанову апеляційної інстанції без змін, а скаргу без задоволення.

З огляду на викладене, підстав для зміни або скасування постанови суду апеляційної інстанції не вбачається.

Керуючись ст. ст. 85, 111-5, 111-7, 111-9, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, суд

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю " Тернопільський центральний універмаг" залишити без задоволення, а постанову Львівського апеляційного господарського суду від 08.08.2011 р. у справі № 9/15/2055-323/2011 без змін.

Головуючий суддяО.О. Євсіков суддіТ.Л. Барицька О.О. Хрипун