Постанова № 18684062, 08.08.2011, Львівський апеляційний господарський суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

_________________

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08.08.11 Справа № 9/15/5022-323/2011

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

головуючого-судді Хабіб М.І.

суддів Зварич О.В.

Юрченка Я.О.

при секретарі судового засідання Бараняк Н.Я.

розглянувши апеляційну скаргу відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" № 08/172 від 24.06.11р., апеляційну скаргу позивачів - ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9 б/н від 23.06.11р.

на рішення госп?одарського суду Тернопільсь?кої області 19.05.11р.

у справі № 9/15/5022-323/2011

за позовом:

позивача-1: ОСОБА_2, м. Тернопіль,46000

позивача-2: ОСОБА_3, м. Тернопіль,46000

позивача-3: ОСОБА_4, АДРЕСА_1

позивача-4: ОСОБА_5, м.Тернопіль.

позивача-5: ОСОБА_6, м. Тернопіль.

позивача-6: ОСОБА_7, м. Тернопіль

позивача-7: ОСОБА_8, м. Тернопіль.

позивача-8: ОСОБА_9, м. Тернопіль.

до відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", м.Тернопіль.

про визнання частково недійсними рішень установчих зборів, рішень загальних зборів, статуту товариства про визнання права на частку у статутному капітал?і господарського товариства;.

та апеляційну скаргу відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" № 08/174 від 12.07.11р. на додаткове рішення господарського суду Тернопільської області 19.05.11р. від 24.06.11р. у справі № 9/15/5022-323/2011110

За участю представників

від позивачів : ОСОБА_10- представник (довіреність в матеріалах справи);

від відповідача:ОСОБА_11- представник (довіреність в матеріалах справи).

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 19.05.11р. у справі № 9/15/5022-323/2011 (суддя Гевко В.Л.) позов задоволено частково: - визнано частково недійсним в частині встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства: рішення Установчих зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" від 15 травня 2010р. (частково п. 2 порядку денного установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг");

- визнано частково недійсним, в частині встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства, затверджений рішенням Установчих зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" від 15 травня 2010р., зареєстрований Державним реєстратором 20.05.2010р. № запису 1646145000005870 Статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" (п.2.1, п.п.7.1.1 Статуту);

- визнано частково недійсними, в частині реалізацій часток у статутному капіталі товариства, встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", код ЄДРПОУ 14050674, від 02 лютого 2011р. оформлені протоколом № 2 від 02.02.2011р. (рішення з питань 2,3,4 порядку денного зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг");

- визнано частково недійсним, в частині встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства, затверджений рішенням загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг"" від 02 лютого 2010р., зареєстрований державним реєстратором 17.02.2011р. № запису 16461050001005870 Статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" (пункти 2.1, п.п.7.1.1 Статуту);

- в частині визнання права власності кожного з Позивачів на частку у статутному капіталі (фонді) Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", що у грошовому та відсотковому розмірі дорівнює розміру частки у статутному капіталі (фонді) правового попередника Закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг", належній кожному з позивачів, у звязку з володінням акціями Закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг", провадження у справі припинено;

- присуджено до стягнення з відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" на користь позивачів 85 грн. державного мита та 236 грн. витрат на інформаційно технічне забезпечення судового процесу (п.7 резолютивної частини рішення). Повернено позивачам з Державного бюджету України 595 грн. надмірно сплаченого державного мита та 1652 грн. надмірно сплачених витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу ( п.8 резолютивної частини рішення). Відмовлено позивачам у задоволенні заяви про забезпечення п?озову від 04.05.2011р.вх № 11928 повторно заявленої 19.05.2011р.( п.9 резолютивної частини рішення).

Додатковим рішенням господарського суду Тернопільської області 24.06.11р. у справі № 9/15/5022-323/2011 (суддя Гевко В.Л.) внесено уточнення в п.7, п.8 резолютивної частини рішення господарського суду від 19.05.11р. у справі № 9/15/5022-323/2011 щодо розподілу судових витрат.

Позивачі не погоджуючись з прийнятим рішенням в частині припинення провадження у справі про визнання права власності кожного з Позивачів на частку у статутному капіталі (фонді) Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", що у грошовому та відсотковому розмірі дорівнює розміру частки у статутному капі?талі (фонді) правового попередника Закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг", належній кожному з позивачів у звязку з володінням акціями Закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг", подали апеляційну скаргу, вважають його таким, що прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права, у звязку з чим просить рішення суду першої інстанції в цій частині скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги позивачів задоволити. Позивачі вважають, що висновок суду першої інстанції про те, що в цій частині спір не підвідомчий господарським судам суперечить закону. Позивачі зазначають, що право на частку у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" не є уречевлене (опосередковане) через будь-які цінні папери, тому, вважають, що висновок суду про поширення на спірні правовідносини рекомендацій, вказаних у п.1.11 Рекомендацій ВГСУ від 28.12.2007р. «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" щодо розмежування корпоративних та зобов'язальних відносин, не грунтується на законі. На думку позивачів, спір в цій частині випливає з корпоративних відносин та пов'язаний з питаннями припинення ЗАТ «Тернопільський центральний універмаг»у звязку з його реорганізацією і перетворенням у товариство з обмеженою відповідальністю, в процесі чого відбулося порушення прав позивачів на участь та отримання частки у статутному фонді товариства з обмеженою відповідальністю. Звертають увагу, що ТОВ «ЦУМ»є повним правонаступником прав та обовязків ЗАТ «Тернопільський центральний універмаг», зокрема, його обов'язків перед власниками корпоративних прав (акцій) акціонерного товариства щодо обміну акцій на частки у статутному фонді товариства правонаступника реорганізованого акціонерного товариства та участі позивачів у його правонаступнику товаристві з обмеженою відповідальністю.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням господарського суду Тернопільської області від 19.05.11р., відповідач подав апеляційну скаргу, вважає дане рішення таким, що прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права, у звязку з чим просить рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити.

Відповідач вказує, зокрема, що установчі збори ТОВ «Тернопільський ЦУМ»від 15.05.2010 року, загальні збори учасників ТОВ «Тернопільський ЦУМ»від 02.02.2011 року було скликано і проведено у відповідності до вимог чинного законодавства, відповідно, статут ТОВ «Тернопільський ЦУМ»відповідає вимогам чинного законодавства та є таким, що не порушує корпоративні права позивачів на право участі у товаристві. На думку скаржника, помилковим є висновок суду про те, що не було повідомлено всіх учасників про проведення установчих зборів, оскільки повідомлення було опубліковане у засобах масової інформації більш ніж за 30 днів до скликання установчих зборів. Надсилання персональних повідомлень про скликання та порядок денний установчих зборів поштою не проводилась, так як таке надсилання не передбачене чинним законодавством, i до того ж, наперед не відомо, які саме особи виявлять бажання взяти участь у створенні товариства з обмеженою відповідальністю, адже це їх право, а не обов'язок стати учасником ТОВ «Тернопільський ЦУМ».

Вважає також помилковим висновок суду, що установчими зборами було прийнято рішення по питанню, не включеному до порядку денного, а саме - про розподіл часток . Акціонери ЗАТ «Тернопільський ЦУМ», які виявили бажання взяти участь в установчих зборах ТОВ та стати учасниками товариства шляхом участі в установчих зборах ТОВ «Тернопільський ЦУМ», увійшли до складу учасників з часткою у статутному капіталі ТОВ «Тернопільський ЦУМ», яка дорівнює розміру загальної номінальної вартості акцій, належних акціонерам у ЗАТ «Тернопільський ЦУМ»до реорганізації.

Скаржник вказує, що висновок суду про те, що до складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю включаються всі акціонери реорганізованого акціонерного товариства, які не були присутніми на зборах і не підписали статут, не відповідає ст. 87 ЦК України. На думку відповідача, суд неправомірно відхилив його посилання на розяснення Держпіджприємництва від 07.05.2009р. №5233, оскільки це єдиний документ, який регулює питання перетворення акціонерного товариства в товариство з обмеженою відповідальністю.

Відповідач стверджує, що заява про отримання частки у статутному капіталі ТОВ «Тернопільський ЦУМ» в обмін на письмове зобовязання, отримане в процесі реорганізації акціонерного товариства, повинна оформлятись у письмовій формі і нотаріально посвідчуватися. Поряд з тим, апелянт, зазначає, що до ч.2 ст.50 Закону України «Про господарські товариства»внесли зміни, які вступили в силу 11.06.11р., відтак судом не було взято до уваги, що максимальна кількість учасників ТзОВ збільшилась до 100 осіб. Крім того, вказано, що судом було порушено норми процесуального права, а саме, приймаючи рішення судом було застосовано п.2 ч.1 ст.83 Господарського процесуального кодексу України. При цьому, вийшовши за межі позовних вимог, судом було змінено (збільшено) предмет позовних вимог та розглянуто позовні вимоги, які не були заявлені Позивачами та не вирішено питання про стягнення недоплаченого останніми державного мита.

В апеляційній скарзі на додаткове рішення 24 червня 2011 року відповідач зазначає, що оскільки справа № 9/15/5022-323/2011 розглядалась за участю представників сторін, то додаткове рішення також повинно було прийматися за участю обох сторін справи. Тому, прийнявши додаткове рішення без участі сторін, які належним чином не були повідомлені про час i місце розгляду справи, суд порушив вимоги статті 4-4, 22, 64, 104 Господарського процесуального кодексу України, і як наслідок, вважає, що прийняте господарським судом додаткове рішення не відповідає вимогам ст.88 Господарського процесуального кодексу України та постанови Пленуму Верховного суду України №11 від 29.12.76 р. «Про судове рішення».

При цьому, скаржник посилається на п.13 розяснення Вищого арбітражного суду від 10.12.1996р. № 02-5/422.

В судовому засіданні 08.08.11р. представники позивача та відповідача підтримали доводи, викладені в апеляційних скаргах.

Розглянувши матеріали справи, апеляційні скарги, заслухавши пояснення представників сторін, Львівський апеляційний господарський суд встановив наступне.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджується матеріалами справи, що позивачі являлись акціонерами ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", зокрема, - ОСОБА_2 володіла 1161шт. акцій товариства на суму за номіналом 10 449 грн. (0,8007% статутного капіталу), ОСОБА_3 806 шт. акцій товариства на суму 7254грн. (0,5559% статутного капіталу), ОСОБА_4 900шт. акцій товариства на суму 8 100 грн. (0,06207% статутного капіталу), ОСОБА_5 945шт. акцій товариства на сум?у 8505 грн. (0,6517% статутного капіталу), ОСОБА_6 1079 шт. акцій товариства на суму 9711грн.(0,7441% статутного капіталу), ОСОБА_7 976шт. акцій товариства на суму 8784грн.(0,6731% статутного капіталу), ОСОБА_8 850шт. акцій товариства на суму 7650грн. (0,5862% статутного капіталу), ОСОБА_9 420шт. акцій товариства на суму 3780 грн. (0,2897% статутного капіталу) Разом позивачі володіли 7 137 шт. простих іменних акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", на загальну суму 64 233 грн., що становить 4,9221% від статутного капіталу Товариства (далі по тексту - частка позивачів). Зазначений факт підтверджується належним чином завіреними копіями сертифікатів акцій, а також виданими позивачам зобовязаннями про обмін акцій на частки у статутному капіталі. Вказаний факт не заперечується представниками двох сторін.

Відповідно до матеріалів справи, розмір статутного капіталу ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" становив 145 000 шт. простих іменних акцій, номінальною вартістю 9,00 грн. на загальну суму акцій 1 305 000,00 грн.

02.03.2010 року відбулись позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" (протокол № 23), на яких серед інших прийнято рішення про припинення діяльності ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" шляхом реорганізації через перетворення у ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" (п. 11 порядку денного зборів); про створення комісії з припинення ЗАТ "Тернопільський центр?альний універмаг", (п. 12 порядку денного зборів); затверджено оцінку акцій, за якою буде здійснюватися викуп акцій Товариством, на рівні 9грн. за одну акцію ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" та здійснення викупу акцій в акціонерів, які вимагають цього; у разі коли, ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про припинення діяльності ЗАТ за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не менше за номінальну вартість, яка становить 9 грн. за одну акцію, при цьому оцінку та викуп акцій встановлено з 03.03.2010 року по 02.04.2010 року (п.13 порядку денного зборів); затверджено умови та порядок обміну акцій ЗАТ"Тернопільський центральний універмаг" на частки у статутному капіталі правонаступника ( п.14 порядку денного зборів).

Зокрема, серед іншого встановлено, що обмін акцій товариства на частки у статутному капіталі правонаступника товариства здійснюється у два етапи. На першому етапі, який починається з 03.03.2010 року та закінчується 30.04.2010 року в обмін на сертифікат акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" акціонери отримають письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі правонаступника ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг". Для обміну сертифікатів акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" на письмові зобовязання про видачу частки у с?татутному капіталі правонаступника ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" акціонерами подаються письмові заяви на ім'я голови комісії з припинення за адресою: 46001, Тернопільська область, м. Тернопіль, бульвар Т. Шевченка, 12. Заява складається у довільній формі. Письмове зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" видається на суму (вартість), що дорівнює загальній номінальній вартості акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", належних відповідному акціонеру.

На другому етапі, який розпочинається з дня державної реєстрації ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" - правонаступника ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", утвореного в результаті реорганізації ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", відбувається обмін письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" у відповідності з отриманими на першому етапі письмовими зобов'язаннями про видачу відповідної кількості часток товариства, що створюється внаслідок реорганізації та видачі документів, що підтверджують їхнє право власності на частку у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". Термін отримання часток у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" в обмін на письмові зобовязання не обмежується. Обмін акцій на частки у статутному капіталі правонаступника ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" здійснюється таким чином, щоб розмір статутного капіталу ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" дорівнював розміру статутного капіталу ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" до реорганізації. Розмір частки учасника у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" дорівнює розміру загальної номінальної вартості акцій, належних йому у статутному капіталі ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" до перетворення. Розмір частки (у відсотках) кожного учасника у статутному капіталі ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", що реорганізується, дорівнює розміру його частки (у відсотках) у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", створеного шляхом перетворення (п. 14 порядку денного зборів);

Такожзатверджено план перетворення ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" у ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" в порядку та на умовах, визначених рішенням позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг". Визначено, що перетворення слід проводити у відповідності з нормами Цивільного кодексу України, Закону України “Про господарські товариства”, Порядком скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 р. N 222 (п. 15 порядку денного зборів).

Вказані обставини підтверджуються належним чином завіреними копіями протоколу позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.03.2010р. № 23.

Відповідно до названого протоколу, на участь у загальних зборах мають право 82 особи, фактично в загальних зборах 02.03.2010р. взяли участь 45 акціонерів, що володіють 137456 голосами, що становить 94,80% від їх загальної кількості ( 145 000) .

На виконання названого рішення позивачі здійснили обмін своїх сертифікатів акцій на зобовязання про видачу частки у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". Зокрема, ОСОБА_2 таке видане 29.04.2010р. з зобовязанням передати частку в ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" на суму 10449 грн., ОСОБА_3 30.04.2010р. на суму 7254грн., ОСОБА_4 29.04.2010р. на суму 8100грн., ОСОБА_5 29.04.2010р. на суму 8505грн., ОСОБА_6 29.04.2010р. на суму 9711грн., ОСОБА_7 29.04.2010р. на суму 8784грн., ОСОБА_8 29.04.2010р. - 7650грн., ОСОБА_9 29.04.2010р. на суму 3780грн. (належним чином завірені копії зобовязань про обмін акцій на частки у статутному капіталі знаходяться в матеріалах справи).

В названих зобовязаннях вказано, що ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" та його правонаступник ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" підтверджують свої зобовязання передати кожному з позивачів в обмін на сертифікат акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" частку в ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" на відповідну суму, шляхом включення кожного з позивачів до переліку учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" та видачі свідоцтва про володіння часткою у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг". У разі відмови від отримання частки у статутному капіталі ТОВ позивачам гарантувалась виплата грошової компенсації.

Згідно зі звітом про наслідки обміну акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" на письмові зобовязання про видачу часток у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 05.05.2010р., видано 80 зобовязань на 145000шт. простих іменних акцій, - письмові зобовязання видані на всю кількість акцій; заяв щодо викупу акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" акціонерами не подано.

Судом першої інстанції також встановлено, що 14 травня 2010 року відбулись позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" (протокол № 24 від 14.05.2010р.), в яких взяли участь 46 акціонерів, що володіють 94,57 % голосів. З четвертого питання порядку денного - про затвердження передавального акту, зборами прийнято рішення про затвердження передавального акту, за яким ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" передає всі м?айнові права, грошові кошти, зобовязання, інші права та обовязки своєму правонаступнику - ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". В протоколі № 24 позачергових загальних збо?рів акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" від 14.05.2010р.вказано, що до переліку акціонерів, які мали право на участь у загальних збо?рах було включено 80 (вісімдесят) осіб.

Протокол №24 та передавальний акт станом на 14.05.2010р. додані до матеріалів справи.

Матеріалами справи підтверджено, що 15 травня 2010 року відбулись установчі збори ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", в яких взяли участь 7 осіб, якими прийнято рішення про створення ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" у результаті реорганізації шляхом перетворення ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", в результаті чого ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" стає правонаступником всіх прав та обовязків ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", сформовано статутний капітал ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" у розмірі 1 305 000 грн. .за рахунок майна, прав та обовязків, переданих від ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", що припинило свою діяльність шляхом перетворення в товариство з обмеженою відповідальністю; також визначено розмір часток кожного із 7 учасників цих зборів та частку, якою володіє ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" 23,37% (п. 2 питання порядку денного); затверджено статут ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" (п. 3 порядку денного) та обрано відповідні органи ТОВ "Тернопільський центральний універмаг"- генерального директора та дирекцію товариства (п.4 по?рядку денного).

Протоколом установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010р. підтверджується, що позивачі участі в цих зборах не брали.

Оголошення про проведення 15.05.2010р. установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" та їх порядок денний було опубліков?ане у Відомостях Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 63 від 08.04.2010 року та у газеті «Тернопіль вечірній» № 16 (1543) від 14.04.2010 року.

Місцевим судом також встановлено, що Статут ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", який затверджений рішенням Установчих зборів Товариства 15 травня 2010 року (далі Статут), зареєстрований 20.05.2010 року, номер запису № 16461450000005870, що підтверджуєт?ься Статутом ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", а також довідкою з Єдиного Державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців від 06.05.2011р. серія АЕ № 641572 (знаходиться в матеріалах справи).

Згідно із рішенням Установчих зборів від 15.05.2010р. та Статутом учасниками товариства є 7 фізичних осіб, які взяли участь в установчих зборах, їх частка у статутному фонді товариства становить загалом 76.63 % статутного фонду, а саме:

ОСОБА_12 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 469341 грн., що становить 35,97 % Статутного капіталу Товариства та надає право на 35,97 % голосів при голосуванні на зборах.; ОСОБА_13 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 346752грн., що становить 26,57% Статутного капіталу Товариства та надає право на 26,57 % голосів при голосуванні на зборах; ОСОБА_14 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 133110грн., що становить 10,20 % Статутного капіталу Товариства та надає право на 10,20 % голосів при голосуванні на зборах; ОСОБА_15 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 17 964 грн., що становить 1,38 % Статутного капіталу Товариства та надає право на 1,38 % голосів при голосуванні на зборах; ОСОБА_16 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 11 610 грн., що становить 0,89 % Статутного капіталу Товариства та надає право на 0,89 % голосів при голосуванні на зборах. ОСОБА_17 вол?одіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 10 845 грн., що становить 0,83 % Статутного капіталу Товариства та надає право на 0,83% голосів при голосуванні на збора?х.; ОСОБА_18 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 10350грн., що становить 0,79 % статутного капіталу Товариства та надає право на 0,79 % голосів при голосуванні на зборах.

Крім того, в рішенні та в статуті вказано, що Товариство з обмеженою відповідальністю “Тернопільський центральний універмаг” тимчасово (до розподілу між учасниками або третіми особами) володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 305 028 грн., що становить 23,37 % Статутного капіталу товариства.

В число учасників товариства позивачі, не зважаючи на видані їм зобовязання про видачу частки, не включені. Відомості про них, як про учасників товариства не містить ні рішення від 15.05.2010р., ні Статут товариства, затверджений установчими зборами ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010р.

Розпорядженням Тернопільського територіального управління ДКЦПФР від 04.06.2010р. № 05-ТЕС-А скасовано реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" та анульовано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 9/19/1/06 від 22.12.2006р., видане 19.01.2007р.

02 лютого 2011р. відбулись загальні збори учасників Т?ОВ "Тернопільський центральний універмаг" (протокол від 02.02.2011р. № 2), на яких серед інших прийнято рішення:

-реалізувати частку належну Товариству у розмірі 305 028 грн., що становить 23,37 % Статутного капіталу Товариства шляхом укладення договорів купівлі-продажу корпо?ративних прав з: ОСОБА_12 на частину частки у розмірі 69 624 (шістдесят дев'ять тисяч шістсот двадцять чотири) гривні 00 коп. що становить 5,33 % Статутного капіталу Товариства; ОСОБА_19 на частину частки у розмірі 130,50грн., що становить 0,01 % Статутного капіталу Товариства; ОСОБА_20 на частину частки у розмірі 179163грн., що становить 13,73 % Статутного капіталу Товариства; ОСОБА_21 на частину частки у розмірі 130,50грн., що становить 0,01% Ст?атутного капіталу Товариства; ОСОБА_14 на частину частки у розмірі 40455грн., що становить 3,10 % Статутного капіталу Товариства; ОСОБА_22, на частину частки у розмірі? 130,50грн., що становить 0,01 % С?татутного капіталі Товариства; ОСОБА_15 на частину частки у, розмірі 5526,00 грн., що становить 0,42 % Статутного капіталу Товариства; ОСОБА_16 на частину частки у розмірі 3 528 ,00грн., що становить 0,27 % Статутного капіталу Товариства; ОСОБА_17 на частину частки у розмірі 3249,00 грн., що становить 0,25 % Статутного капіталу Товариства; ОСОБА_18 на частину частки у розмірі 3091,50 грн., що становить 0,24 % Статутного капіталу Товариства (п.2 порядку денного).

- прийняти до складу нових учасників товариства ОСОБА_19, ОСОБА_21 та ОСОБА_22(п.3 порядку денного).

-затверджено наступний розподіл часток учасників товариства: ОСОБА_19 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 130 (сто тридцять) гривень 50 коп., що становить 0,01% Статутного капіталу Товариства та надає право 0,01% голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_12 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 538 965 (п'ятсот тридцять вісім тисяч дев'ятсот шістдесят п"ять) гривень 00 коп., що становить 41,30 % Статутного капіталу Товариства та надає право на 41,30% голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_13 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 525 915 (п'ятсот двадцять п'ять тисяч дев'ятсот п'ятнадцять) гривень 00 коп., що становить 40,30% Статутного капіталу Товариства та надає право на 40,30% голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_21 володіє часткою Статутного капіталу Товариства у розмірі 130 (сто тридцять) гривень 50 коп., що становить 0,01% Статутного капіталу Товариства та надає право 0,01% голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_14 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 173 565 (сто сімдесят три тисячі п'ятсот шістдесят п'ять) гривень 00 коп., що становить 13,30% Статутного капіталу Товариства та надає право на 13,30% голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_22 володіє часткою Статутного капіталу Товариства у розмірі 130 (с?то тридцять) гривень 50 коп., що становить 0,01% Статутного капіталу Товариства та надає право на 0,01% голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_15 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 23 490 (двадцять три тисячі чотириста дев'яносто) гривень 00 коп., що становить 1,80% Статутного капі?талу Товариства та надає право на 1,80% голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_16 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 15 138 (п'ятнадцять тисяч сто тридцять вісім) гривень 00 коп., що становить 1,16% Статутного капіталу Товариства та надає право на 1,16% голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_17 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 14 094 (чотирнадцять тисяч дев'яносто чотири) гривні 00 коп,, що становить 1,08% Статутного капіталу Товариства та надає право на 1,08% голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_18 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 13441,50грн., що становить 1,03% Статутного капіталу Товариства та надає право на 1,03% голосів при голосуванні на зборах(п.4 порядку денного).

- затверджено ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" в новій редакції, із зміненим новим складом учасників та розміром часток учасників, внесено інші зміни у Статут товариства. (підтверджується протоколом №2 загальних зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2011р.)

17.02.2011р. товариство здійснило державну реєстрацію змін до Статуту Товариства, зареєструвавши йог?о у новій редакції № запису 16461050001005870..

Згідно з витягом з ЄДР, виданим станом на 22.07.2011р., засновниками ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" є 10 фізичних осіб та саме ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", розмір внеску якого до статутного фонду складає 64909,00грн., а статутний фонд становить 1306000,00грн.

З матеріалів справи вбачається, що по?зивачі володіли 7 137 шт. простих іменних акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" на загальну суму 64 233 грн., що становить 4,9221% від статутного капіталу Товариства, на зазначену частку їм було видано відповідні письмові зобовязання про видачу частки у правонаступнику акціонерного товариства. Проте, дана частка у складі частки розміром 23,37% була зарахована згідно рішення установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010р. як така, якою володіє Товариство. В подальшому дана частка у складі частки 23,37% згідно рішення загальних зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2011р. п?ротокол № 2 була розпреділена між іншими учасниками та третіми особами. Відповідні зміни внесено в Статут ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". В силу зазначеного в даний ча?с в ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" відсутня частка, яка закріплена за Товарис?твом і може бути передана в обмін на зобовязання про видачу частки позивачам так як 100% Статутного капіталу ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" розподілено між учасниками.

Встановивши обставини справи, оцінивши наявні в матеріалах справи докази та доводи скаржників, апеляційний суд дійшов наступних висновків.

Відповідно до статті 1 ГПК України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності (далі - підприємства та організації), мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охороню?ваних законом інтересів, а також, для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням. У випадках, передбачених законодавчими актами України, до господарського суду мають право також звертатися державні та інші органи, фізичні особи, що не є суб'єктами підприємницької діяльності.

Пунктом 4 частини першої статті 12 ГПК України передбачено, що господарським судам підвідомчі справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між господарським товариством та його учасником (засновником, акціонером), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами) господарських товариств, що пов'язані із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності цього товариства, крім трудових спорів.

В свою чергу, відповідно до ст. 16 ГПК України, справи у спорах між господарським товариством та його учасником (засновником, акціонером), у тому числі учасником, який вибув, а також, між учасниками (засновниками, акціонерами) господарського товариства, що пов'язані із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності цього товариства, розглядаються господарським судом за місцезнаходженням господарського товариства згідно з Єдиним державним реєстром юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Відповідно до п.6 Постанови Пленуму ВСУ від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", усі спори між госпо?дарським товариством та його учасником (засновником, акціонером), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами) господарських товариств, пов'язані зі здійсненням ними корпоративних прав та виконанням обов'язків учасника господарського товариства, на підставі пункту 4 частини першої статті 12 ГПК підвідомчі (підсудні) господарським судам незалежно від суб'єктного складу учасників спору .

Оскільки вимога про визнання права кожного з позивачів на частку у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", заявлена у звязку з реорганізацією Закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг" та перетворенням його у товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", що є правонаступником закритого акціонерного товариства, в якому позивачі володіли корпоративними правами, то даний спір виник з корпоративних відносин, і згідно з названими нормами процесуального закону підвідомчий господарським судам.

На підставі наведеного, колегія суддів вважає, що припинення провадження у справі на підставі.п.1 ч.1 ст.80 ГПК - спір не підвідомчий господарським судам, в частині вимоги про визнання права кожного з позивачів на частку у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський це?нтральний універмаг", є безпідставним, відтак рішення суду першої інстанції в цій частині підлягає скасуванню.

Згідно із ст. 80 ГПК якщо спір не підлягає розгляду в господарський судах( п.1 ч.1 ст.80) господарський суд припиняє провадження у справі. Про припинення провадження у справі виноситься ухвала.

В частині вимоги про визнання права кожного з позивачів на частку у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" місцевий суд не розглядав дану вимогу по суті, не виніс ухвалу про припинення провадження у справі в частині названої вимоги, а вказав про припинення провадження у справі в рішенні суду.

Тобто, рішення місцевого суду містить в собі і ухвалу про припинення провадження у справі, оскільки в рішенні є посилання на ст.80 ГПК.

У випадках скасування апеляційним судом ухвали про припинення провадження у справі справа передається на розгляд місцевого суду( частина 7 ст.106 ГПК).

На підставі викладеного апеляційний суд вважає, що в частині припинення провадження у справі рішення належить скасувати і в цій частині справу передати на розгляд місцевого суду по суті заявлених вимог.

Апеляційний господарський суд, розглянувши апеляційну скаргу відповідача на рішення господарського суду Тернопільської області від 19.05.11р., на підставі пояснень представників сторін та наявних в матеріалах справи доказів, дійшов висновку про відмову в задоволенні останньої з наступних підстав.

Судом першої інстанції вірно вказано, що на даний час припинення юридичної особи (реорганізація) шляхом перетворення здійснюється відповідно до Цивільного та Господарського кодексів України, Закону України "Про господарські товариства", Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок", Закону України "Про акціонерні товариства", Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.98 р. N 221, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 04.03.99 р. за N 137/3430(надалі за текстом - Положення №221), Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженим рішенням Комісії від 30.12.98 р. N 222, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 24.03.99 р. за N 180/3473 (у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.07.2005 р. N 398, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28.09.2005 р. за N 2537) (надалі за текстом Порядок №222).

Згідно зі статтею 113 Цивільного кодексу України господарським товариством є юридична особа, статутний (складений) капітал якої поділений на частки між учасниками. Господарські товариства можуть бути ств?орені у формі повного товариства, командитного товариства, товариства з обмеженою або додатковою відповідальністю, акціонерного товариства.

Статтею 152 Цивільного кодексу України встановлено, що акціонерним товариством є господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

Відповідно до статті 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" акцією є іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосується акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств.

Частиною 1 статті 104 Цивільного кодексу України встановлено, що юридична особа припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам - правонаступникам (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або в результаті ліквідації.

Відповідно до статті 108 Цивільного кодексу України перетворенням юридичної особи є зміна її організаційно-правової фо?рми. У разі перетворення до нової юридичної особи переходять усе майно, усі права та обов'я?зки попередньої юридичної особи.

В силу ч. 1 ст. 91 ГК України припинення діяльності господарського товариства відбувається шляхом його ліквідації або реорганізації відповідно до статті 59 цього Кодексу. В свою чергу статтею 59 ГК України передбачено, що припинення діяльності суб'єкта господарювання здійснюється шляхом його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідації - за рішенням власника (власників) чи уповноважених ним органів, за рішенням інших осіб - засновників суб'єкта господарювання чи їх правонаступників, а у випадках, передбачених законами, - за рішенням суду.

Згідно із ч. 1 ст. 89 ЦК України для с?творення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не вс?тановлений інший порядок їх з?атвердження.

Відповідно до ч. 1 статті 143 ЦК України установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут.

П 6 Положення № 221 визначено, що при перетворенні одного товариства в інше до товариства, яке щойно виникло, переходять усі майнові права та обов'язки колишнього товариства. А також встановлено послідовність дій, до яких вдається товариство під час емісії акцій при реорганізації шляхом перетворення: а) прийняття вищим органом товариства рішення про реорганізацію шляхом перетворення, про умови обміну акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на акції або частки у статутному фонді товариства, що створюється, та рішення про емісію акцій товариства, що створюється шляхом перетворення; б) оцінка та викуп акцій у акціонерів з дотриманням вимог п.1.7 цього Положення; в) обмін акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості акцій (сертифікатів акцій) чи часток товариства, що створюється шляхом перетворення; г) прийняття установчими зборами товариства, що створюється шляхом перетворення, рішення про створення товариства, про затвердження статуту товариства, про обрання органів управління, а також вирішення інших питань, пов'язаних з реорганізацією; ґ) реєстрація в Комісії випуску акц?ій товариства, створеного шляхом перетворення; д) обмін письмових зобов'язань на акції або частки у статутному фонді товариства, створеного шляхом перетворення.

Згідно із п.п.1.7. Положення № 221 з метою захисту прав акціонерів акціонерне товариство, яке бере участь у реорганізації (товариство, що прийняло рішення про припинення шляхом реорганізації /злиття, приєднання, поділ, перетворення/, товариство, до якого відбувається приєднання) або акціонерне товариство, що прийняло рішення про виділення (разом - товариство), зобов'язане здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, в разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію, або про виділення, або про погодження проекту договору про приєднання, і звернулись до товариства з письмовою заявою про викуп.

П.п. 1.8, 1.10 п. 1, п.п. 6.3. п. 6 Положення №221 встановлено, що при емісії акцій під час реорганізації товариства продаж акцій не здійснюється. Під час реорганізації здійснюється обмін акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на акції або на частки у статутному фонді товариства, що створюється під час реорганізації, шляхом злиття, поділу, виділення, перетворення, або на акції акціонерного товариства, у якого збільшується розмір статутного фонду - внаслідок реорганізації шляхом приєднання. Сума розмірів статутних фондів усіх товариств до реорганізації (на момент прийняття рішення про їх реорганізацію) повинна дорівнювати сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на момент реєстрації випуску акцій). Розмір частки (у відсотках) кожного? засновника (учасника) в статутному фонді товариства, що реорганізується, має дорівнювати розміру його частки (у відсотках) у статутному фонді товариства, створеного шляхом перетворення.

Відповідно до п.п. 6, 7 Порядку №222 розмір статутного фонду товариства на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації повинен дорівнювати сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на дату їх державної реєстрації). Акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.

Згідно з ст. 100 ЦК України право участі у товаристві є особистим немайновим правом і не може окремо передаватися іншій особі.

Матеріалами справи підтверджено, що на момент проведення установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" 15.05.2010р. ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" були видані письмові зобовязання про видачу часток у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" на всю кількість акцій; тобто, видано 80 зобовязань на 145000шт.простих іменних акцій, заяв щодо викупу акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" акціонерами, в т.ч позивачами, не подано.

На підставі наведених норм законодавства та аналізу матеріалів справи, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції та вважає, що кожен з акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", в тому числі позивачі у справі, які не подали заяви з вимогою про викуп у нього акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" і отримали відповідне письмове зобовязання про видачу частки, в силу вимог закону, в н?езалежності від волі інших уч?асників та Товариства, набули право на частку у статутному капіталі ТОВ.

Слід зазначити, що на момент проведення 15.05.2010р. установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універма?г" діяла ст.50 Закону України "Про господарські товариства" в редакції Закону від 27.04.2007 р. N 997-V, згідно з якою товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний (складений) капітал, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами. Максимальна кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю може досягати 10 осіб.

За таких обставин, при наявності у 80 акціонерів, в тому числі позивачів, письмових зобовязань про видачу їм часток у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", та відсутності заяв акціонерів, в тому числі позивачів, про викуп в них належних їм акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", проведення 15.05.2010р. установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" та прийняття рішення про створення ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", що є правонаступником ЗАТ, було неправомірним, оскільки не могла бути дотримана вимога закону щодо максимальної кількості учасників товариства.

На даний час діє частина друга ст.50 Закону «Про господарські товариства»в редакції Закону від 12.05.2011 р. N 3326-VI, якою встановлено, що максимальна кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю може досягати 100 осіб.

Проте, і на даний час позивачі не включені в число учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг".

Також апеляційний господарський суд погоджується з висновком суду першої інстанції в частині неналежного повідомлення всіх акціонерів, яким видані зобовязання, про проведення установчих зборів ТОВ, виходячи з наступного.

Судом першої інстанції під час розгляду справи встановлено, що ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" попередник відповідача ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" не приводив своїх внутрішніх документів у відповідність до вимог Закону України "Про акціонерні товариства", а тому у своїй діяльності при здійснення процедур реорганізації керувався положеннями Закону України "Про господарські товариства" в цій частині (п.7 Рекомендацій ВГСУ від 28.12.2007 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин").

Як зазначено вище та підтверджується матеріалами справи, позивачі володіли простими іменними акціями ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", загальними зборами якого прийняте рішення про реорганізацію та перетворення у товариство з обмеженою ві?дповідальністю , що є правонаступником ЗАТ.

На даний час законодавчо не врегульовано порядок скликання установчих зборів товариства з обмеженою відповідальністю у випадку реорганізації товариства, в тому числі шляхом перетворення.

В силу ст..43 Закону «Про господарські товариства»про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного зборів.

Відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізн?іш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, ріш?ення можуть прийматися тільк?и за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Відповідно до п.2.13 Рекомендацій ВГСУ від 28.12.2007 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоратив?них відносин", порядок скликання загальних зборів учасників товариств з обмеженою або додатковою відповідальністю регулюється приписами частини п'ятої статті 61 Закону України "Про господарські товариства" та установчими документами цих товариств. Положення статті 43 Закону України "Про господарські товариства", в тому числі щодо публікації повідомлення про скликання зборів учасн?иків у засобах масової інформації, не поширюються на віднос?ини, пов'язані із скликанням зборів учасників товариств з обмеженою або додатковою відповідальністю .

З аналізу названих норм випливає, що про проведення установчих зборів товариства з обмеженою відповідальність , що є правонаступником ЗАТ, позивачі повинні бути повідомлені персонально. Матеріалами справи підтверджено та визнається відповідачем, що персонально позивачі не повідомлялись про проведення зборів.

Встановлено, що станом на 30.04.2010р. ЗАТ в особі комісії з припинення Товариства згідно умов припинення, затверджених зборами, завершив видачу письмових зобовязань про обмін акцій акціонерів на частки у статутному капіталі ОСОБА_23 на вказану дату був відомий перелік осіб, яким виданні зобов'язання, в тому числі і відомості про отримання таких зобов'язань позивачами. Обмінюючи свої сертифікати акцій на відповідні зобовязання про видачу частки, акціонери ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" - позивачі таким чином висловили своє бажання стати учасниками (засновниками) ТОВ "Тернопільський центральний універмаг".

Відтак, посилання скаржника на неможливість надсилання повідомлень позивачам у звязку з тим, що наперед невідомо , які саме особи виявлять бажання взяти участь у створенні товариства, колегія суддів вважає безпідставними та необґрунтованими.

Відповідно до п. 17 Постанови Пленуму ВСУ від 24.10.2008 № 13"Про практику розгляду судами корпоративних спорів", підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: - порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; - позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; - порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів .

Щодо порядку денного установчих зборів, то як вбачається із протоколу рішення установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010р., питання про розподіл часток не було включено у порядок денний зборів. За наявності в акціонерів письмових зобовязань про видачу їм часток, опубліковане повідомлення з питанням порядку денного "Про створення товариства" не дозволяло передбачити, що за наслідками обговорення цього питання будуть вирішуватись і питання щодо розподілу часток учасників та що склад учасників ТОВ та розмір їх часток будуть іншими, ніж склад акціонерів в ЗАТ та вартість належних їм. акцій.

Положення №221 встановлено, що сума розмірів статутних фондів усіх товариств до реорганізації (на момент прийняття рішення про їх реорганізацію) повинна дорівнювати сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на момент реєстрації випуску акцій). Розмір частки (у відсотках) кожного засновника (учасника) в статутному фонді товариства, що реорганізується, має дорівнювати розміру його частки (у відсотках) у статутному фонді товариства, створеного шляхом перетворення.

Зі змісту п.7 Порядку №222 розмір статутного фонду товариства на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації повинен дорівнювати сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на дату їх державної реєстрації). Акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.

За умовами статті 143 ЦК України, статей 4,51 Закону України "Про господарські товариства" відомості про склад засновників та учасників і про розмір часток кожного з учасників товариства з обмеженою відповідальністю відображаються у Статуті товариства. Крім того, такі відомості в силу Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб п?ідприємців відображаються в Єдиному державно реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців.

Згідно із ч. 1 ст. 87 ЦК України для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх з?атвердження.

За правилом ч. 5 статті 89 ЦК України зміни до установчих документів юридичної особи, які стосуються відомостей, включених до єдиного державного реєстру, набирають чинності для третіх осіб з дня їх державної реєстрації. Юридичні особи та їх учасники не мають права посилатися на відсутність державної реєстрації таких змін у відносинах із третіми особами, які діяли з урахуванням цих змін.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджується матеріалами справи, що умовами виданих Товариством позивачам зобовязань про обмін акцій на частки підтверджувалось зобовязання закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг", та його правонаступника - товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" в обмін на відповідну кількість акцій закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг" на суму за номіналом передати частку у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг". При цьому, Товариство приймало на себе обов'язок щодо того, що зазначений обмін не змінить суми участі відповідного учасника у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". Також умовами зобовязаннь передбачено, що частка передається шляхом включення позивачів до переліку учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", що засвідчується видачею свідоцтва про володіння часткою в статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг".

Відтак, з огляду на відсутність з боку позивачів заяв про викуп належних їм акцій, та на видані позивачам зобов'язання про видачу частки, вони повинні були бути включеними в число учасників ТОВ з відповідною на?лежною їм часткою ,не залежно від їх особистої участі в установчих зборах.

Місцевим судом вірно проаналізовано та зазначено, що ні чинним законодавством ні умовами обміну, затвердженими позачерговими загальними зборами ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", не передбачено як подання заяв про вступ до ТОВ, так і вимоги щодо оформлення їх змісту, особами, які отримали зобовязання про видачу частки. Безпосередньо умовами обміну, затвердженими позачерговими зборами акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.03.2010р., протокол № 23, передбачено, що на другому етапі, який розпочинається з дня державної реєстрації ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" - правонаступника ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", утвореного в результаті реорганізації ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", відбувається обмін письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" у відповідності з отриманими на першому етапі письмовими зобов'язаннями про видачу відповідної кількості часток товариства, що створюється внаслідок реорганізації та видачі документів, що підтверджують їхнє право власності на частку у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг".

Відповідно до пункту четвертого частини першої статті 115 ЦКУ господарське товариство може бути власником іншого майна, набутого на підставах, що не заборонені законом.

Відповідно до ст. 32 Закону України "Про господарські товариства" акціонерне товариство має право викупити у акціонера оп?лачені ним акції тільки за рахунок сум, що перевищують статутний (складений) капітал, для їх наступного перепродажу, розповсюдження серед своїх працівників або анулювання. Вказані акції повинні бути реалізовані або анульовані у строк не більше одного року. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму на загальних зборах акціонерів провадиться без урахування придбаних акціонерним товариством власн?их акцій.

В свою чергу, з аналізу змісту частини п'ятої статті 53 Закону України "Про господарські товариства" частка (її частини) у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю може бути придбана самим товариством. Зокрема, нею передбачено, що у разі придбання частки (її частини) учасника самим товариством з обмеженою відповідальністю воно зо?бов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до статті 52 цього Закону. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводяться без урахування частки, придбаної товариством.

Рішенням установчих зборів від 15.05.2010р. та затвердженим цим рішенням Статутом Товариства передбачено, що товариство з обмеженою відповідальністю “Тернопільський центральний універмаг” тимчасово (до розподілу між учасниками або третіми особами) володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 305 028 (триста п'ять тисяч, двадцять вісім) гривень 00 коп., що становить 23,37 % Статутного капіталу Товариства.

Однак, з матеріалів справи вбачається, що жодної акції під час реорганізації акціонерне товариство не викупило в акціонерів, навпаки, видало всім акціонерам, в тому числі позивачам, зобовязання про обмін сертифікатів акцій на частки в статутному капіталі ТОВ. Доказів передачі акцій товариству чи відмови від частки у статутному капіталі ТОВ суду також не подано.

Тому, висновок суду про невідповідність вимогам чинного законодавства розподілу часток в ТОВ та в подальшому продаж іншим учасникам та третім особам часток, право на які мають позивачі, є підставним та обґрунтованим.

Щодо посилання відповідача на лист Держкомпідприємництва від 07.05.2009р. № 1427-2009р., то колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що відповідач вибірково застосовує розяснення, що містяться в цьому листі. Зокрема , не застосовує розяснення , що розмір закріпленої за ТОВ частки у його статутному капіталі не може перевищувати суми загальної номінальної вартості викуплених акціонерним товариством під час реорганізації акцій акціонерів. Однак відповідач цих положень не застосовує, оскільки, як зазначено вище, не викувши жодної акції в акціонерів, в статуті ТОВ"Тернопільський центральний універмаг" вказано про закріплення за ТОВ частки у його статутному капіталі (у розмірі 305 028 грн., що становить 23,37 % Статутного капіталу товариства; в розмірі 64909,00грн. станом на 22.07.2011р. Тому апеляційний суд погоджується з висновком місцевого суду, що даний лист не є нормативним актом, а є розясненням на певний запит і в ньому наведено можливі, а не виключні випадки отримання часток у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації акціонерного товариства, в обмін на видані акціонерам письмові зобовязання.

Статут товариства з обмеженою відповідальністю повинен містити відомості, передбачені ст.ст.88, 143 Цивільного кодексу України, зокрема, в статуті вказуються органи управління товариством, порядок прийняття ними рішень, порядок вступу до товариства, розмір статутного капіталу з визначенням частки кожного учасника.

Згідно із ст.ст. 4, 51 Закону України "Про господарські товариства" установчі документи повинні, зокрема, серед іншого, містити відомості про склад засновників та учасників, розмір та порядок утворення статутного капіталу, порядок передання (переходу) часток у статутному капіталі.

В силу ч. 2 статті 17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" в Єдиному державному реєстрі містяться відомості про перелік засновників (учасників) юридичної особи, у тому числі ім'я, місце проживання, реєстраційний номер облікової картки платника податків, якщо засновник - фізична особа; найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код, якщо засновник - юридична особа.

З аналізу вказаних норм випливає, що участь в товаристві повинна мати певне правове закріплення, фіксацію. При цьому, без такої фіксації особа не зможе реалізувати свої корпоративні права, адже не зможе належним чином довести, що саме вона ними володіє. В товаристві з обмеженою відповідальністю закріплення права участі в товаристві відбувається шляхом обовязкового відображення таких відомостей в установчому документі Статуті товариства.

Відповідно п. 4.1. згаданих вище Рекомендацій Президії ВГСУ від 28.12.2007 р. № 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" підставою визнання недійсними установчих документів господарських товариств, може бути, зокрема, відсутність в установчих документах тих відомостей, які згідно із законом повинні обов'язково в них міститися, зокрема: для товариств з обмеженою та з додатковою відповідальністю склад засновників та учасників, розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів, розмір і порядок формування резервного фонду, порядок передання (переходу) часток у статутному фонді та граничний розмір відповідальності учасників товариства з додатковою відповідальністю; для повних товариств - розмір частки кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення вкладів, форму їх участі у справах товариства; дл?я командитних товариств - розмір часток кожного з учасників? з повною відповідальністю, розмір, склад і порядок внесення ними вкладів, форму їх участі у справах товариства, сукупний розмір часток вкладників командитного товариства, розмір, склад і порядок внесення ними вкладів. Тому якщо за наслідками розгляду справи встановлено, що на момент державної реєстрації господарського тов?ариства його установчі документи не містили цих відомостей і не були приведені у відповідність із законом, господарський суд має підстави, керуючись положенням абзацу другого частини другої статті 38 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", визнати установчі документи та запис про державну реєстрацію господарського товариства недійсними.

Відповідно до вказаних положень, місцевим судом правомірно встановлено порушення з боку відповідача права участі позивачів у товаристві, зокрема, згідно рішень установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010р., рішення загальних зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2011р. протокол № 2, а також, згідно відомостей, які містять Статут товариства ,затверджений рішенням Установчих зборів Товариства 15 травня 2010 року та Статут товариства, затверджений зборами учасників Товариства від 02.02.2011р.

Відповідно до п.1 ст. 31 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців” передбачається можливість постановлення судового рішення як щодо скасування рішення учасників юридичної особи так і окремого визнання судовим рішенням недійсними змін до установчих документів юридичної особи.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає наявними підстави для визнання частково недійсними рішень зборів та положення Статуту товариства в частині встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства.

Щодо посилань скаржника на безпідставне збільшення судом першої інстанції позовних вимог та вихід за межі позовних вимог, то слід зазначити наступне.

Відповідно до статті 24 Конституції України громадяни мають рівні конституційні права і свободи та є рівними перед законом. Не може бути привілеїв чи обмежень за будь-якими ознаками.

Частина третя статті 319 Цивільного кодексу України встановлює, що усім власникам забезпечуються рівні умови здійснення своїх прав.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 83 ГПК України господарський суд приймаючи рішення, має право виходити за межі позовних вимог, якщо це необхідно для захисту прав і законних інтересів позивачів або третіх осіб з самостійними вимогами на предмет спору і про це є клопотання заінтересованої сторони.

Згідно з пунктом 2 статті 83 ГПК господарський суд вправі виходити за межі позовних вимог за одночасної наявності двох умов: по-перше, якщо це потрібно для захисту прав і законних інтересів позивача або третьої особи з самостійними вимогами на предмет спору і, по-друге, за наявності відповідного клопотання заінтересованої сторони (п. 11 л. ВГСУ від 20.10.2006р.).

З огляду на викладене та на наявне в матеріалах справи клопотанням №б/н від 19.05.2011р. представника позивачів, згідно якого просив суд вийти за межі заявлених позовних вимог та визнати частково недійсними, в частині реалізації частки у статутному капіталі товариства, вступу до Товариства нових учасників та розподілу часток у статутному капіталі Товариства: рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Тернопільський центральний універмаг”від 02.02.2011року (оформлене протоколом №2 від 02.02.2011р.) та затверджений вказаним рішенням Загальних зборів учасників Статут Товариства з обмеженою відповідальністю “Тернопільський центральний універмаг”(нова редакція) (пункти 2.1., 7.1.1. Статуту), колегія суддів не вбачає порушення процесуальних норм місцевим господарським судом. Відтак, місцевий суд правомірно та обґрунтовано, в порядку п.2 ч.1 ст.83 ГПК України, вийшов за межі позовних вимог та визнав рішення загальних зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2011р. протокол № 2 і Статут товариства затверджений зборами учасників Товариства від 02.02.2011р. недійсними частково в частині реалізацій часток у статутному капіталі товариства, встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства.

Щодо посилань відповідача на недоплату позивачами державного мита, то слід зазначити, що відповідно до п. 4.6. Роз'яснення ВГСУ від 04.03.1998р. № 02-5/78 "Про деякі питання практики застосування розділу VI Господарського процесуального кодексу України", якщо в позовній заяві об'єднано дві або більше вимог немайнового характеру, пов'язаних між собою підставами виникнення, державне мито сплачується як за подання однієї заяви немайнового характеру. Позивачами вказана немайнова вимога оплачена у розмірі 680 грн. державного мита та 1 888 грн. витрат на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу. Тому посилання відповідача, колегія суддів вважає безпідставними.

На підставі аналізу вищевикладених норм законодавства та фактичних обставин справи, колегія суддів погоджується з рішенням суду першої інстанції про задоволення позову в частині визнання частково недійсними: - рішення установчих зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" від 15 травня 2010р. в частині встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства; Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" затвердженого рішенням установчих зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" від 15 травня 2010р., зареєстрований Державним реєстратором 20.05.2010р. № запису 1646145000005870 в частині встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства (пункти 2.1, п.п. 7.1.1 Статуту); рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", від 02 лютого 2011р. оформлене протоколом № 2 від 02.02.2011р. в частині реаліз?ацій часток у статутному капі?талі товариства, встановлення складу учасників Товариств?а, розподілу часток у статутно?му капіталі товариства, а саме рішення з питань 2,3,4 порядку денного зборів учасників; Статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", затверджений рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" від 02 лютого 2010р., зареєстрований Державним реєстратором 17.02.2011р. № запису 16461050001005870., в частині в?становлення складу учасникі?в Товариства, розподілу часто?к у статутному капіталі товариства, а саме пункти 2.1,п.п.7.1.1 Статуту.

Розглянувши доводи апеляційної скарги відповідача № 08/174 від 12.07.11р. на додаткове рішення від 24.06.11р., колегія Львівського апеляційного господарського суду дійшла висновку про відмову в задоволенні апеляційної скарги на підставі наступного.

Відповідно до ст.88 ГПК України, господарський суд має право за заявою сторони, прокурора, який брав участь в судовому процесі, або за своєю ініціативою прийняти додаткове рішення, ухвалу, якщо: з якоїсь позовної вимоги, яку було розглянуто в засіданні господарського суду, не прийнято рішення; не вирішено питання про розподіл господарських витрат або про повернення державного мита з бюджету. Додаткове рішення, ухвала можуть бути оскаржені в установленому порядку.

Матеріалами справи підтверджується, що в рішенні від 19.05.2011р. місцевим судом вирішено питання про розподіл судових витрат та про повернення державного мита з бюджету ( пункти 7 і 8 резолютивної частини рішення). Однак, з огляду на те, що позивачів було 8, а в рішенні вказана лише загальна сума судових витрат , яка стягується з відповідача на користь позивачів та вказана загальна сума судових витрат, яка повертається з бюджету на користь позивачів, тому місцевий суд за своєю ініціативою прийняв додаткове рішення, в якому фактично уточнив пункти 7 і 8 резолютивної частини рішення., вказавши яка конкретно сума судових витрат стягується з відповідача на користь кожного з позивачів, та яка сума надмірно сплачених судових витрат повертається з бюджету кожному з позивачів, як передбачено ст.88 ГПК України. Вказана стаття не передбачає вимоги про необхідність проведення засідання за участю сторін у такому випадку, як і повідомлення сторін про таке засідання. Суд погоджується з доводами відповідача про те, що в розясненнях Вищого арбітражного суду вказано, що в якому порядку розглядалася справа, в такому ж порядку вирішується питання розгляду заяв про прийняття додаткового рішення.. Однак, у будь-якому випадку уточнення місцевим судом в додатковому рішенні питання розподілу судових витрат без участі сторін не привело до прийняття неправильного рішення, тому відсутні підстави для його скасування. та задоволення апеляційної скарги відповідача.

Відповідно до ст.32 ГПК України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

В силу вимог ст.ст. 33,34 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно з ч.2 ст.101 ГПК України, апеляційний господарський суд не звязаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Керуючись, ст.ст. 99, 101, 103, 104, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

1. Апеляційну скаргу позивачів задоволити частково.

Рішення господарського суду Тернопільської області 19.05.11р. у справі № 9/15/5022-323/2011 в частині припинення провадження у справі (п.6 резолютивної частини рішення) скасувати, і в цій частині справу направити до суду першої інстанції для розгляду по суті.

2. Рішення господарського суду Тернопільської області 19.05.11р. у справі № 9/15/5022-323/2011(крім пункту 6 резолютивної частини рішення) залишити без змін, а апеляційну скаргу відповідача без задоволення.

3. Додаткове рішення Господарського суду Тернопільської області від 24.06.11р. у справі №9/15/5022-323/2011 залишити без змін, а апеляційну скаргу відповідача без задоволення.

4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

5. Справу повернути до місцевого господарського суду.

Головуючий-суддя М.І. Хабіб

суддя О.В. Зварич

суддя Я.О. Юрченко

постанова підписана

15.08.2011р.