Постанова № 18548042, 05.10.2011, Господарський суд Херсонської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

73000, м.Херсон, вул. Горького, 18

_________________ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" жовтня 2011 р. Справа № 5024/655/2011

Господарський суд Херсонської області у складі судді Сулімовської М. Б., при секретарі Шикаловій В.О., розглянувши справу

за заявою: Публічного акціонерного товариства "КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК", м.Київ

до: Товариства з обмеженою відповідальністю "Золоті піски-2", м.Генічеськ Херсонської області

про визнання банкрутом

за участю представників сторін:

від заявника: ОСОБА_1, довіреність № 10200/270 від 01.06.2011 р.,

від боржника: не прибув,

за участю розпорядника майна: Глуховського О. Ю. (ліцензія НОМЕР_1 від 19.08.2008 р.).

в с т а н о в и в:

Провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю фірма "Золоті піски-2", м.Генічеськ Херсонської області порушено ухвалою господарського суду Херсонської області від 11.04.2011р.

Ухвалою господарського суду від 02.06.2011р. ініціюючого кредитора зобовязано подати до офіційного друкованого органу оголошення про порушення справи про банкрутство боржника, введено процедуру розпорядження майном боржника; призначено розпорядника майна, якого зобовязано виконати повноваження, передбачені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та подати до суду реєстр вимог кредиторів.

Ухвалою від 07.09.2011р. суд затвердив реєстр вимог кредиторів, зобов'язав розпорядника майна включити визнані господарським судом вимоги до реєстру вимог кредиторів.

Крім того розпорядника майна зобов'язано в 10-ти денний строк скликати і провести перші загальні збори кредиторів, якими утворити комітет кредиторів і визначитися щодо подальшої процедури банкрутства боржника, а протоколи зборів кредиторів і засідання комітету кредиторів та відповідне рішення комітету кредиторів розпоряднику майна подати до суду.

На виконання ухвали суду розпорядником майна надано до суду протокол зборів комітету кредиторів та відповідні пропозиції щодо подальшої процедури банкрутства.

В судовому засіданні 04.10.2011 року розпорядником майна повідомлено про прийняття комітетом кредиторів більшістю голосів рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Представник голови комітету кредиторів ПАТ "Креді Агріколь Банк" підтримав рішення комітету кредиторів щодо визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у звязку з неможливістю погасити заборгованість інакше як через застосування по відношенню до боржника ліквідаційної процедури.

В судовому засіданні 04.10.2011р. оголошувалась перерва до 09 год. 30 хв. 05.10.2011р.

Розпорядником майна здійснено аналіз фінансової та господарської діяльності товариства протягом 2009-2011 років, відповідно до якого відсутні можливості відновлення платоспроможності боржника при відсутності інвесторів. Підприємство не здатне сплатити власні поточні борги і не має фінансових ресурсів для продовження своєї діяльності, є збитковим. За результатами аналізу встановлено, що таке становище сталося з ряду об'єктивних причин - у зв'язку з передачею виробничих запасів в рахунок погашення заставних кредиторських вимог ПАТ "Креді Агріколь Банк", не має наслідків штучного банкрутства, доведення до банкрутства чи фіктивного банкрутства.

Також розпорядник майна підкреслив, що 30.06.2011р. в газеті "Голос України" №116 було опубліковано оголошення щодо порушення справи відносно ТОВ "Золоті піски-2" та надання заяв кредиторів і санаторів. Від санаторів не надійшло жодної заяви, пропозиції від інвесторів на даний час також відсутні, отже введення процедури санації боржника є неможливим.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення розпорядника майна, представника кредитора, суд вважає клопотання комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури таким, що підлягає задоволенню з огляду на наступне.

За приписами статті 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" банкрутство - це визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Відповідно до ч.8 ст.16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів, крім іншого, належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Як вбачається з матеріалів справи, розпорядником майна скликано перші загальні збори кредиторів, якими утворено комітет кредиторів та більшістю голосів прийнято рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Глуховського Олексія Юрійовича (протокол засідання комітету кредиторів від 30.09.2011р.).

Як встановлено в попередніх судових засіданнях, слідує з аналізу фінансового стану боржника та підтверджено матеріалами справи, станом на 05.10.2011р. на підприємстві відсутні грошові кошти.

Згідно довідки МВ РЕР ДАІ м.Генічеськ від 21.04.2011р. №307 (т.1 а.с.127) автомототранспортні засоби за боржником не зареєстровано.

За довідкою інспекції Держтехнагляду по Генічеському району від 22.04.2011р. №44 (т.1 а.с.129) за ТОВ "Золоті піски-2" обліковується борона дискова БДВП-4,2, 2007 року випуску; каток зубчато-кільчатий КЗК-6, 2007 року випуску; сівалка СЗ-5,4, 2007 року випуску.

Відповідно до довідки Генічеського Державного БТІ від 27.04.2011р. №256 (т.1 а.с.147) нерухомість за товариством не зареєстровано.

У зв'язку з відсутністю пропозицій інвесторів введення процедури санації або укладення мирової угоди на даний час є неможливими.

Доказів на спростування своєї неплатоспроможності боржником не надано.

Таким чином, вказані вище обставини свідчать про відсутність господарської діяльності боржника, наявність непогашених, визнаних судом грошових вимог кредиторів; що підтверджує неспроможність боржника задовольнити вимоги кредиторів, які визнані судом і включені до реєстру вимог кредиторів, не інакше, як через застосування по відношенню до боржника ліквідаційної процедури.

З огляду на викладене, враховуючи відсутність інших пропозицій по судовим процедурам банкрутства, суд вважає за необхідне подане комітетом кредиторів клопотання задовольнити та визнати боржника банкрутом і відкрити щодо нього ліквідаційну процедуру, оскільки погашення вимог кредиторів, включених до реєстру вимог кредиторів, можливо не інакше, як через застосування по відношенню до боржника ліквідаційної процедури.

Суд звертає увагу на те, що за приписами статті 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута та зобов'язань щодо сплати страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування та інші види загальнообов'язкового державного соціального страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів) вважається таким, що настав; припиняється нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій по всіх видах заборгованості банкрута; відомості про фінансове становище банкрута перестають бути конфіденційними чи становити комерційну таємницю; укладення угод, пов'язаних з відчуженням майна банкрута чи передачею його майна третім особам, допускається в порядку, передбаченому розділом ІІІ Закону; скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника; накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається; вимоги за зобов'язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть пред'являтися тільки в межах ліквідаційної процедури; виконання зобов'язань боржника, визнаного банкрутом, здійснюється у випадках і порядку, передбаченому розділом ІІІ Закону.

З дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури припиняються повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, керівник банкрута звільняється з роботи у зв'язку з банкрутством підприємства, про що робиться запис у його трудовій книжці, а також припиняються повноваження власника (власників) майна банкрута.

Опублікування відомостей про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури здійсню ється ліквідатором у офіційних друкованих органах за рахунок банкрута у п'ятиденний строк з дня прийняття постанови про визнання боржника банкрутом. Відомості про визнання боржника банкрутом і про відкриття ліквідаційної процедури повинні містити:

- найменування та інші реквізити боржника, визнаного банкрутом;

- найменування господарського суду, в провадженні яко го знаходиться справа про банкрутство;

- дату прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури;

- відомості про ліквідатора (ліквідаційну комісію)

Відповідно до ст. 25 Закону, посадові особи банкрута зобов'язані передати всі документи, печатки, штампи, бланки банкрута і його активи ліквідатору. Невиконання цієї вимоги Закону є складом злочину, згідно ст. 221 Кримінального кодексу України "Незаконні дії у разі банкрутства".

У звязку з необхідністю проведення ліквідаційної процедури з дотриманням вимог чинного законодавства комітет кредиторів звернувся до суду з клопотанням про призначення ліквідатором боржника професійного арбітражного керуючого Глуховського О.Ю. а також з клопотанням про затвердження оплати послуг арбітражного керуючого в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень.

За пропозицією комітету кредиторів ліквідатором боржника суд призначає арбітражного керуючого Глуховського О.Ю., який виконував повноваження розпорядника майна боржника і, згідно поданої ним раніше заяви, не має обмежень, передбачених статтею 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до пунктів 12-13 статті 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" оплата послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень встановлюється та виплачується в розмірі, встановленому комітетом кредиторів і затвердженому господарським судом, якщо інше не встановлено цим Законом, але не менше двох мінімальних заробітних плат.

Кредитори мають право встановлювати і виплачувати арбітражному керуючому за результатами його діяльності додаткову винагороду, розмір якої затверджується господарським судом.

З огляду на викладене, суд затверджує встановлений комітетом кредиторів розмір оплати послуг арбітражного керуючого Глуховського О.Ю. - дві мінімальні заробітні плати за кожен місяць виконання повноважень.

Як зазначено в п.57 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009р. №15 "Про судову практику в справах про банкрутство", рішення зборів кредиторів не може визнаватися господарським судом недійсним, оскільки за своєю правовою природою не є актом юридичної особи, державного чи іншого органу.

Суд повинен давати оцінку цим рішенням та враховувати їх резолюції у прийнятті судових актів у справі, якщо такі рішення відповідають приписами чинного законодавства.

Дослідивши подані ліквідатором протоколи загальних зборів кредиторів ТОВ "Золоті піски-2" від 30.09.2011р. та засідання комітету кредиторів від 30.09.2011р. суд вважає за необхідне звернути увагу на наступне.

Як вже зазначалося, ухвалою від 07.09.2011р. суд затвердив реєстр вимог кредиторів, зобов'язав розпорядника майна включити визнані господарським судом вимоги ПАТ "Креді Агріколь Банк", м.Київ та ЗАТ "Санаторій профілакторій "Золоті піски", с.Щасливцево Генічеського району Херсонської області до реєстру вимог кредиторів.

Крім того, розпорядника майна зобов'язано в 10-ти денний строк скликати і провести перші загальні збори кредиторів, якими утворити комітет кредиторів і визначитися щодо подальшої процедури банкрутства.

На виконання вимог ухвали суду розпорядником майна Глуховським О.Ю. скликано перші загальні збори кредиторів з порядком денним щодо визначення кількісного складу комітету кредиторів та виборів членів комітету кредиторів, про що кредиторам направлено відповідні письмові повідомлення.

Як слідує з протоколу загальних зборів кредиторів представником кредитора ЗАТ "Санаторій профілакторій "Золоті піски" було звернуто увагу на порушення розпорядником майна вимог Закону про банкрутство щодо порядку скликання загальних зборів кредиторів у зв'язку із неповідомленням боржника про збори кредиторів. Також було поставлено під сумнів довіреність представника кредитора ПАТ "Креді Агріколь Банк" ОСОБА_2, оскільки остання не містила відомостей щодо надання представникові повноважень на участь у загальних зборах кредиторів, у зв'язку з чим розпоряднику майна було запропоновано не враховувати під час голосування голоси ПАТ "Креді Агріколь Банк". В подальшому представник ЗАТ "Санаторій профілакторій "Золоті піски" зазначила що збори є нелегітимними та відмовилась приймати участь у розгляді питань порядку денного.

За ухвалення питань порядку денного було проголосовано кількістю 1387 голосів ПАТ "Креді Агріколь Банк" та обрано комітет кредиторів у складі двох кредиторів - ПАТ "Креді Агріколь Банк" та ЗАТ "Санаторій профілакторій "Золоті піски".

В подальшому було проведено засідання комітету кредиторів на якому вирішено звернутись до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом та призначення ліквідатора боржника. Представник кредитора ЗАТ "Санаторій профілакторій "Золоті піски" в голосуванні участі не приймала оскільки зазначила, що у зв'язку з тим, що загальні збори кредиторів, що відбулись 30.09.2011р. є, на її думку, нелегітимними, тому комітет кредиторів, обраний на цих зборах, є також нелегітимним.

Суд не погоджується з такою позицією кредитора з огляду на наступне.

Відповідно до ч.1 статті 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" протягом десяти днів після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів та уповноважену особу акціонерів або учасників товариства з обмеженою чи додатковою відповідальністю про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення.

Згідно зі статтею 1 Закону про банкрутство представник працівників боржника, уповноважена особа акціонерів або учасників товариства з обмеженою чи додатковою відповідальністю - особа, уповноважена загальними зборами, на яких присутні не менш як три чверті від штатної чисельності працівників боржника або відповідним рішенням первинної профспілкової організації боржника, представляти їх інтереси при проведенні процедур банкрутства з правом дорадчого голосу.

В межах провадження у даній справі про банкрутство не було визнано інших учасників справи окрім вищезазначених кредиторів. В матеріалах справи відсутні будь-які заяви від уповноважених осіб учасників або працівників ТОВ "Золоті піски-2" щодо участі у справі.

Відповідно до приписів статті 16 Закону коло учасників, що мають право брати участь у зборах кредиторів обмежене такими особами: кредитори, вимоги яких включені до реєстру вимог кредиторів, представник працівників боржника, уповноважена особа акціонерів або учасників товариства з обмеженою чи додатковою відповідальністю, арбітражний керуючий. Інші учасники провадження у справі про банкрутство права брати участь у зборах кредиторів не мають (оскільки це збори кредиторів). Імперативність даної норми дає підстави вважати, що перелік учасників зборів кредиторів є вичерпним і може бути розширений тільки законодавцем.

У зв'язку з чим суд зауважує, що положеннями Закону про банкрутство не передбачено обов'язок розпорядника майна повідомляти боржника про проведення зборів кредиторів.

Згідно ч.2 статті 16 Закону збори кредиторів вважаються повноважними незалежно від кількості голосів кредиторів, які беруть участь у зборах, якщо всіх кредиторів було письмово повідомлено про час і місце проведення зборів відповідно до частини першої цієї статті.

Факт належного увідомлення кредиторів в даному випадку підтверджено копіями відповідних листів та квитанціями від 23.09.2011р. про направлення листів кредиторам рекомендованою кореспонденцією.

Судом також було досліджено копію нотаріально посвідченої довіреності від 11.07.2011р. ВРЛ №602887, виданої ПАТ "Креді Агріколь Банк" співробітнику банку ОСОБА_2 на право представляти інтереси банку з питань, перелічених у довіреності. При цьому суд зауважує, що Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не передбачено будь-якої окремої довіреності на представлення інтересів кредиторів, в тому числі і щодо участі у зборах кредиторів.

За таких обставин суд зазначає, що збори кредиторів ТОВ "Золоті піски-2" було скликано та проведено з дотриманням вимог Закону про банкрутство, а тому рішення, ухвалені за результатами зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів враховуються судом при винесенні даної постанови.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 1, 3-1, 16, 22-25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд -

П О С Т А Н О В И В :

1. Визнати товариство з обмеженою відповідальністю "Золоті піски - 2" (код ЄДРПОУ 32785795; юридична адрес: 74500, Херсонська область, м.Генічеськ, вул.Леніна, буд.202-а) банкрутом.

2. Відкрити ліквідаційну процедуру строком на 6 місяців і призначити ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Глуховського О.Ю., ліцензія НОМЕР_1 від 19.08.2008 р.

3. Зобов'язати ліквідатора у 5-денний термін опублікувати у офіційних друкованих органах відомості про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Примірник газети надати суду.

4. Ліквідатору здійснити ліквідаційну процедуру банкрута і забезпечити виконання вимог, передбачених ст.ст.25-32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Звіт і ліквідаційний баланс подати до суду.

5. Ліквідатору не рідше одного разу на місяць надавати до господарського суду та кредиторам проміжні звіти щодо проведення ліквідаційної процедури.

6. Зобовязати ліквідатора у процесі ліквідаційної процедури виявляти ознаки фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства боржника, про що повідомляти суд та правоохоронні органи.

7. Припинити повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, а також припинити повноваження власника (власників) майна банкрута.

8. Зобов'язати посадових осіб банкрута протягом п'ятнадцяти днів з дня призначення ліквідатора передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору. У разі ухилення від виконання зазначених обов'язків відповідні посадові особи банкрута несуть відповідальність відповідно до законів України.

9. Вважати строк виконання всіх грошових зобовязань банкрута таким, що настав.

10. Припинити нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій по всіх видах заборгованості банкрута.

11. Вимоги та зобов'язання боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть пред'являтися тільки в межах ліквідаційної процедури.

12. Виконання зобовязань боржника, визнаного банкрутом, здійснювати у випадках і порядку, передбаченому Розділом ІІІ - (Ліквідаційна процедура), Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

13. Затвердити оплату послуг арбітражного керуючого Глуховського О.Ю. у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень.

14. Постанову надіслати кредиторам, боржнику, ліквідатору Глуховському О.Ю., Херсонському обласному сектору з питань банкрутства, Державному реєстратору Генічеської райдержадміністрації, ВДВС Генічеського РУЮ.

Суддя М.Б. Сулімовська

Повний текст постанови

підписано 05.10.2011р.