Постанова № 18544221, 05.10.2011, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" жовтня 2011 р. Справа № 5024/547/2011

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого судді:

суддів:Козир Т.П.,

Іванової Л.Б.,

Губенко Н.М.,

розглянувши матеріали

касаційної скаргиТовариства з обмеженою відповідальністю "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін"

на рішення

та

постановуГосподарського суду Херсонської області від 19.05.2011

Одеського апеляційного господарського суду від 05.07.2011

у справі№5024/547/2011 Господарського суду Херсонської області

за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю

"Дружба-5"

до відповідача:Товариства з обмеженою відповідальністю "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін"

провизнання недійсними рішень загальних зборів

та змін до статуту

за участю представників сторін:

позивача: ОСОБА_1, дов.від 14.03.2011 б/н

відповідача: ОСОБА_2, дов.від 20.04.2011 б/н

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Дружба-5" звернулося до Господарського суду Херсонської області із позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін" про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін", оформлених протоколами № 2 від 24.12.2010, № 1 від 21.01.2011; визнання недійсними з моменту реєстрації змін до Статуту ТОВ "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін", затверджених рішенням зборів учасників від 21.01.2011.

Рішенням Господарського суду Херсонської області від 19.05.2011р. у справі №5024/547/2011 (суддя Гридасов Ю.В.), залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 05.07.2011 у цій справі (колегія суддів у складі: Величко Т.А.головуючий суддя, судді Бойко Л.І., Таран С.В.) позов задоволено в повному обсязі, визнано недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін", оформлене протоколом № 2 від 24.12.2010; визнано недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін", оформлене протоколом №1 від 21.01.2011; визнано недійсними з моменту державної реєстрації зміни до Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін", затверджені рішенням зборів учасників від 21.01.2011; стягнуто з ТОВ "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін" судові витрати.

Не погоджуючись із рішенням суду першої інстанції та постановою суду апеляційної інстанції, товариство з обмеженою відповідальністю "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить їх скасувати, прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог. Обґрунтовуючи підстави звернення до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, скаржник посилається на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права. Скаржник зазначив, що питання щодо виключення позивача зі складу учасників ТОВ "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін" до порядку денного загальних зборів не вносилося та не було заплановано для розгляду на зборах, однак це питання виникло в ході проведення спірних загальних зборів учасників відповідача, рішення з якого приймалося за згодою всіх учасників, присутніх на зборах. Скаржник зазначив, що єдиною підставою виключення позивача зі складу учасників було задоволення усної заяви керівника позивача щодо виключення ТОВ "Дружба-5" зі складу учасників ТОВ "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін" і є правом загальних зборів учасників відповідача.

Сторони згідно з приписами статті1114 Господарського процесуального кодексу України були належним чином повідомлені про день, час і місце розгляду касаційної скарги та скористалися передбаченим законом правом на участь у перегляді справи в касаційній інстанції.

Відповідач надав суду заперечення на касаційну скаргу, в яких просив касаційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції та постанову суду апеляційної інстанції у цій справі залишити без змін.

Колегія суддів, беручи до уваги межі перегляду справи у касаційній інстанції, обговоривши доводи касаційної скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм матеріального та процесуального права при ухваленні оскаржуваних судових актів, вважає касаційну скаргу такою, що не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Як встановлено судами попередніх інстанцій та підтверджується наявними матеріалами справи, Товариство з обмеженою відповідальністю "Дружба-5" (правонаступник СТОВ "Дружба") є учасником Товариства з обмеженою відповідальністю "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін" (далі ТОВ НСОДЗ "Дельфін") із розміром вкладу 38544,00грн., що складає 7,3 % статутного фонду.

24 грудня 2010 року відбулися загальні збори ТОВ НСОДЗ "Дельфін", оформлені протоколом загальних зборів № 2 від 24.12.2010, до порядку денного яких було включено наступне питання: "Про виконання обов'язків з утримання ТОВ "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін".

Як вбачається зі змісту протоколу № 2 від 24.12.2010, загальні збори, заслухавши інформацію директора закладу ТОВ НСОДЗ "Дельфін" Єсен Л.В. та заяву директора ТОВ "Дружба-5" Нишпори В.В. щодо неможливості приймати участь в діяльності закладу та про виключення ТОВ "Дружба-5" зі складу учасників ТОВ НСОДЗ "Дельфін", прийняли рішення: 1) інформацію директора ТОВ НСОДЗ "Дельфін" Єсена Л.В. прийняти до відома; 2) виходячи з приписів п.7 ч. 4 статті 145 Цивільного кодексу України задовольнити усну заяву директора ТОВ "Дружба - 5" Нишпора В. В. і вивести ТОВ "Дружба - 5" зі складу учасників ТОВ НСОДЗ "Дельфін"; 3) за зверненням ТОВ "Дружба - 5", як бувшого учасника Товариства, про виплату вартості частки майна, пропорційній його частці у статутному капіталі Товариства, сплатити йому його частку у розмірі, внесеному ним як учасником товариства до статутного капіталу ТОВ НСОДЗ "Дельфін".

21 січня 2011 року відбулися загальні збори ТОВ НСОДЗ "Дельфін", оформлені протоколом загальних зборів № 1 від 21.01.2011, до порядку денного яких були включені питання: 1) про внесення змін до Статуту ТОВ НСОДЗ "Дельфін"; 2) затвердження змін до Статуту ТОВ НСОДЗ "Дельфін", 3) затвердження "Положення про оздоровлення та відпочинок дітей у ТОВ НСОДЗ "Дельфін".

Вказаним рішенням загальних зборів були схвалені пропозиції директора ТОВ НСОДЗ "Дельфін" по внесенню змін до Статуту Товариства, у звязку із виведенням ТОВ "Дружба - 5" зі складу учасників, щодо розподілу статутного капіталу.

В подальшому, листом від 04.02.2011р. вих. №10 ТОВ НСОДЗ "Дельфін" повідомило директора ТОВ "Дружба-5", що рішенням загальних зборів учасників ТОВ НСОДЗ "Дельфін" від 24.12.2010 задоволено його усну заяву, зроблену на зборах, щодо виведення ТОВ "Дружба - 5" зі складу учасників товариства, загальними зборами учасників товариства від 21.01.2011 вказане рішення не змінювалося і таким чином вступило в законну силу, за рішенням загальних зборів учасників заклад у двомісячний термін виплатить ТОВ "Дружба - 5", як бувшому учаснику, вартість частини майна, пропорційну його частці у статутному капіталі в розмірі, внесеному до статутного фонду.

Предметом позову у цій справі є визнання недійсними вищевказаних рішень загальних зборів ТОВ НСОДЗ "Дельфін", оформлених протоколами №2 від 24.12.2010, № 1 від 21.01.2011 та визнання недійсними з моменту реєстрації змін до Статуту ТОВ НСОДЗ "Дельфін".

Згідно зі статтями 5.8., 5.9 Статуту ТОВ НСОДЗ "Дельфін", в редакції, що діяла станом на 10.01.2005, про скликання загальних зборів засновники сповіщаються персонально в письмовій формі за 30 днів до дати проведення зборів, а в термінових випадках не менше ніж за 7 діб до зборів. В повідомленні вказується час, місце проведення зборів і порядок денний. Загальні збори не мають права приймати рішення з питань, які не внесені у порядок денний.

Відповідно до приписів частини 5 статті 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Господарськими судами попередніх інстанцій встановлено, що доказів повідомлення позивача, у передбачених законом та Статутом відповідача строк і формі, про призначення спірних загальних зборів учасників ТОВ НСОДЗ "Дельфін" відповідачем не надано, питання розгляду усної заяви директора ТОВ "Дружба-5" про вихід зі складу учасників ТОВ НСОДЗ "Дельфін" до порядку денного не включалося, включення цього питання на розгляд, за участю директора ТОВ "Дружба-5" не вирішувалося.

Відповідно до статті частин 1, 2 статті 148 Цивільного кодексу України учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом. Учасник, який виходить із товариства з обмеженою відповідальністю, має право одержати вартість частини майна, пропорційну його частці у статутному капіталі товариства.

Відповідно до пункту 28 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судам корпоративних спорів" від 24 жовтня 2008 року № 13 при вирішенні спорів, пов'язаних із виходом учасника з товариства, господарські суди повинні керуватися тим, що відповідно до ЦК та Закону про господарські товариства учасник ТОВ чи ТДВ вправі у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства. Вихід зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У зв'язку з цим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку.

Господарськими судами попередніх інстанцій зазначено, що в матеріалах справи відсутні докази того, що позивачем було подано заяву про вихід із складу учасників ТОВ НСОДЗ "Дельфін", а питання виходу позивача зі складу учасників ТОВ НСОДЗ "Дельфін" було розглянуто за його усною заявою та при його відсутності, що не передбачено чинним законодавством.

Підстави для виключення зі складу учасників товариства визначені частиною 1 статті 64 Закону України "Про господарські товариства", яка передбачає, що учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Згідно з частиною 2 статті 59 Закону України "Про господарські товариства" при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

Абзацом 2 пункту 29 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судам корпоративних спорів" від 24 жовтня 2008 року № 13 передбачено, що вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою.

У абзаці 3 пункту 3.10 Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" від 28.12.2007р. № 04-5/14, із змінами і доповненнями, внесенимирекомендаціями президії Вищого господарського суду України від 28.12.2009р. №04-06/190, встановлено, що у рішенні про виключення учасника з господарського товариства повинно бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою визнання такого рішення недійсним за позовом даного учасника.

Тобто, учасник товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключений з товариства.

З аналізу вищенаведених положень норм матеріального права слідує, що припинення участі у Товаристві можливе за наступних умов: у зв'язку із добровільним виходом учасника із товариства шляхом виходу згідно приписів статті 148 Цивільного кодексу України, шляхом відступлення належних учаснику часток згідно статті 53 Закону України "Про господарські товариства" або внаслідок виключення учасника із Товариства за рішенням зборів, за наявності передбачених законом підстав згідно вимог статті 64 Закону України "Про господарські товариства".

Втім, рішенням загальних зборів учасників ТОВ НСОДЗ "Дельфін" від 24 грудня 2010 року, оформлених протоколом загальних зборів № 2 від 24.12.2010, вирішено задовольнити усну заяву директора ТОВ "Дружба - 5" Нишпора В. В. і вивести ТОВ "Дружба - 5" зі складу учасників ТОВ НСОДЗ "Дельфін", виходячи з приписів п.7 ч. 4 статті 145 Цивільного кодексу України.

Колегія суддів Вищого господарського суду України зазначає, що господарськими судами попередніх інстанцій мотивовано зазначено, що виключення учасника за його усною заявою законодавством не передбачено, а саме виключення є за своєю суттю санкцією, яка застосовується за рішенням загальних зборів за наявності передбачених законом підстав.

З урахуванням наведеного, суди обґрунтовано дійшли висновку, що прийняті відповідачем рішення загальних зборів учасників, оформлені протоколами № 2 від 24.12.2010 та № 1 від 21.01.2011 були винесені з порушенням вимог чинного законодавства України.

Перевіривши у відповідності до ч. 2 ст. 1115 ГПК України юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення у рішенні господарського суду та постанові апеляційного господарського суду, колегія суддів дійшла висновків про те, що суди в порядку ст. ст. 43, 47, 43, 99, 101 ГПК України всебічно, повно і обєктивно розглянули в судовому процесі всі обставини справи в їх сукупності, дослідили подані сторонами в обґрунтування своїх вимог і заперечень докази; належним чином проаналізували відносини сторін.

Твердження оскаржувача про порушення і неправильне застосування апеляційним господарським судом норм матеріального та процесуального права при прийнятті постанови не знайшли свого підтвердження, з огляду на викладене, постанова апеляційної інстанції, якою залишено без змін рішення господарського суду першої інстанції про задоволення позову, має бути залишена в силі.

Керуючись, ст.ст. 111-5, 111-7, 111-9, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Вищого господарського суду України

ПОСТАНОВИЛА:

Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін" залишити без задоволення.

Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 05.07.2011 та рішення Господарського суду Херсонської області від 19.05.2011 у справі №5024/547/2011 залишити без змін.

Головуючий суддя: Т. Козир

судді: Л. Іванова

Н. Губенко