Рішення № 1815583, 17.06.2008, Господарський суд Донецької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

83048, м.Донецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

17.06.08 р. Справа № 40/111пн

Колегія суддів господарського суду Донецької області у складі головуючого судді Підченко Ю.О., суддів Мєзєнцева Є.І. та Морщагіної Н.С.

розглянувши матеріали справи за позовом відкритого акціонерного товариства “ДНІПРОЕНЕРГО” м. Запоріжжя

до першого відповідача відкритого акціонерного товариства “Шахта “Комсомолець Донбасу” м. Кіровське

до другого відповідача відкритого акціонерного товариства “Павлоградвугілля” м. Павлоград

про визнання відсутності прав

Представники сторін:

Позивача: Наливайко І.А. – нач. від., Вовкотруб О.О. – юрисконс.

Першого відповідача: Марченко В.М. – юрисконс.

Другого відповідача: Скиба С.С. – нач. від.

СУТЬ СПОРУ: Відкрите акціонерне товариство «Дніпроенерго» звернулось до господарського суду з позовом до Відкритого акціонерного товариства «Шахта «Комсомолець Донбасу» та Відкритого акціонерного товариства «Павлоградвугілля» про визнання відсутності у кожного з відповідачів права власності на прості іменні акції у кількості 1.021.717 шт. вартістю 25,00 грн. на загальну суму 25 542 925,00 грн., емітовані Відкритим акціонерним товариством «Дніпроенерго».

Позовні вимоги обгрунтовані тим, що у відповідачів відсутній сертифікат на спірні акції, що не дає підстав вважати їх власниками цінних паперів.

Відповідачами позов не визнаний з посиланням на те, що акції ними набуті правомірно.

Водночас, Відкрите акціонерне товариство «Шахта «Комсомолець Донбасу» та Відкрите акціонерне товариство «Павлоградвугілля» звернулись до позивача з зустрічним позовом, в якому просять визнати за ними право власності на вищевказані акції, як за добросовісними набувачами. Зустрічний позов мотивований тим, що спірні акції придбані на оплатній основі, відповідно до плану санації Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго», а права позивачів за зустрічним позовом на цінні папери підтверджені належними доказами.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд встановив.

Господарським судом Запорізької області 12.12.2001 року порушено справу про банкрутство Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго». З метою відновлення платоспроможності боржника до участі у справі в якості інвесторів були залучені Відкрите акціонерне товариство «Шахта «Комсомолець Донбасу» та Відкрите акціонерне товариство «Павлоградвугілля». Згідно до затвердженого господарським судом плану санації зі змінами та доповненнями, фінансове оздоровлення Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго» мало здійснюватись наступним чином: створення інвесторами нової юридичної особи у формі товариства з обмеженою відповідальністю і наділення її грошовими коштами у сумі, не меншій, ніж необхідна для задоволення вимог конкурсних кредиторів; приєднання новоствореної юридичної особи до Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго» шляхом реорганізації з передачею останньому усього майна, майнових прав та обов'язків, в тому числі і грошових коштів; погашення кредиторської заборгованості Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго» за рахунок майна (грошових коштів), отриманих від юридичної особи, створеної інвесторами. Заходами з відновлення платоспроможності Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго» також передбачено обмін часток Відкритого акціонерного товариства «Шахта «Комсомолець Донбасу» та Відкритого акціонерного товариства «Павлоградвугілля» у статутному капіталі створеної ними юридичної особи на акції, емітовані боржником.

У відповідності до плану санації Відкритим акціонерним товариством «Шахта «Комсомолець Донбасу» та Відкритим акціонерним товариством «Павлоградвугілля» створено Товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційне Товариство» (протокол установчих зборів від 02.07.2007 p., свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи серія А00 № 737472). Загальними зборами цього товариства 08.08.2007 р. прийняте рішення про його реорганізацію шляхом приєднання до Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго», затверджені умови обміну часток у статутному фонді на акції, погоджений проект договору про приєднання, а також вирішені інші питання, пов'язані з реорганізацією. Аналогічні питання були розглянуті загальними зборами Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго», які відбулись 27.08.2007 р. та прийняте рішення про: приєднання до акціонерного товариства Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційне Товариство», погодження договору про приєднання, затвердження умов обміну часток у статутному капіталі товариства, що приєднується, на акції, додаткову емісію акцій, а також про збільшення у зв'язку з цим статутного фонду та внесення змін до статуту Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго». Умови обміну часток у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційне Товариство» на акції Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго» були визначені укладеним між ними 06.09.2007 р. договором про приєднання.

На дату укладання вищевказаного договору статутний капітал Товариства з обмеженою відповідальністю складав 51 085 850,00 грн. і був поділений на 2 043 434 частки номінальною вартістю 25 грн. кожна, які належали Відкритому акціонерному товариству «Шахта «Комсомолець Донбасу» та Відкритому акціонерному товариству «Павлоградвугілля» в рівних частинах, тобто по 1 021 717 часток номіналом 25 грн. на загальну суму 25 542 925 грн. За умовами договору про приєднання ці частки підлягали обміну кожна на 1 021 717 простих іменних акцій номінальною вартістю 25,00 грн. на загальну суму 25 542 925 грн., емітованих Відкритим акціонерним товариством «Дніпроенерго».

Передача майна, майнових та інших прав і обов'язків Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційне Товариство» Відкритому акціонерному товариству «Дніпроенерго» була оформлена передавальним актом від 10.10.2007 р. Одночасно 10.10.2007 р. Відкритим акціонерним товариством «Дніпроенерго» були оформлені письмові зобов'язання видати учасникам Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційне Товариство» прості іменні акції у кількості, встановленій угодою про приєднання. Державним реєстратором виконавчого комітету Запорізької міськради 15.10.2007 р. внесені зміни до статутних документів Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго», що випливають із факту приєднання до нього шляхом реорганізації Товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційне Товариство».

Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 23.10.2007 р. здійснено реєстрацію випуску простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго» на загальну суму 149 185 800 гривень номінальною вартістю 25,00 гривень у кількості 5 967 432 штуки, а також видано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 446/1/07. На підставі цього Національним депозитарієм України зазначеним цінним паперам присвоєно ідентифікаційний номер, свідоцтво про реєстрацію попереднього випуску акцій анульовано.

Таким чином, Відкритим акціонерним товариством «Дніпроенерго» в межах затверджених судом заходів з відновлення його платоспроможності здійснено закрите (приватне) розміщення простих іменних акцій серед інвесторів у справі про банкрутство. Таке розміщення у відповідності до абзацу 13 ст. 1 Закону України «Про цінні папери і фондовий ринок» є одним із засобів відчуження цінних паперів.

Виходячи з викладених обставин, господарський суд дійшов до висновку про відсутність підстав для задоволення первісного позову з таких причин.

Не заперечуючи виконання Відкритим акціонерним товариством «Шахта «Комсомолець Донбасу» та Відкритим акціонерним товариством «Павлоградвугілля» обов'язків, якими обумовлене набуття ними права власності на спірні акції, позивач за первісним позовом посилається лише на відсутність у відповідачів сертифікату акцій. Проте, ці аргументи є юридично неспроможними.

Дійсно, згідно до частини 4 ст.5 Закону України «Про Національну депозитарну систему», право власності на цінні папери посвідчується сертифікатом. Але, зазначена норма не визначає моменту набуття права власності на цінні папери, відчужені на підставі закритого (приватного) розміщення цінних паперів. У відповідності до частини 2 ст.28 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» сутністю закритого (приватного) розміщення є безпосередня пропозиція цінних паперів заздалегідь визначеному колу осіб, а у випадку, що розглядається -інвесторам у справі про банкрутство Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго». Тобто, при розміщенні цінних паперів у такий спосіб їх власник відомий заздалегідь. Тому, момент набуття права власності на спірні акції слід визначати, виходячи із законодавчого визначення терміну «перший власник». Між тим, згідно до абзацу 11 ст.1 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», перший власник - це особа, яка отримала цінні папери у власність безпосередньо в емітента. Факт отримання відповідачами за первісним позовом акцій емісії Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго» підтверджується долученими до справи доказами. Зокрема, про це свідчить реєстрація Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку випуску простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго», присвоєння їм міжнародного ідентифікаційного номера і анулювання попереднього випуску акцій. Передача акцій зафіксована у журналі обліку розміщення, складеному позивачем за первісним позовом у відповідності до пункту 2 Розділу VI Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 1000 від 17.10.2006 року. Крім того, пункт 6 Розділу VI вищевказаного Положення передбачає, що до виготовлення сертифікатів акцій та видачі їх власникам визначеним способом права власності на акції підтверджуються договором на придбання акцій та/або тимчасовим свідоцтвом, виданим особам, які придбають цінні папери. У випадку, що розглядається, таким договором є договір про приєднання, поряд з яким відповідачам за первісним позовом видані тимчасові свідоцтва про право власності на спірні акції.

Оцінюючи обгрунтованість первісного позову, господарський суд бере до уваги й те, що господарським судом міста Києва рішенням від 14.11.2007 р. у справі № 38/367, яке залишене без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 04.12.2007 p., відмова особи, на яку покладено ведення реєстру власників акцій Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго», від внесення змін до реєстру, пов'язаних із розміщенням спірних акцій та видачі сертифікатів їх власникам, визнана незаконною. Тобто, відсутність у відповідачів за первісним позовом сертифікатів акцій є наслідком вчинення по відношенню до них протизаконних дій.

Виходячи з викладеного, вимоги за первісним позовом не відповідають законодавству і матеріалам справи.

Зустрічний позов підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Частиною 1 ст.328 Цивільного кодексу України встановлено, що право власності набувається на підставах, що не заборонені законом, зокрема, із правочинів. Спірні акції отримані позивачами за зустрічним позовом внаслідок реалізації плану санації, затвердженого господарським судом Запорізької області в процедурі банкрутства Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго». Безпосередньою правовою підставою виникнення у них права власності є правочин про приєднання юридичної особи, створеної інвесторами, до боржника з передачею останньому майнових активів в обмін на акції, які є предметом спору. Викладене дає підстави вважати спосіб набуття Відкритим акціонерним товариством «Шахта «Комсомолець Донбасу» та Відкритим акціонерним товариством «Павлоградвугілля» права власності на акції, емітентом яких є Відкрите акціонерне товариство «Дніпроенерго» - законним.

Господарський суд також виходить із того, що судові акти щодо умов санації відповідача за зустрічним позовом є чинними, а договір про приєднання ніким не оспорений і у встановленому законом порядку недійсним не визнавався. Тому, в силу частини 2 ст.328 Цивільного кодексу України право власності на спірні акції набуто позивачами за зустрічним позовом правомірно. Як вже зазначалось, згідно до абзацу 11 ст. 1 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», позивачі за зустрічним позовом набули права власності на акції з моменту їх отримання у емітента. Втім, право власності на спірні акції оспорюється Відкритим акціонерним товариством «Дніпроенерго», яке звернулось до господарського суду з відповідним позовом. З урахуванням цього у Відкритого акціонерного товариства «Шахта «Комсомолець Донбасу» та Відкритого акціонерного товариства «Павлоградвугілля» є всі правові підстави для звернення за судовим захистом права власності, у відповідності до ст.392 Цивільного кодексу України.

Оцінюючи правове значення для даної справи постанови Запорізького апеляційного господарського суду від 21.11.2007 у справі № 19/203/07, залишеної без змін постановою Верховного Суду України від 08.04.2008, господарський суд виходить із наступного.

Визнання в судовому порядку недійсними рішень загальних зборів Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго», прийнятих 27.08.2007р., не може мати наслідком виведення придбаних позивачами за зустрічним позовом акцій із цивільного обороту. Адже, випуск акцій зареєстрований у встановленому законом порядку, цінним паперам присвоєні міжнародні ідентифікаційні номери, на них видані тимчасові правовстановлювальні документи, відбулось збільшення статутного фонду емітента з внесенням відповідних змін до його статутних документів.

З урахуванням наведених обставин господарський суд вважає, що до Відкритого акціонерного товариства «Шахта «Комсомолець Донбасу» та Відкритого акціонерного товариства «Павлоградвугілля», які придбали акції на відплатній основі, повинен застосовуватись інститут добросовісного набувача. Зокрема, незалежно від правової оцінки рішення загальних зборів Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго» від 27.08.2007 р. під час розгляду згаданої судової справи позивачі за зустрічним позовом на підставі ст.330 Цивільного кодексу України повинні вважатись власниками спірних акцій як добросовісні набувачі. Адже ст.338 Цивільного кодексу України визначає вичерпний перелік випадків витребування майна у добросовісного набувача. Жодного з них з матеріалів справи не вбачається, оскільки акції не були загублені, викрадені або не вибули із володіння емітента не з його волі. Навпаки, зазначені акції відчужені самим емітентом з додержанням всіх вимог законодавства щодо розміщення цінних паперів.

Таким чином, вимоги за зустрічним позовом відповідають законодавству і матеріалам справи, тому підлягають задоволенню.

У відповідності до ст.49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати за первісним та зустрічним позовом підлягають віднесенню на позивача.

Керуючись ст. ст. 49, 60, 82, 84, 85 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

1. У задоволенні первісного позову відкритого акціонерного товариства «ДНІПРОЕНЕРГО» (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, код ЄДРПОУ 00130872) до відкритого акціонерного товариства «Шахта «Комсомолець Донбасу» (Україна, 86300, м. Кіровське, Донецька область, код ЄДРПОУ 05508186) та до відкритого акціонерного товариства «Павлоградвугілля» (51400, м. Павлоград, Дніпропетровська обл., вул. Леніна, 76, код ЄДРПОУ 00178353) - відмовити.

2. Зустрічний позов відкритого акціонерного товариства «Шахта «Комсомолець Донбасу» (Україна, 86300, м. Кіровське, Донецька область, код ЄДРПОУ 05508186) та відкритого акціонерного товариства «Павлоградвугілля» (51400, м. Павлоград, Дніпропетровська обл., вул. Леніна, 76, код ЄДРПОУ 00178353) до відкритого акціонерного товариства «ДНІПРОЕНЕРГО» (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, код ЄДРПОУ 00130872) – задовольнити.

3. Визнати право власності відкритого акціонерного товариства «Шахта «Комсомолець Донбасу» (Україна, 86300, м. Кіровське, Донецька область, код ЄДРПОУ 05508186) на прості іменні акції у кількості 1 021 717 (один мільйон двадцять одна тисяча сімсот сімнадцять) номінальною вартістю 25,00 (двадцять п’ять) гривень на загальну номінальну суму 25 542 925,00 (двадцять п’ять мільйонів п’ятсот сорок дві тисячі дев’ятсот двадцять п’ять) гривень (форма існування цінних паперів – документарна, код цінних паперів (ISIN) – UA 0800291009, Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 446/1/07, видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 23 жовтня 2007 року), емітовані відкритим акціонерним товариством “ДНІПРОЕНЕРГО” (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, код ЄДРПОУ 00130872).

4. Визнати право власності відкритого акціонерного товариства «Павлоградвугілля» (51400, м. Павлоград, Дніпропетровська обл., вул. Леніна, 76, код ЄДРПОУ 00178353) на прості іменні акції у кількості 1 021 717 (один мільйон двадцять одна тисяча сімсот сімнадцять) номінальною вартістю 25,00 (двадцять п’ять) гривень на загальну номінальну суму 25 542 925,00 (двадцять п’ять мільйонів п’ятсот сорок дві тисячі дев’ятсот двадцять п’ять) гривень (форма існування цінних паперів – документарна, код цінних паперів (ISIN) – UA 0800291009, Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 446/1/07, видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 23 жовтня 2007 року), емітовані відкритим акціонерним товариством “ДНІПРОЕНЕРГО” (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, код ЄДРПОУ 00130872).

5. Стягнути з відкритого акціонерного товариства “ДНІПРОЕНЕРГО” (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, код ЄДРПОУ 00130872, п/р. 26008301155031 у ЗЦВ ПІБ м. Запоріжжя, МФО 313355) на користь відкритого акціонерного товариства «Шахта «Комсомолець Донбасу» (Україна, 86300, м. Кіровське, Донецька область, код ЄДРПОУ 05508186, п/р. № 26000184321003 в філії «ДРУ «ЗАТ КБ «Приватбанк», м. Донецьк, МФО 335496) суму витрат, понесених у зв’язку із сплатою державного мита у розмірі 85 (вісімдесят п’ять) гривен 00 коп. та витрат на інформаційно – технічне забезпечення судового процесу у розмірі 118 (сто вісімнадцять) гривен 00 коп.

6. Стягнути з відкритого акціонерного товариства “ДНІПРОЕНЕРГО” (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, код ЄДРПОУ 00130872, п/р. 26008301155031 у ЗЦВ ПІБ м. Запоріжжя, МФО 313355) на користь відкритого акціонерного товариства «Павлоградвугілля» (Україна, 51400, м. Павлоград, Дніпропетровська обл., вул. Леніна, 76, код ЄДРПОУ 00178353, п/р № 2600530370917 у Павлоградському відділенні Промінвестбанку, МФО 305556) суму витрат, понесених у зв’язку із сплатою державного мита у розмірі 85 (вісімдесят п’ять) гривен 00 коп. та витрат на інформаційно – технічне забезпечення судового процесу у розмірі 118 (сто вісімнадцять) гривен 00 коп.

У судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Повний текст рішення складено та підписано 17.06.2008р.

Це рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня підписання цього рішення, оформленого відповідно до статті 84 цього Кодексу.

Головуючий суддя

Суддя Н.С. Морщагіна

Суддя Є.І. Мєзєнцев