Рішення № 18111883, 22.08.2011, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"22" серпня 2011 р.Справа № 30-35-19-17-15/03-09-3 “22“ серпня 2011 р. Справа № 30-35-19-17-15/03-09-3

За позовом: ОСОБА_1

До відповідачів: Товариство з обмеженою відповідальністю „Пол і К»

Публічне акціонерне товариство „УкрСиббанк”

Дочірнє підприємство „Трансшип”

Про визнання недійсним рішень загальних зборів та договорів

Головуючий суддя Рога Н.В.

суддя Аленін О.Ю.

суддя Погребна К.Ф.

Представники:

Від позивача: ОСОБА_1- згідно паспорту, ОСОБА_2- довіреність №917 від 11.07.2011р.

Від відповідача ТОВ „Пол і К”:- ОСОБА_3- довіреність № 100 від 30.12.2010р., ОСОБА_4- довіреність № 101 від 30.12.2010р.

Від відповідача ПАТ „УкрСиббанк”: - ОСОБА_5 довіреність №23 від 04.01.2011р., ОСОБА_6- довіреність №26 від 04.01.2011р.

Від відповідача ДП „Трансшип”: ОСОБА_7- довіреність від 06.09.2010р., ОСОБА_8- довіреність від 06.09.2010р.

СУТЬ СПОРУ: Позивач, ОСОБА_1 (далі - ОСОБА_1.), звернувся до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) „Пол і К” та Акціонерного комерційного інноваційного банку (дал і- АКІБ) „УкрСиббанк” про визнання недійсними кредитного договору № 266-08 ОПУ від 24.05.2006р. та кредитного договору № 267-08 ОПУ від 24.05.2006р., що були укладені між ТОВ „Пол і К” та АКІБ „УкрСиббанк”, а також визнання недійсним договору застави нерухомості, яка належить ТОВ „Пол і К” та розташована за адресою: м. Одеса, вул.. О.Чепіги, 28, укладеного між ТОВ „Пол і К” та АКІБ „УкрСиббанк”.

В ході розгляду справи позивач неодноразово змінював позовні вимоги. Згідно заяви, що надійшла до суду 25.07.2011р. остаточно позивач вимагає: визнати недійсними Рішення загальних зборів учасників ТОВ „Пол і К”, що наведені у протоколах зборів учасників ТОВ „Пол і К” № 7 від 03.03.3006р., № 8 від 22.05.2006р., № 9 від 22.05.2006р.; визнати недійсними з часу укладення: іпотечний договір № 2777 від 24.05.2006р., укладений між АКІБ „УкрСиббанк” та ТОВ „Пол і К” відносно нерухомого майна - нежилих будівель загальною площею 1288,9 кв. м, що в цілому складаються з нежилих будівель літ. ”А”, „Б”, „В”, „Г”, „Е”, „Ж”, та розташовані за адресою: м. Одеса, вул.. О.Чепіги, 28 і є власністю ТОВ „Пол і К”; додатковий договір № 1217 до іпотечного договору № 2777 від 24.05.2006р., що був укладений 30.07.2009р. між ТОВ „Пол і К” та ДП „Трансшип”; договір про відступлення права вимоги № 1 від 19.06.2009р., укладений між АКІБ „УкрСиббанк” та ДП „Трансшип”; додатковий договір № 44 від 12.01.2011р. до додаткового договору № 1217 від 30.07.2009р. до іпотечного договору № 2777 від 24.05.2006р. Крім того, позивач просить суд застосувати до сторін при визнанні недійсними іпотечного та додаткових договорів наслідки, передбачені ч. 1 ст. 216 Цивільного кодексу України і зобовязати ДП „Трансшип” повернути нерухоме майно ТОВ „Пол і К”.

Позивач та його представник позовну заяву підтримують, наполягають на задоволенні позову.

Відповідач ТОВ „Пол і К” проти позову не заперечує з мотивів, викладених у відзиві на позовну заяву.

Відповідач - АКІБ „УкрСиббанк”, правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство (ПАТ) „УкрСиббанк”, проти позову заперечує з мотивів, викладених у відзиві на позовну заяву.

Ухвалою суду від 27.09.2010р. до участі у справі у якості іншого відповідача судом залучено Дочірнє підприємство (далі - ДП) „Трансшип”. ДП „Трансшип” проти позову заперечує з мотивів, викладених у відзиві на позовну заяву.

Ухвалою суду від 07.06.2011р. справу прийнято до розгляду колегією суддів у складі: ОСОБА_9- головуючий суддя, судді Аленін О.Ю. та Погребна К.Ф.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив:

Згідно Статуту ТОВ „Пол і К”, зареєстрованого Приморською райадміністрацією Одеської міської ради 24.09.2003р., ОСОБА_1 є одним із учасників товариства, частка якого у статутному фонді складає 50% .

ТОВ „Пол і К” є власником нежилих будівель загальною площею 1288,9 кв. м, що в цілому складаються з нежилих будівель літ.”А”, „Б”, „В”, „Г”, „Е”, „Ж”, та розташовані за адресою: м. Одеса, вул.. О.Чепіги, 28, що підтверджується Свідоцтвом про право власності, виданим виконавчим комітетом Одеської міської ради 01.04.2005р.

Згідно Протоколу №7 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю, 03 березня 2006р. відбулися збори учасників ТОВ „Пол і К”, на яких були присутні обидва учасники товариства: ОСОБА_1 та ОСОБА_10, та на яких розглядалися питання щодо оформлення кредитної лінії в АКІБ „УкрСиббанк” в розмірі 1000000 грн. під 14% річних та 1000000 грн. під 18% річних на два роки на умові застави нерухомого майна, яке знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. О. Чепіги, 28, та надання права підпису кредитних угод, угод іпотеки, а також їх узгодження.

Згідно зазначеного Протоколу на зборах було вирішено погодитись з умовами оформлення кредитної лінії, запропанованими АКІБ „УкрСиббанк”, погодитись з умовами застави нерухомого майна, надати право підпису кредитних угод, угод іпотеки, а також їх узгодження генеральному директора ТОВ „Пол і К” ОСОБА_10

Згідно Протоколу № 8 зборів учасників ТОВ „Пол і К”, 22 травня 2006р. відбулися збори учасників ТОВ „Пол і К”, на яких були присутні обидва учасники товариства: ОСОБА_1 та ОСОБА_10, та на яких розглядалися питання щодо прийняття рішення про залучення кредиту АКІБ „УкрСиббанк” та розгляд питання про надання у заставу АКІБ „УкрСиббанк” майна товариства. Згідно зазначеного Протоколу на зборах було постановлено залучити кредит АКІБ „УкрСиббанк” на суму 1000000 грн. строком на 36 місяців із сплатою не більше 14% річних за фактичний період користування кредитними коштами, на фінансування поточної діяльності та поповнення обігових коштів, та кредит на суму 1000000 грн. строком на 36 місяців із сплатою не більше 18% річних за фактичний період користування кредитними коштами на фінансування поточної діяльності, в тому числі на поповнення обігових коштів. Генеральному директору ОСОБА_10 доручено укласти з АКІБ „УкрСиббанк” кредитний договір на зазначених умовах, з рештою умов кредитного договору визначитися самостійно на власний розсуд за погодженням з АКІБ „УкрСиббанк”.

Крім того, було постановлено надати у заставу АКІБ „УкрСиббанк” в забезпечнння виконання зобовязань за кредитами, що планується отримати, майно товариства: нежилі будівлі загальною площею 1288,9 кв. м, що розташовані за адресою: м. Одеса, вул. О.Чепіги, 28, на земельній ділянці площею 1573 кв. м. Генеральному директору ОСОБА_10 доручено укласти з АКІБ „УкрСиббанк” договір застави на зазначених умовах, з рештою умов кредитного договору визначитися самостійно на власний розсуд за погодженням з АКІБ „УкрСиббанк”. Протокол засвідчений підписами обох учасників товариства.

Згідно Протоколу № 9 зборів учасників ТОВ „Пол і К”, 22 травня 2006р. відбулися збори учасників ТОВ „Пол і К”, на яких були присутні обидва учасники товариства: ОСОБА_1 та ОСОБА_10, та на яких розглядалися питання щодо прийняття рішення про залучення кредиту АКІБ „УкрСиббанк” та розгляд питання про надання у заставу АКІБ „УкрСиббанк” майна товариства.

Згідно зазначеного Протоколу на зборах було постановлено залучити кредит АКІБ „УкрСиббанк” на суму 1000000 грн. строком на 36 місяців із сплатою не більше 14% річних за фактичний період користування кредитними коштами, на фінансування поточної діяльності та поповнення обігових коштів, та кредит на суму 1000000 грн. строком на 36 місяців із сплатою не більше 18% річних за фактичний період користування кредитними коштами на фінансування поточної діяльності, в тому числі на поповнення обігових коштів. Генеральному директору ОСОБА_10 доручено укласти з АКІБ „УкрСиббанк” кредитний договір на зазначених умовах, з рештою умов кредитного договору визначитися самостійно на власний розсуд за погодженням з АКІБ „УкрСиббанк”. Крім того, було постановлено надати у заставу АКІБ „УкрСиббанк” в забезпечнння виконання зобовязань за кредитами, що планується отримати, майно товариства: нежилі будівлі загальною площею 1288,9 кв. м, що розташовані за адресою: м. Одеса, вул. О.Чепіги, 28, на земельній ділянці площею 1573 кв. м. Генеральному директору ОСОБА_10 доручено укласти з АКІБ „УкрСиббанк” договір застави на зазначених умовах, з рештою умов кредитного договору визначитися самостійно на власний розсуд за погодженням з АКІБ „УкрСиббанк”. Протокол засвідчений підписами обох учасників товариства.

На підставі зазначених Протоколів зборів учасників ТОВ „Пол і К” було укладено низку договорів :

24 травня 2006р. між АКІБ „УкрСиббанк” (Банк) та ТОВ „Пол і К” (Позичальник) був укладений Кредитний договір № 266-08 ОПУ, згідно якого Банк зобов`язується надавати Позичальнику, а Позичальник зобов`язується прийняти, належним чином використовувати і повернути Банку кредит у формі поновлювальної кредитної лінії в національній валюті України в сумі ліміту кредитної лінії , що дорівнює 1000000 грн. у порядку та на умовах договору .

24 травня 2006р. між АКІБ „УкрСиббанк” (Банк) та ТОВ „Пол і К” (Позичальник) був укладений Кредитний договір № 267-08 ОПУ, згідно якого Банк зобов`язується надавати Позичальнику, а Позичальник зобов`язується прийняти, належним чином використовувати і повернути Банку кредит у формі поновлювальної кредитної лінії в національній валюті України в сумі ліміту кредитної лінії , що дорівнює 1000000 грн. у порядку та на умовах договору .

24 травня 2006р. між АКІБ „УкрСиббанк” (Кредитор), ТОВ „Пол і К” (Позичальник) та фізичною особою ОСОБА_10 (Поручитель) був укладений Договір поруки № 295-08 П ОПУ, згідно якого Поручитель зобов`язується перед Кредитором відповідати за виконання Позичальником усіх його зобов`язань перед Кредитором в повному обсязі, що виникли за кредитним договором № 266-08 ОПУ від 24.05.2006р., як існуючих в теперішній час, так і тих, що можуть виникнути в майбутньому. Відповідно до п.1.2 Договору Поручителю добре відомі усі умови вищеназваного кредитного договору .

24 травня 2006р. між АКІБ „УкрСиббанк” (Кредитор), ТОВ „Пол і К” (Позичальник) та фізичною особою ОСОБА_1 (Поручитель) був укладений Договір поруки № 297-08 П ОПУ, згідно якого Поручитель зобов`язується перед Кредитором відповідати за виконання Позичальником усіх його зобов`язань перед Кредитором в повному обсязі, що виникли за кредитним договором № 266-08 ОПУ від 24.05.2006р., як існуючих в теперішній час, так і тих, що можуть виникнути в майбутньому. Відповідно до п.1.2 Договору Поручителю добре відомі усі умови вищеназваного кредитного договору .

24 травня 2006р. між АКІБ „УкрСиббанк” (Кредитор), ТОВ „Пол і К” (Позичальник) та фізичною особою ОСОБА_1 (Поручитель) був укладений Договір поруки № 298-08 П ОПУ, згідно якого Поручитель зобов`язується перед Кредитором відповідати за виконання Позичальником усіх його зобов`язань перед Кредитором в повному обсязі, що виникли за кредитним договором № 267-08 ОПУ від 24.05.2006р., як існуючих в теперішній час, так і тих, що можуть виникнути в майбутньому. Відповідно до п.1.2 Договору Поручителю добре відомі усі умови вищеназваного кредитного договору .

Крім того, 24 травня 2006р. між ТОВ „Пол і К” (Іпотекодавець) та АКІБ „УкрСиббанк” (Іпотекодержатель) був укладений іпотечний договір (нежилі будівлі), згідно якого Іпотекодавець, з метою забезпечення зобовязань за Кредитними договорами № 266-08 ОПУ від 24.05.2006р. та № 267-08 ОПУ від 24.05.2006р., передає в іпотеку Іпотекодержателю нерухоме майно- нежилі будівлі загальною площею 1288,9 кв. м, що в цілому складаються з нежилих будівель літ. ”А”, „Б”, „В”, „Г”, „Е”, „Ж”, та розташовані за адресою: м. Одеса, вул. О.Чепіги, 28, що є власністю Іпотекодавця.

19 червня 2009р. між АКІБ „УкрСиббанк” (первісний кредитор) та ДП „Трансшип” (Новий кредитор) був укладений Договір про відступлення права вимоги № 1, згідно якого Первісний кредитор передає, а Новий кредитор приймає всі права вимоги Первісного кредитора, які існують на момент укладення цього договору за кредитним договором № 266-08 ОПУ від 24.05.2006р. з усіма наступними додатковими угодами до нього, укладеними між Первісним кредитором та ТОВ „Пол і К”.

Відступлення права вимоги за Кредитним договором здійснюється з компенсацією суми боргу Позичальника перед банком за кредитним договором у повному обсязі, розмір якого на день укладення цього договору складається із суми заборгованості за основним та простроченим кредитом , що складає 5000 грн.

12 січня 2011р. між ТОВ „Пол і К” (Іпотекодавець) та ДП „Трансшип” (Іпотекодержатель) був укладений Додатковий договір до додаткового договору, посвідченого Приватним нотарі умов ОСОБА_11 30.07.2009р. № 1217 до іпотечного договору від 24.05.2006р. № 2777 (виправлення), згідно якого, у звязку із допущенням технічної помилки у абз. 3 додаткового договору, посвідченого Приватним нотарі умов ОСОБА_11 30.07.2009р. № 1217 до іпотечного договору від 24.05.2006р. № 2777, сторони виклали зазначений абзац у новій редакції: „у звязку із укладенням 19.06.2009р. між АКІБ „УкрСиббанк” та ДП „Трансшип” Договору про відступлення права вимоги № 1, за яким до ДП „Трансшип” перейшли всі права АКІБ „УкрСиббанк” за кредитним договором № 266-08 ОПУ від 24.05.2006р., сторони вирішили внести зміни до іпотечного договору від 24.04.05.2006р. № 2777.”.

Позивач зазначає, що Протоколи зборів учасників ТОВ „Пол і К” № 7 від 03.03.2006р., № 8 від 22.05.2006р. та № 9 від 22.05.2006р. є підробленими і виготовлені без фактичного проведення зборів, що є порушенням ст.ст. 60, 61 Закону України „Про господарські товариства” та п.п. 7.3.5, 7.3.8, 7.4, 7.5 Статуту ТОВ „Пол і К”. Не було належного повідомлення про збори учасників товариства, не було оголошення порядку денного, учасник, який має 50% статутного капіталу - ОСОБА_1, участі у зборах не приймав.

Згідно висновку № 10534\10-11 від 28.12.2010р. судової почеркознавчої експертизи за матеріалами справи № 02200900188, проведеної Київським НДІСЕ Міністерства юстиції України, підписи від імені ОСОБА_1 в Протоколах зборів учасників ТОВ „Пол і К” № 7 від 03.03.2006р., № 8 від 22.05.2006р. та № 9 від 22.05.2006р. виконано не ОСОБА_1, а іншою особою з наслідуванням підпису ОСОБА_1

За таких обставин, позивач просить суд визнати недійсними Протоколи зборів учасників ТОВ „Пол і К” № 7 від 03.03.2006р., № 8 від 22.05.2006р. та № 9 від 22.05.2006р.

Крім того, позивач зазначає, що саме на підставі наявності зазначених Протоколів Кредитним комітетом АКІБ „УкрСиббанк” було розглянуто питання щодо надання кредиту ТОВ „Пол і К”, адже згідно Переліку базових документів, необхідних для розгляду питання щодо надання кредиту в АКІБ „УкрСиббанк” юридичні особи для вирішення питання щодо отримання кредиту, окрім заяви, Статуту та установчого договору та інших документів, мають надавати копії документів, що стверджують повноваження керівника (накази про призначення, протоколи призначення \ виборів, протоколи, що стверджують рішення засновників про отримання кредиту, передачу майна в заставу).

Крім того, у випадку надання у заставу нерухомості, що є власністю підприємства, необхідним є надання протоколу зборів засновників (акціонерів) про передачу в заставу будови з наведенням кому і на забезпечення яких зобовязань передається.

Позивач зазначає, що іпотечний договір № 2777 від 24.05.2006р. має бути визнаний судом недійсним, оскільки укладений з використанням підроблених документів, і, як наслідок, за відсутністю загальних необхідних умов, передбачених п. 2 ст. 203 , п. 1 ст. .215 Цивільного кодексу України. При цьому, позивач зазначає, що оскаржуваний договір від імені ТОВ „Пол і К” був підписаний ОСОБА_12, що діяв на підставі довіреності від 13.05.2006р., виданої директором ТОВ „Пол і К” ОСОБА_10 строком на один місяць, яка, на думку позивача, не наділяла ОСОБА_12 повноваженнями на укладання і підписання зазначеного договору від імені ТОВ „Пол і К”, так як згідно вимог п. 8.1 Статуту це виключне повноваження директора товариства.

Крім того, позивач зазначає, що не було рішення власника щодо передачі належного йому на праві власності нерухомого майна в іпотеку, що є порушенням ч. 2 ст. 145 Цивільного кодексу України.

Позивач також просить суд визнати недійсним з часу укладення договір про відступлення права вимоги № 1 від 19.06.2009р., що був укладений між АКІБ „УкрСиббанк” (первісний кредитор) та ДП „Трансшип” (Новий кредитор), так як, на думку позивача, зазначений договір фактично є договором факторингу, адже, перераховані ДП „Трансшип” 19.06.2009р. 5000 грн. мають призначення платежу „за послуги”, а не „погашення залишку боргу”. Надавати ж факторингові послуги мають право лише фінансові установи, що мають спеціальні дозволи на здійснення діяльності такого типу. ДП „Трансшип” не є установою такого типу і статутом підприємства не передбачено такого виду діяльності.

Крім того, позивач зазначає, що договір відносно відступлення прав Іпотекодержателя між АКІБ „УкрСиббанк” (первісний кредитор) та ДП „Трансшип” (Новий кредитор), не укладався, у звя зку з чим позивач вважає, що ДП „Трансшип” як Новий кредитор на суму 5000 грн. не отримував право на іпотеку майна, що раніше знаходилося в іпотеці банку вартістю 4276375 грн.

Позивач також зазначає, що укладання додаткового договору від 30.07.2009р. № 1217 до Іпотечного договору від 24.05.2006р. № 2777 здійснено з порушенням ст.ст. 3, 18 Закону України „Про іпотеку” та п.п. 8, 12, 13, 17, 18, 19 Тимчасового порядку державної реєстрації іпотек, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 410 від 31.03.2004р., адже, на думку позивача, цей договір по суті є новим договором, а не додатковим договором до договору іпотеки .

В порушення законодавства у додатковому договорі від 30.07.2009р. № 1217 сума майнових зобовязань, на забезпечення яких нерухоме майно ТОВ „Пол і К” надано в іпотеку ДП „Трансшип”, а також строк дії договору іпотеки у договорі не зазначені, а ці умови є істотними.

Крім того, позивач зазначає, що при посвідченні зазначеного договору нотаріусом було допущено порушення п.п. 47 та 96 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, що також є підставою для визнання додаткового договору від 30.07.2009р. № 1217 недійсним.

Позивач також просить визнати недійсним додатковий договір № 44 від 12.01.2011р. до додаткового договору № 1217 від 30.07.2009р. до іпотечного договору № 2777 від 24.05.2006р., посилаючись на те, що зазначений договір є абсолютно безпідставним та абсурдним з юридичної точки зору, адже він не може набувати чинності з 20.08.2009р. (п.8 договору) , так як укладений 12.01.2011р.

Відповідач ТОВ „Пол і К” проти позову заперечує, посилаючись на те, що наявний у матеріалах справи висновок № 10534\10-11 від 28.12.2010р. судової почеркознавчої експертизи за матеріалами кримінальної справи № 02200900188, проведеної Київським НДІСЕ Міністерства юстиції України, не може бути належним та допустимим доказом у справі, адже цей висновок не є висновком експерта саме по даній господарській справі. Крім того, відповідач зазначає, що зазначена кримінальна справа ще не розглянута судом.

Відповідач також зазначає, що зазначений вище висновок підтверджує справжність підпису ОСОБА_1 на договорах поруки від 24.05.2006р. № 297-08 П ОПУ та №298-08 п ОПУ, а отже, ОСОБА_1 було відомо про укладення як кредитних договорів так і іпотечного договору, і своїми діями він фактично схвалив дії ТОВ „Пол і К” щодо укладання Іпотечного договору, що виключає можливість порушення його корпоративних прав та виключає наявність належних підстав для визнання недійсним Іпотечного договору та додаткових договорів до нього.

Відповідач вважає, що поданий по даній справі позов фактично поданий в інтересах ТОВ „Пол і К”, учасником якого ОСОБА_1 був до 15.04.2008р., та направлений на захист майнових прав товариства. Але, ТОВ „Пол і К” не уповноважувало ОСОБА_1 діяти в інтересах товариства, захищати його права та охоронювані інтереси, в тому числі і в судових установах .

Крім того, відповідач зазначає, що відповідно до розділу 7.6 Статуту ТОВ „Пол і К” директор є єдиним повноважним представником підприємства у взаємовідносинах з державними та іншими органами, організаціями, закладами тощо, директор організує роботу підприємства, несе відповідальність за результати роботи підприємства, без доручення представляє підприємство у всіх організаціях, підприємствах, закладах, діє від імені підприємства, розпоряджується грошовими коштами та іншим майном, укладає господарські та інші договори, учиняє від імені підприємства інші дії, згідно діючого законодавства та установчих документів тощо.

Пункт 7.3.6 Статуту, на думку відповідача, ніяким чином не обмежує повноваження директора товариства на укладання угод, так як договори на суму більше 1000000 грн. мають бути затверджені зборами учасників лише у подальшому, в угоди на суму 1000000 грн. затвердженню зборами взагалі не підлягали.

Відповідач - ПАТ „УкрСиббанк” проти позову заперечує, посилаючись на те, що при видачі кредитів банком було перевірено повноваження представників ТОВ „Пол і К” на здійснення юридичних дій від імені товариства та право - та дієздатність самого підприємства згідно його установчих документів. Кредитні договори були укладені у повній відповідно до норм чинного законодавства, без порушень статутних документів ТОВ „Пол і К”, адже, відповідно до п. 7.6.1 Статуту директор є єдиним повноважним представником підприємства у взаємовідносинах з державними та іншими органами, організаціями, закладами тощо. Свої повноваження директор має право покладати на будь-якого службовця адміністрації в порядку, встановленому діючим законодавством.

За таких обставин, відповідач вважає, що і визнання недійсними оскаржуваних позивачем рішень зборів засновників ТОВ „Пол і К” ніяким чином не може бути підставою для визнання оскаржуваних право чинів недійсними .

Крім того, відповідач зазначає, що, на його думку, права та інтереси ОСОБА_1, як колишнього учасника ТОВ „Пол і К” ніяким чином не порушуються оскаржуваними угодами .

Відповідач ДП „Трансшип” проти позову заперечує, посилаючись на те, що договір відступлення права вимоги від 19.06.2009р. був укладений взагалі без участі ТОВ „Пол і К”, не є предметом корпоративного спору, так як не повязаний із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності товариства.

Крім того, відповідач вважає, що цим договором ніяким чином не порушено права та інтереси ОСОБА_1, який вийшов із ТОВ „Пол і К” 15.04.2008р.

Відповідач також зазначає, що оскаржуваний договір про відступлення прав не є договором факторингу, оскільки ДП „Трансшип” не надавало ніякого кредиту, і до ДП „Трансшип” було передано право вимоги на несплачену частину боргу за кредитною угодою. При цьому сама уступка вимоги не є фінансовою операцією та операцією факторингу відповідно до приписів Цивільного та господарського кодексів України, Закону України „Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг”, оскільки передбачає уступку права вимоги за номінальною вартістю таких прав, без надання коштів в розпорядження банку за плату, отримання ДП „Трансшип” будь-якого прибутку за такою операцією.

Розглянув матеріали справи суд доходить до висновку про задоволення позовних вимог за таких підстав:

Згідно ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Відповідно до ст. 16 цього ж кодексу, кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Отже, підставою звернення до суду є наявність порушеного, невизнаного або оспорюваного права.

Як вбачається з матеріалів справи, згідно Статуту ТОВ „Пол і К”, зареєстрованого Приморською райадміністрацією Одеської міської ради 24.09.2003р., ОСОБА_1 є одним із учасників товариства, частка якого у статутному фонді складає 50% .

Згідно п. 4.1.1 Статуту товариства учасники підприємства мають право брати участь в управлінні справами підприємства, одержувати інформацію про діяльність товариства.

Права учасників господарських товариств визначені ст. 10 Закону України «Про господарські товариства», та відповідно до пунктів «а», «г»ч. 1 даної статті Закону до прав учасників товариства віднесені права брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, одержувати інформацію про діяльність товариства.

Згідно ст. 61 Закону України «Про господарські товариства»позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Як вбачається з матеріалів справи, згідно Протоколу №7 зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю, 03 березня 2006р. відбулися збори учасників ТОВ „Пол і К”, на яких були присутні обидва учасники товариства: ОСОБА_1 та ОСОБА_10, та на яких розглядалися питання щодо оформлення кредитної лінії в АКІБ „УкрСиббанк” в розмірі 1000000 грн. під 14% річних та 1000000 грн. під 18% річних на два роки на умові застави нерухомого майна, яке знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. О. Чепіги, 28, та надання права підпису кредитних угод, угод іпотеки, а також їх узгодження. Згідно зазначеного Протоколу на зборах було вирішено погодитись з умовами оформлення кредитної лінії, запропанованими АКІБ „УкрСиббанк”, погодитись з умовами застави нерухомого майна, надати право підпису кредитних угод, угод іпотеки, а також їх узгодження генеральному директора ТОВ „Пол і К” ОСОБА_10

Згідно Протоколу № 8 зборів учасників ТОВ „Пол і К”, 22 травня 2006р. відбулися збори учасників ТОВ „Пол і К”, на яких були присутні обидва учасники товариства: ОСОБА_1 та ОСОБА_10, та на яких розглядалися питання щодо прийняття рішення про залучення кредиту АКІБ „УкрСиббанк” та розгляд питання про надання у заставу АКІБ „УкрСиббанк” майна товариства. Згідно зазначеного Протоколу на зборах було постановлено залучити кредит АКІБ „УкрСиббанк” на суму 1000000 грн. строком на 36 місяців із сплатою не більше 14% річних за фактичний період користування кредитними коштами, на фінансування поточної діяльності та поповнення обігових коштів, та кредит на суму 1000000 грн. строком на 36 місяців із сплатою не більше 18% річних за фактичний період користування кредитними коштами на фінансування поточної діяльності, в тому числі на поповнення обігових коштів. Генеральному директору ОСОБА_10 доручено укласти з АКІБ „УкрСиббанк” кредитний договір на зазначених умовах, з рештою умов кредитного договору визначитися самостійно на власний розсуд за погодженням з АКІБ „УкрСиббанк” .

Крім того, було постановлено надати у заставу АКІБ „УкрСиббанк” в забезпечнння виконання зобовязань за кредитами, що планується отримати, майно товариства: нежилі будівлі загальною площею 1288,9 кв. м, що розташовані за адресою: м. Одеса, вул. О.Чепіги, 28, на земельній ділянці площею 1573 кв. м. Генеральному директору ОСОБА_10 доручено укласти з АКІБ „УкрСиббанк” договір застави на зазначених умовах, з рештою умов кредитного договору визначитися самостійно на власний розсуд за погодженням з АКІБ „УкрСиббанк”. Протокол засвідчений підписами обох учасників товариства.

Згідно Протоколу № 9 зборів учасників ТОВ „Пол і К”, 22 травня 2006р. відбулися збори учасників ТОВ „Пол і К”, на яких були присутні обидва учасники товариства: ОСОБА_1 та ОСОБА_10, та на яких розглядалися питання щодо прийняття рішення про залучення кредиту АКІБ „УкрСиббанк” та розгляд питання про надання у заставу АКІБ „УкрСиббанк” майна товариства. Згідно зазначеного Протоколу на зборах було постановлено залучити кредит АКІБ „УкрСиббанк” на суму 1000000 грн. строком на 36 місяців із сплатою не більше 14% річних за фактичний період користування кредитними коштами, на фінансування поточної діяльності та поповнення обігових коштів, та кредит на суму 1000000 грн. строком на 36 місяців із сплатою не більше 18% річних за фактичний період користування кредитними коштами на фінансування поточної діяльності, в тому числі на поповнення обігових коштів. Генеральному директору ОСОБА_10 доручено укласти з АКІБ „УкрСиббанк” кредитний договір на зазначених умовах, з рештою умов кредитного договору визначитися самостійно на власний розсуд за погодженням з АКІБ „УкрСиббанк”.

Крім того, було постановлено надати у заставу АКІБ „УкрСиббанк” в забезпечнння виконання зобовязань за кредитами, що планується отримати, майно товариства: нежилі будівлі загальною площею 1288,9 кв. м, що розташовані за адресою: м. Одеса, вул. О.Чепіги, 28, на земельній ділянці площею 1573 кв. м. Генеральному директору ОСОБА_10 доручено укласти з АКІБ „УкрСиббанк” договір застави на зазначених умовах, з рештою умов кредитного договору визначитися самостійно на власний розсуд за погодженням з АКІБ „УкрСиббанк”. Протокол засвідчений підписами обох учасників товариства.

Отже, на зазначених зборах розглядалися істотні питання, які мають суттєве значення для діяльності товариства. Але, згідно висновку № 10534\10-11 від 28.12.2010р. судової почеркознавчої експертизи за матеріалами справи № 02200900188, проведеної Київським НДІСЕ Міністерства юстиції України, підписи від імені ОСОБА_1 в Протоколах зборів учасників ТОВ „Пол і К” № 7 від 03.03.2006р., № 8 від 22.05.2006р. та № 9 від 22.05.2006р. виконано не ОСОБА_1, а іншою особою з наслідуванням підпису ОСОБА_1

Враховуючи вищевикладене та оцінюючи надані докази в сукупності, господарський суд вважає, що позовні вимоги ОСОБА_1 щодо визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ «Пол і К», що наведені у протоколах зборів учасників ТОВ „Пол і К” № 7 від 03.03.3006р., № 8 від 22.05.2006р., № 9 від 22.05.2006р., цілком обґрунтовані, відповідають вимогам чинного законодавства та фактичним обставинам справи, у звязку з чим підлягають задоволенню.

Що стосується вимог позивача щодо визнання недійсними з часу укладення: іпотечного договору № 2777 від 24.05.2006р., укладеного між АКІБ „УкрСиббанк” та ТОВ „Пол і К” відносно нерухомого майна - нежилих будівель загальною площею 1288,9 кв. м, що в цілому складаються з нежилих будівель літ. ”А”, „Б”, „В”, „Г”, „Е”, „Ж”, та розташовані за адресою: м. Одеса, вул. О.Чепіги, 28 і є власністю ТОВ „Пол і К”; додаткового договору № 1217 до іпотечного договору № 2777 від 24.05.2006р., що був укладений 30.07.2009р. між ТОВ „Пол і К” та ДП „Трансшип”; договору про відступлення права вимоги № 1 від 19.06.2009р., укладеного між АКІБ „УкрСиббанк” та ДП „Трансшип”; додаткового договору № 44 від 12.01.2011р. до додаткового договору № 1217 від 30.07.2009р. до іпотечного договору № 2777 від 24.05.2006р., то, на думку колегії суддів зазначені вимоги задоволенню не підлягають виходячи з такого:

У рішенні Конституційного Суду України № 18-рп\2004 від 01.12.2004р. у справі №1-10\2004 зазначено, що акціонер може захищати свої безпосередні права чи охоронювані законом інтереси шляхом звернення до суду у випадку їх порушення.

Порядок судового захисту порушених будь-ким, у тому числі третіми особами, прав чи охоронюваних законом інтересів акціонерного товариства, які не можуть вважатися тотожними простий сукупності індивідуальних охоронюваних законом інтересів його акціонерів, визначається законом.

Згідно п. 11 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. № 13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” акціонери (учасники) господарського товариства не вправі звертатися до суду за захистом прав та інтересів інших акціонерів (учасників) господарського товариства та самого товариства поза відносинами представництва.

Поданий по даній справі позов фактично поданий в інтересах ТОВ „Пол і К”, учасником якого ОСОБА_1 був до 15.04.2008р., та направлений на захист майнових прав товариства. Але, ТОВ „Пол і К” не уповноважувало ОСОБА_1 діяти в інтересах товариства, захищати його права та охоронювані інтереси, в тому числі і в судових установах. Відсутність такого уповноваження є підставою для відмови судом у задоволенні позовних вимог щодо визнання недійсними договорів, що були укладені ТОВ „Пол і К” .

Крім того, відповідно до п. 7.6.2 Статуту директор організує роботу підприємства, несе відповідальність за результати роботи підприємства, без доручення представляє підприємство у всіх організаціях, підприємствах, закладах, діє від імені підприємства, розпоряджується грошовими коштами та іншим майном, укладає господарські та інші договори, учиняє від імені підприємства інші дії, згідно діючого законодавства та установчих документів тощо.

Пункт 7.3.6 Статуту, на думку відповідача, ніяким чином не обмежує повноваження директора товариства на укладання угод, так як договори на суму більше 1000000 грн. мають бути затверджені зборами учасників лише у подальшому, в угоди на суму 1000000 грн. затвердженню зборами взагалі не підлягали.

Слід також зазначити, що рішенням господарського суду Одеської області від 17.08.2009р. у справі № 15\41-09-1230 за позовом ОСОБА_1 до ТОВ „Пол і К” та ОСОБА_13, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 29.09.2009р. та постановою Вищого господарського суду України від 24.02.2010р., встановлено що ОСОБА_1 вийшов зі складу учасників ТОВ „Пол і К” з 15.04.2008р., тобто до моменту укладення Договору про відступлення права вимоги № 1 від 19.06.2009р., що був укладений між АКІБ „УкрСиббанк” та ДП „Трансшип”, тому останній ніяким чином не порушує його права.

Згідно зі ст. 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Судові витрати по сплаті держмита та витрат на забезпечення судового процесу покласти на відповідача ТОВ «Пол і К» згідно зі ст.ст.44,49 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 44, 49, 82-85 ГПК України, суд,

ВИРІШИВ:

1. Позовну заяву ОСОБА_1 задовольнити частково.

2. Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Пол і К”, що наведені у протоколі зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Пол і К” № 7 від 03.03.3006р.

3. Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Пол і К”, що наведені у протоколі зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Пол і К” № 8 від 22.05.2006р.

4. Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Пол і К”, що наведені у протоколі зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Пол і К” № 9 від 22.05.2006р.

5. Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю „Пол і К» ( м. Одеса, провулок Мукачівський, 5, код ЄДРПОУ 25040391) на користь ОСОБА_1 (АДРЕСА_1) судові витрати по сплаті державного мита у сумі 85 грн. та витрати на ІТЗ судового процесу у сумі 59 грн.

6. У задоволенні іншої частини позову відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення підписане 29 серпня 2011р.

Головуючий суддя Рога Н. В.

Суддя АЛЕНІН О.Ю.

Суддя ПОГРЕБНА К.Ф.