Постанова № 17858072, 09.08.2011, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"09" серпня 2011 р.Справа № 22/11-10-719

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді - Т.А Величко,

суддів: Бойко Л. І., Таран С. В. (згідно із розпорядженням голови суду № 370 від 14.06.2011р.)

при секретарі Павлюк О. М.

за участю представників сторін:

від позивача Хома А. В.;

від відповідача Клименко К. О. голова ліквідаційної комісії;

від 3-ої особи Кілеса П. В.;

розглянувши апеляційну скаргу Міністерства економіки України (на підставі постанови ВГСУ від 28.04.2011р. по справі № 22/11-10-719)

на рішення господарського суду Одеської області від 05.05.2010р.

у справі № 22/11-10-719

за позовом ТОВ „РЕСТАВРАТОР - 1946”

до Державного підприємства „Одесазовніштранс” в особі, якою є Ліквідаційна комісія Державного підприємства „Одесазовніштранс”

3-тя особа без самостійних вимог на стороні відповідача - Міністерство економіки України

про зобовязання вчинити певні дії

ВСТАНОВИВ:

В лютому 2010р. ТОВ “Реставратор-1946” звернулося до господарського суду Одеської області з позовними вимогами до ДП “Одесазовінштранс” в особі Ліквідаційної комісії ДП „Одесазовніштранс” про зобовязання ліквідаційну комісію ДП “Одесазовінштранс” розглянути кредиторські вимоги ТОВ „РЕСТАВРАТОР - 1946”, включити до ліквідаційного балансу кредиторську заборгованість, а також вчинити дії на погашення заборгованості.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що ТОВ „РЕСТАВРАТОР - 1946” є держателем двох простих векселів, виданих ДП “Одесазовінштранс” зі строком платежу 27.10.2009р., а ДП “Одесазовінштранс” відповідно до наказу Міністерства економіки України № 83 від 20.03.2008р. знаходиться в стані припинення юридичної особи.

15.02.2010р. ухвалою господарського суду Одеської області порушено провадження у справі за даним позовом.

23.03.2010р. ТОВ „РЕСТАВРАТОР - 1946” подало змінення до позовної заяви в порядку ст. 22 ГПК України: в рахунок погашення заборгованості в сумі 4 362 200 грн. (по векселям) звернути стягнення на майно, належне ДП “Одесазовінштранс”, а саме: 14 частин домоволодіння, розташованого за адресою: м. Одеса, Приморський бульвар, 7 та нежитлову двоповерхову будівлю, загальною площею 357, 3 кв. м., розташовану за адресою: м. Одеса, вул. Ольгіївська, 8.

Визнати право власності ТОВ „РЕСТАВРАТОР - 1946” на 2/100 частини домоволодіння з літ „А” на 12 частин домоволодіння, розташованого за адресою: м. Одеса, Приморський бульвар 7, та нежитлову двоповерхову будівлю, загальною площею 357, 3 кв. м., розташовану за адресою: м. Одеса, вул. Ольгіївська, 8. Визначити, що рішення є підставою для реєстрації в КП „Одеське МБТІ та РОН”.

Зміни обґрунтовані загальною сумою боргу за векселями, відсутністю грошових коштів на рахунку ДП “Одесазовінштранс”, наявністю у відповідача належного йому на праві власності нерухомого майна.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 09.04.2010р. за клопотанням позивача була призначена судова оціночна експертиза по визначенню ринкової вартості обєктів нерухомості станом на 09.04.2010р. за адресою: м. Одеса, вул. Ольгіївська, 8 та Приморський бульвар 7.

Відповідно до висновку № 279 судової оціночної експертизи, по господарській справі № 22/11-10-719, складеною 22.04.2010р. спеціалістом Оціночної фірми "Инюг-експертиза" ринкова вартість 2/100 домоволодіння по Приморському бульвару -141000 грн., 12/100 домоволодіння по Приморському бульвару 1983000 грн. , разом 4360000 грн., домоволодіння по вул. Ольгіївській, 8 у м. Одесі складає 2236 000 грн.

Рішенням господарського суду Одеської області від 05.05.2010р. (суддя Торчинська Л. О.) розглянутим без участі представника відповідача позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю „РЕСТАВРАТОР - 1946” задоволено повністю.

Визнано за Товариством з обмеженою відповідальністю „РЕСТАВРАТОР - 1946” (код ЄДРПОУ 02497950, м. Одеса, вул. Садова, 21) право власності на:

- нежитлову двоповерхову будівлю, загальною площею 357, 3 кв. м., розташовану за адресою: м. Одеса, вул. Ольгіївська, 8.

- 2/100 частини домоволодіння з літ “А” розташованого за адресою: м. Одеса, Приморський бульвар, 7.

- 12/100 частин домоволодіння, розташованого за адресою: м. Одеса, Приморський бульвар, 7.

Вказано, що дане рішення є підставою для реєстрації права власності ТОВ „РЕСТАВРАТОР - 1946” в КП „Одеське МБТІ та РОН” на вказані будівлі.

Судове рішення мотивоване підтвердженістю безспірної заборгованості за простими векселями, непогашенням заборгованості на день прийняття рішення, наявністю у відповідача належного на праві власності нерухомого майна, ринкова вартість якого дорівнює заборгованості за векселями.

Як зазначив суд, в звязку з тим, що державне підприємство “Одесазовінштранс” знаходиться в стадії ліквідації, господарської діяльності не здійснює, зазначені в рішення будівлі не забезпечують ведення ніякої виробничої діяльності, а тому є підстави для задоволення позовних вимог, визнання права власності на нерухоме майно за позивачем.

З апеляційною скаргою, не погоджуючись з висновком суду, звернулося Міністерство економіки України, яке просить скасувати рішення господарського суду і відмовити в задоволенні позовних вимог повністю.

Доводи скаржника ґрунтуються на такому:

- судом не було застосовано п. 2 постанови КМУ від 06.03.2002р. № 262 „Про затвердження Порядку випуску, авалювання, акцептування, індосування та погашення векселів, що випускаються державними підприємствами та акціонерними товариствами, у статутному фонді яких частка держави перевищує 50 відсотків” ст. ст. 4, 5 Закону України „Про обіг векселів в Ук4раїні”, а також порушено ч. 1 ст. 43 ГПК України, що призвело до неправильного вирішення спору;

-судом не досліджено та не надано оцінку будь якому доказу того, що на момент розгляду судової справи ліквідаційною комісією було затверджено ліквідаційний баланс, не застосовано норми ст. 112 ЦК України;

-судом порушено вимоги п. 1.5 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Мінюсту України від 08.10.1998р. № 53/5, оскільки без наведення наявності обставин, що зумовлюють неможливість або недоцільність проведення експертизи в установі за зоною обслуговування, судова оціночна експертиза була доручена оціночній фірмі "Инюг-експертиза";

-оскаржуваним рішенням суду порушено право Міністерства економіки України на управління цим майном та обовязок щодо здійснення контролю за ефективним його використанням та збереженням

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 09.02.2010р. рішення господарського суду Одеської області від 05.05.2010р. скасовано, в задоволенні позовних вимог відмовлено. За висновками апеляційної інстанції, позивачем при заявленні вимог про стягнення заборгованості за рахунок майна державного підприємства, обрано неналежного відповідача, оскільки ДП “Одесазовінштранс” відноситься до сфери управляння Міністерства економіки України, яке є представником власника майна згідно з ч. 2 ст. 73 ГК України, що не враховано господарським судом.

Постановою Вищого господарського суду України від 28.04.2011р. постанова Одеського апеляційного господарського суду від 09.02.2011р. скасована, справа передана на новий розгляд до суду апеляційної інстанції.

За висновком касаційної інстанції, суд апеляційної інстанції при винесенні постанови порушив норми процесуального права, зокрема, ст. ст. 99, 101, 104 ГПК України. ДП “Одесазовінштранс” є державним підприємством субєктом підприємницької діяльності, яке в силу ч. 3 ст. 21 ГПК України та ст. 80 ЦК України є належним відповідачем. Міністерство економіки та з питань європейської інтеграції України як представник власника ДП “Одесазовінштранс” реалізував функції представництва шляхом надання наказу від 20.03.2008р. № 83 про ліквідацію ДП “Одесазовінштранс”, створення ліквідаційної комісії, зобовязання ліквідаційної комісії провести ліквідацію підприємства.

При новому розгляді, колегія суддів, перевіривши наявні матеріали справи (фактичні обставини страви) на предмет правильності їх юридичної оцінки господарським судом та заслухавши пояснення присутніх в засіданні представників сторін, дійшла до висновку, що апеляційна скарга задоволенню підлягає, виходячи з такого.

20.03.2008р. Міністерством економіки України видано наказ № 83 „Про ліквідацію державного підприємства “Одесазовінштранс”, що належить до сфери управляння Міністерства, яким було передбачено створення ліквідаційної комісії, з накладенням на неї обовязків по наданню державному реєстратору необхідних документів, опублікування оголошення про припинення діяльності, вжиття заходів для виявлення та забезпечення вимог кредиторів, стягнення дебіторської заборгованості тощо.

В звязку з відкриттям ліквідаційної процедури ДП “Одесазовінштранс” ТОВ „РЕСТАВРАТОР - 1946” звернулося до ліквідаційної комісії з претензією (вих. № 59 від 18.07.2008р.) як кредитор держатель простих векселів № 753288787909 на суму 120000 гривень, строк платежу 27.10.2009р. та № 753288787910 на суму 4 200000 гривень, строк платежу 27.10.2009р.

Повторна претензія - від 21.09.2009р. вих. №72; ще одна від 23.10.2009р. вих. № 79.

Листом від 12.10.2009р. № 2104 25/641 голова ліквідаційної комісії ДП “Одесазовінштранс” повідомив, що підприємство в процесі ліквідації, кошти на рахунок підприємства, достатні для оплати за вказаними векселями відсутні. Але рішенням Приморського суду м. Одеси, яке набрало чинності з 16.06.2009р., повернути у власність ДП “Одесазовінштранс” 2/100 частини домоволодіння з літ “А” та 12/100 частин домоволодіння по Приморському бульвару, 7 в м. Одесі і нежитлову двоповерхову будівлю, загальною площею 357, 3 кв. м., розташовану за адресою: м. Одеса, вул. Ольгіївська, 8, і ДП будуть прийняті всі міри для проведення розрахунків з кредиторами і виплат заборгованості.

Аналогічна відповідь була направлена відповідачем 25.11.2009р. № 2104-25/762 на адресу „РЕСТАВРАТОР - 1946” і 03.11.2009р. та 09.11.2009р. за № 2104-25/699 та № 2104-25/709 приватному нотаріусу Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_1

З посиланням на ст. 112 ЦК України, позивач звернувся в лютому 2010р. з позовними вимогами до ДП “Одесазовінштранс” в особі Ліквідаційної комісії з вимогами про зобовязання розглянути кредиторськи вимоги, включити до ліквідаційного балансу кредиторську заборгованість за 2 простими векселями, а також вчинити дії по погашенню заборгованості.

23.03.2010р. позивачем була подана до господарського суду змінена позовна заява (відповідно до ст. 22 ГПК України), в якій позивач просив в якій просив в рахунок погашення заборгованості у сумі 4363200 грн. звернути стягнення на майно, належне ДП “Одесазовінштранс” а саме: 14 частин домоволодіння, розташованого за адресою: м. Одеса, Приморський бульвар, 7 та нежитлову двоповерхову будівлю, загальною площею 357, 3 кв. м., розташовану за адресою: м. Одеса, вул. Ольгіївська, 8; визнати право власності ТОВ „РЕСТАВРАТОР - 1946” на 2/100 частини домоволодіння з літ „А” на 12 частин домоволодіння, розташованого за адресою: м. Одеса, Приморський бульвар 7, та нежитлову двоповерхову будівлю, загальною площею 357, 3 кв. м., розташовану за адресою: м. Одеса, вул. Ольгіївська, 8; визнати, що рішення є підставою для реєстрації в КП „Одеське МБТІ та РОН”.

Зміна позовних вимог обґрунтовані наявністю заборгованості по векселям, відсутністю грошових коштів на рахунку відповідача, ст. 112 ЦК України, даними про наявність у відповідача належного йому на праві власності.

Рішенням господарського суду Одеської області від 05.05.2010р. (суддя Торчинська Л. О.) позовні вимоги задоволено повністю.

Судове рішення мотивоване тим, що на момент подання позову зобовязання ДП “Одесазовінштранс” перед ТОВ „РЕСТАВРАТОР - 1946” щодо погашення заборгованості не виконало, суму не сплатило. Підприємство до наказу Міністерства економіки № 83 від 20.03.2008р. знаходиться у стадії ліквідації, грошові кошти на розрахункових рахунках відсутні, а тому суд приходить до висновку щодо задоволення вимог позивача шляхом звернення стягнення на нерухоме майно, належне підприємству. Позивачем належним чином доведено порушення його прав зі сторони відповідача.

З обґрунтованістю висновків суду погодитися не можна.

Як вбачається із матеріалів справи, ТОВ „РЕСТАВРАТОР - 1946” є держателем двох простих векселів, виданих ДП “Одесазовінштранс” на суму 120000 грн. та 4200000 грн.

20.03.2008р. Міністерством економіки України був виданий наказ № 83 „Про ліквідацію державного підприємства “Одесазовінштранс”, що належить до сфери управляння Міністерства.

Відповідно до даного наказу була створена ліквідаційна комісія ДП “Одесазовінштранс” та встановлено, що ліквідаційна комісія здійснює керівництво діяльністю ДП “Одесазовінштранс” на період до завершення його ліквідації.

Інформація про прийняття засновником рішення про припинення юридичної осби була опублікована в офіційному спеціалізованому здуру вальному засобі масової інформації „Бюлетені державної реєстрації” № 100 (10) від 23.05.2008р.

Відповідно до п. 5 названого наказу № 83, ліквідаційна комісія після опублікування оголошення про припинення діяльності ДП “Одесазовінштранс” повинна внести заходи для виявлення та забезпечення вимог кредиторів, стягнення дебіторської заборгованості, провести інвентаризацію та оцінку майна, що знаходиться на балансі підприємства, скласти та затвердити проміжний та ліквідаційний баланси підприємства.

Відповідно до ст. 105 ЦК України, одними із умов правильного оформлення процедури припинення юридичної особи є врахування прав її кредиторів.

Строк для заявлення вимог кредиторами не може становити менше 2х місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

ТОВ „РЕСТАВРАТОР - 1946” 18.07.2008р. направило голові ліквідаційної комісії ДП “Одесазовінштранс” претензію про здійснення оплати по векселям на суму 120000 грн. та 4200000 грн., повторно претензія була направлена від 25.12.2009р. (на суму 4239800 грн. та 123400 грн. із врахуванням витрат повязаних з опротестуванням векселів).

Відповідно до ст. 111 ЦК України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

В разі недостатності у юридичної особи, що ліквідується, грошових коштів для задоволення вимог кредиторів ліквідаційна комісія здійснює продаж майна юридичної особи.

Ст. 112 ЦК України встановлено, що у разі відмови ліквідаційної комісії у задоволенні вимог кредитора або ухилення від їх розгляду кредитор має право до затвердження ліквідаційного балансу юридичної особи звернутися до суду із позовом до ліквідаційної комісії. За рішенням суду вимоги кредитора можуть бути задоволені за рахунок майна, що залишилося після ліквідації юридичної особи.

Вимоги кредиторів, які не визнані ліквідаційною комісією, якщо кредитор у місячний строк після одержання повідомлення про повну або часткову відмову у визнанні його вимог не звертався до суду з позовом, вимоги, у задоволенні яких за рішенням суду кредиторові відмовлено, а також вимоги, які не задоволені через відсутність майна юридичної особи, що ліквідується, вважаються погашеними.

В матеріалах справи відсутні докази надсилання і отримання ліквідаційної комісією претензії позивача від 18.07.2008р. вих №59.

До господарського суду з позовом про зобовязання ліквідаційну комісію розглянути кредиторськи вимоги ТОВ „РЕСТАВРАТОР - 1946”, включити до ліквідаційного балансу кредиторську заборгованість, а також внести дії по погашенню заборгованості останній звернувся 12.02.2010р.

Вказані вимоги підлягали розгляду з прийняттям відповідного рішення.

Зміна позовних вимог в порядку ст. 22 ГПК згідно заяви від 23.03.2010р. не відповідає положенням цієї статті; зміна предмета позову означає зміну вимог, з якою позивач звернувся до відповідача, зміна підстав позову це зміна обставин, на яких ґрунтується вимога позивача.

Одночасна зміна і предмета, і підстав позову не допускається.

На цю обставину господарський суд не звернув увагу, розглянув позовні вимоги відповідно до заяви від 23.03.2010р. і прийняв рішення, яке суперечить матеріалам справи і діючому законодавству.

Колегія суддів, проаналізувавши правильність застосування судом при винесенні рішення вимог матеріального та процесуального законодавства на підставі встановлених фактичних обставин, дійшла до висновку про необхідність скасування оскаржуваного рішення і відмову в задоволенні позовних вимог.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103-105 ГПК України,

колегія суддів постановила:

Рішення господарського суду Одеської області від 05.05.2010р. у справі № 22/11-10-719 скасувати, в задоволенні позовних вимог - відмовити.

Стягнути з ТОВ „РЕСТАВРАТОР - 1946” на користь Міністерства економіки України 42 грн. 50 коп. держмита за апеляційне провадження.

Доручити господарському суду Одеської області видати відповідний наказ.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя Т.А. Величко

судді : Л.І. Бойко

С.В. Таран

Повний текст складено та підписано 11.08.2011р.