Вирок № 17756656, 06.04.2011, Веселівський районний суд Запорізької області

Дело № 1-25

2011 г.

ПРИГОВОР

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

06.04.2011 г. пгт. Веселое

Веселовский районный суд Запорожской области в составе: председательствующего - судьи Нагорного А.А., при секретаре судебного заседания Сафоновой И.А., с участием прокурора Лысенко С.Д., представителя гражданского истца ОСОБА_2, адвоката ОСОБА_3, рассмотрев в открытом судебном заседании пгт. Веселое уголовное дело по обвинению

ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженца м. Моряковка Томского района Томской области, гражданина Украины, русского, образование среднее специальное, не женат, работающего в ЧП, в силу ст.89 УК Украины не судимого, проживающий по АДРЕСА_1 в совершении преступлений, предусмотренных

- ч.3 ст.212, ч.3 ст.358 УК Украины,

УСТАНОВИЛ:

Подсудимый ОСОБА_4, в период времени май - сентябрь 2007 г., являясь физическим лицом - предпринимателем (далее по тексту ФЛП) зарегистрированным отделом регистрации единого реестра Веселовской государственной администрации 10.04.2006 г., (о чем произведена запись №20820000000000689, свидетельство НОМЕР_2 от 10.04.2006 г., идентификационный номер плательщика налогов ДРФО НОМЕР_1, зарегистрирован как плательщик налога на добавленную стоимость 16.08.2006 г. - свидетельство о регистрации плательщика НДС НОМЕР_3, взят на налоговый учет ГНИ в Веселовском районе Запорожской области № 1334 от 12.04.2006 г.), который обязан вести учет результатов предпринимательской деятельности, своевременно представлять в налоговые органы декларации о доходах и уплачивать обязательные платежи, сборы и который является ответственным за достоверность учета и результаты своей предпринимательской деятельности, полноту, своевременность, достоверность представления учетных документов, полноту и своевременность уплаты в бюджеты и государственные целевые фонды налогов, сборов, других обязательных платежей, путем завышения валовых затрат умышленно уклонился от уплаты налога с доходов физических лиц полученного от осуществления предпринимательской деятельности за 9 месяцев 2007 г., а также путем занижения объекта налогообложения, умышленно уклонялся от уплаты налога на добавленную стоимость в период времени май - сентябрь 2007 года осуществлял предпринимательскую деятельность по приобретению и реализации в адрес субъектов предпринимательской деятельности на территории Украины сельскохозяйственной продукции, производя расчеты как за наличный расчет так и через расчетный счет в Филиале ОАО КБ "Надра" ЗРУ пгт. Веселое Веселовского района Запорожской области, в результате чего получен валовых доход в размере 12 796 499,83 грн. а валовые затраты составили 6 122 858,25 грн.

В период времени май-август 2007 г. ОСОБА_4 проводил хозяйственные операции по приобретению сельськохозяйственной продукции у физических лиц, которые не являлись плательщиками налога на добавленную стоимость и не имели законных оснований выписывать налоговые накладные, не составляя первичных документов бухгалтерского и налогового учета. В результате продажи указанной сельскохозяйственной продукции у ФЛП ОСОБА_4 возникали налоговые обязательства по налогу на добавленню стоимость и валове затраты по налогу с доходов физических лиц. ОСОБА_4, имея умысел на их занижение, применил схему уклонения от уплаты налогов путем отражения в налоговом учете операций по приобритению сельськохозяйственой продукции у ЧП "Атлантида" (код ЕГРПОУ 30182257), которое фактически не поставляло никакой сельськохозяйственной продукции и зарегистрировано на подставное лицо.

Достоверно зная, что ЧП "Атлантида" не реализовывало сельськохозяйственной продукции в адрес ФЛП ОСОБА_4 ОСОБА_4 получил от неустановленого в ходе досудебного следствия лица поддельные накладные, налоговые накладные и квитанции к приходно-кассовым ордерам свидетельствующие об указанных поставках. Налоговые накладне в соответствии с пп.7.2.3, пп.7.2.6, п.7.2, ст. 7 Закона Украины "О налоге на добавленную стоимость" от 03.04.1997 г. №168/97-ВР с изменениями и дополнениями, являются отчетными налоговыми документами, на основании которых формируется налоговый кредит по налогу на добавленную стоимость и данные, которые включаются в состав налоговых затрат по налогу с доходов физических лиц.

С целью уклонения о уплаты налогов, ФЛП ОСОБА_4, не ведя подробного учета своих доходов и расходов, в нарушение пп.7.2.1, пп. 7.2.4, п.7.2, пп. 7.3.1, п. 7.3, пп. 7.4.5, п. 7.4, пп. 7.7.1, п. 7.7 ст. 7 Законв Украины "О налоге на добавленную стоимость" от 03.04.1997 г. №168/97-ВР с изменениями и дополнениями, в представленных в ГНИ Веселовского района Запорожской области налоговых декларациях по НДС умышленно завысил налоговый кредит, путем отнесения сумм по приобретению товарно-материальных ценностей у предприятия имеющего признаки фиктивности ЧП "Атлантида" г. Киев, используя при этом поддельные налоговые накладные и корешки приходно-кассовых ордеров, а именно:

- за май 2007 г. - на сумму 880 642,00 грн.;

- за июнь 2007 г. - на сумму 179 176,00 грн.;

- за июль 2007 г. - на сумму 278 241,00 грн.;

- за август 2007 г. - на сумму 2 892,00 грн., занижая тем самым чистые налоговые обязательства подлежащие уплате в бюджет, что повлекло неначисление и неуплату в государственный бюджет налога на добавленную стоимость, а именно:

- за май 2007 г. - на сумму 880 642,00 грн.;

- за июнь 2007 г. - на сумму 179 176,00 грн.;

- за июль 2007 г. - на сумму 278 241,00 грн.;

- за август 2007 г. - на сумму 2 892,00 грн., а всего на общую сумму 1 340951,00 грн.

Кроме этого, ФЛП ОСОБА_4, не ведя подробного бухгалтерского и налогового учета своих доходов и расходов, в нарушение ст. 13 Декрета КМ Украины "О подоходном налоге с граждан" за № 13-92 от 26.12.1992 г. (с изменениями и дополнениями); ч. 6 ст. 128 Хозяйственного кодекса Украины за № 436 от 16.01.2003 г. (с изменениями и дополнениями); п.п. "а" п. 19.1 ст. 19 Закона Украины "О налоге с доходов физических лиц" за № 889-1V от 22.05.2003 г. с изменениями и дополнениями в представленной в ГНИ Веселовского района Запорожской области налоговой декларации о доходах полученного от осуществления предпринимательской деятельности за 9 месяцев 2007 г., умышленно завысил валовые затраты, путем отнесения сумм по приобретению товарно-материальных ценностей у ЧП "Атлантида" (г. Киев), используя при этом поддельные налоговые накладные и корешки приходно-кассовых ордеров, а именно:

- за май 2007 г. - на сумму 880 642,00 грн.,

- за июнь 2007 г. - на сумму 179 176,00 грн.,

- за июль 2007 г. - на сумму 278 241,00 грн.,

- за август 2007 г. - на сумму 2 892,00 грн., тем самым занизив чистый налогооблагаемый доход в размере 6 673 641,58 грн., что привело к не начислению и неуплате в государственный бюджет налога с доходов физических лиц за 9 месяцев 2007 года на сумму 1 001 046,24 грн.

Таким образом, в результате действий физического лица предпринимателя ОСОБА_4 и нарушения им ст. 13 Декрета КМУ "О подоходном налоге с граждан" за № 13-92 от 26.12.1992 г. с изменениями и дополнениями; ч. 6 ст. 128 Хозяйственного кодекса Украины за № 436 от 16.01.2003 г. с изменениями и дополнениями; п.п. "а" п. 19.1 ст. 19 Закона Украины "О налоге с доходов физических лиц" за № 889-1V от 22.05.2003 г. с изменениями и дополнениями в бюджет государства фактически не поступило денежных средств в виде налога с доходов физических лиц в размере 1 001 046,24 грн., что в 5000 и более раз превышает установленный законодательством Украины необлагаемый налогом минимум доходов граждан и является особо крупным размером.

Кроме этого, в период времени май-август 2007 г. ОСОБА_4, с целью сокрытия своих противоправных действий по уклонению от уплаты налогов в государственный бюджет в период их совершения, умышленно использовал составленные неустановленным следствием лицом заведомо ложные, согласно заключения эксперта №82 от 02.06.2008 г., официальные документы о имени ЧП "Атлантида" г. Киев, имеющего признаки фиктивности, первичные бухгалтерские и налоговые документы, у казывающеие о мнимом приобретении товарно-материальных ценностей, путем отнесения их по бухгалтерскому и налоговому учету, по которым производится расчет сумм налога на добавленную стоимость, не отвечающие, по своему содержанию действительности, которые предъявил в ГНИ Веселовского района в ходе проведения документальной проверки, а именно:

- налоговая накладная ЧП "Атлантида" для ЧП ОСОБА_4 №115 от 17.08.2007 г. на сумму 17 352,00 грн. на 1 листе;

- накладная ЧП "Атлантида" для ЧП ОСОБА_4 №174 от 17.08.2007 г. на сумму 17 352,00 грн. на 1 листе;

- квитанция к приходному кассовому ордеру от ЧП "Атлантида" для ЧП ОСОБА_4 №123 от 17.08.2007 г. на сумму 17 352,00 грн. на 1 листе;

- налоговая накладная от ЧП "Атлантида" для ЧП ОСОБА_4 №115 от 06.07.2007 г. на сумму 1 669 446,77 грн. на 1 листе;

- накладная от ЧП "Атлантида" для ЧП ОСОБА_4 №115 от 06.07.2007 г. на сумму 1 669 446,77 грн. на 1 листе;

- квитанция к приходному кассовому ордеру от ЧП "Атлантида" для ЧП ОСОБА_4 №72 06.07.2007 г. на сумму 1 669 446,77 грн. на 1 листе;

- налоговая накладная от ЧП "Атлантида" для ЧП ОСОБА_4 №97 от 17.05.2007 г. на сумму 5 283 852,00 грн. на 1 листе;

- накладная от ЧП "Атлантида" для ЧП ОСОБА_4 №97 от 17.05.2007 г. на сумму 5 283 852,00 грн. на 1 листе;

- квитанция к приходному кассовому ордеру от ЧП "Атлантида" для ЧП ОСОБА_4 №59 17.05.2007 г. на сумму 5 283 852,00 грн. на 1 листе;

- налоговая накладная от ЧП "Атлантида" для ЧП ОСОБА_4 №108 от 29.06.2007 г. на сумму 1 075 056,00 грн. на 1 листе;

- накладная от ЧП "Атлантида" для ЧП ОСОБА_4 №108 от 29.06.2007 г. на сумму 1 075 056,00 грн. на 1 листе;

- квитанция к приходному кассовому ордеру от ЧП "Атлантида" для ЧП ОСОБА_4 №68 от 29.06.2007 г. на сумму 1 075 056,00 грн. на 1 листе.

Допрошенный в зале судебного заседания подсудимый ОСОБА_4 свою вину в совершении предъявленного в обвинительном заключении по ст. ст.212 ч.3, 358 ч.3 УК Украины в судебном заседании обвинения признал полностью, чистосердечно раскаялся. При разрешении вопроса о гражданском иске просил суд учесть определение коллегии судей Днепропетровского апелляционного административного суда от 19.05.2010 г. по делу № 13/740/08-АП, а также то, что он частично начал испонять указанное определение суда. Указанный иск оставить без рассмотрения.

Допрошенная в зале судебного заседания представитель гражданского истца ОСОБА_2 исковые требования поддержала, просила взсыкать с ОСОБА_4 налог на добавленную стоимость в сумме 1 340951,00 грн. и налог с доходов лиц в сумме 1070665,86 грн.

Допрошенный в зале судебного заседания свидетель ОСОБА_5 дал показания о том, что он работает старшим государственным налоговым ревизор - инспектором отдела налогообложения физических лиц ГНИ в Веселовском районе 16 лет. На основании постановления следователя о выделении материалов уголовного дела для дополнительной проверки СПД ОСОБА_4 составлен приказ и программа проверки, согласно которой проведена внеплановая проверка и составлен акт проверки № 577\17-221\2216714251 от 04.07.2008 г. и принято налоговое решение - уведомление № 0000351702\0 от 09.07.2008 г. В ходе проведенной проверки проверялся вопрос правильности и своевременности уплаты налога с доходов физических лиц за период с 01.01.2007 г. по 30.09.2007 г. ФЛ-СПД ОСОБА_4, согласно актов предыдущих проверок и материалов предоставленных следователем. В ходе проверки были выявлены нарушения в правильности начисления валового дохода и валовых затрат по документам ЧП "Атлантида", вследствие чего занижена чистая сумма налогооблагаемого дохода в размере 7 137 772,42 грн., что повлекло к недоначислению и неуплате налога с доходов по осуществлению предпринимательской деятельности за 9 месяцев 2007 г. ФЛ-СПД ОСОБА_4 в размере 1 070 665,86 грн. Выводы вышеуказанного акта и принятого решения в настоящее время прошло процедуру обжалования в административном порядке и судом признано законным.

Допрошенный в зале судебного заседания свидетель ОСОБА_1 дала показания о том, что она работает главным бухгалтером на ОАО "Веселовский элеватор", которое занимается хранением, закупкой и продажей зерновых и семян подсолнечника. Среди клиентов предприятия есть ОСОБА_4 ЧП "Атлантида" среди клиентов не числится. В период с мая по август 2007 г. ОСОБА_4 завозил на ОАО "Веселовский элеватор" семена подсолнечника, ячмень и зерно пшеницы. Затем зерно пшеницы и ячмень ОСОБА_4 были переписаны по заявлению на ОАО "Веселовский элеватор", за которые он получил расчет, а семена подсолнечника переписаны по заявлению на ООО "Кернел-Трейд" в количестве 3500 тон и на ООО "Азовская продовольственная компания" в количестве 500 тон.

Допрошенный в зале судебного заседания свидетель ОСОБА_6, дал показания о том, что он является учредителем ЧП "Кремень" пгт. Веселое и является плательщиком фиксированного сельскохозяйственного налога. Основным видом деятельности предприятия является выращивание зерновых и масленичных культур. В 2007 г. для расчета с пайщиками предприятия он реализовал семена подсолнечника лично ОСОБА_4 за наличный расчет. Семена подсолнечника он перевез на автомобиле предприятия Камаз-5320, государственный НОМЕР_4, под ОАО "Веселовский элеватор", где ОСОБА_4 изъявил желание скупить продукцию и рассчитался наличными денежными средствами. Никаких документов он, как продавец, в адрес ОСОБА_4 не передавал. При реализации семян подсолнечника посредников не было. Название ЧП "Атлантида" ему не знакомо и ЧП "Кремень" с данным предприятием никогда не имело никаких взаимоотношений.

Допрошенный в зале судебного заседания свидетель ОСОБА_7 дал показания о том, что он является учредителем, что он работает начальником Запорожоблэнерго пгт. Веселое и на балансе предприятия имеется автомобиль ГАЗ-53, госномер НОМЕР_5, который никогда не использовался для перевозки семян подсолнечника и с ОСОБА_4, договора на перевозку семян подсолнечника не заключались. Данный автомобиль имеет вышку - подъемник и перевозка подсолнечника на нем невозможна.

Допрошенная в зале судебного заседания свидетель ОСОБА_8 дала показания о том, что она имеет в собственности грузовые автомобили, марки ИФА, гос. НОМЕР_6, и НОМЕР_7, которые никогда не использовались для перевозки семян подсолнечника, так как не предназначены для этого. С ОСОБА_4 незнакома.

Кроме полного признания вины подсудимым, его вина в совершении преступлений, предусмотренных ч.3 ст.212, ч.3 ст.358 УК Украины, полностью подтверждается материалами уголовного дела:

- протоколом допроса свидетеля ОСОБА_9, в котором дал пояснения о том, что он работает начальником службы транспорта Запорожоблэнерго г. Мелитополь и на балансе предприятия имеется автомобиль КРАЗ, 255 госномерНОМЕР_8, который никогда не использовался для перевозки семян подсолнечника и с ОСОБА_4, договора на перевозку семян подсолнечника не заключались. Данный автомобиль является седельным тягачом и перевозка подсолнечника на нем невозможна (т.4 л.д.272);

- протоколом допроса свидетеля ОСОБА_10, в котором дал пояснения о том, что он с 2007 г. работает в оперативном отделе налоговой милиции Мелитопольской ОГНИ, на должности старшего оперуполномоченного. Во 2-м полугодии 2007 г. им была получена информация о физическом лице предпринимателе ОСОБА_4, который занимался скупкой и реализацией зерновых и семян подсолнечника. При детальном ознакомлении с деятельностью ОСОБА_4 он выяснил, что тот примерно с 2003 г. является скупщиком зерна или семян подсолнечника под ОАО "Веселовский элеватор". Деятельность заключалась в том, что тот находил продавца сельхозпродукции в ближайших районах (Мелитопольский, Приазовский, Акимовский, Веселовский), заказывал грузовой (в основном Камазы) и перевозил его на принимающее предприятие ОАО "Веселовский элеватор", затем выписывал свои документы на реализацию контрагентам, получая оплату за реализованную продукцию на расчетный счет и снимая деньги, снова производил закупку продукции. Встречая желающего фермера продать подсолнечник уже привезшего своим наемным транспортом сельхозпродукцию под ОАО "Веселовский элеватор", подсудимый рассчитывался наличными денежными средствами с владельцем, тут же выписывал накладную, имея бланк с оттиском печати и по ней автомобиль с сельхозпродукцией заезжал на территорию элеватора. В большинстве случаев семена подсолнечника сдавались физическими лицами, имеющими земельные паи и выращиваемыми подсолнечник, которые не зарегистрированные как плательщики налогов на общей системе налогообложения или плательщики фиксированного сельхозналога, поэтому никаких должных документов на его реализации они не предоставляли.

В разрезе налогообложения получается, что у ОСОБА_4 имеется полученный официальный доход, а валовых затрат документально подтвержденных нет. Поэтому ОСОБА_4 вынужден использовать поддельные первичные документы на мнимую закупку подсолнечника у мнимых (фиктивных) предприятий. Используя при этом накладные и налоговые накладные, корешки приходно-кассовых ордеров, о якобы произведенном расчете. Так, для формирования затрат ОСОБА_4 использовал поддельные документы о мнимом приобретении товара у ЧП "Атлантида" г.Киев. Данная информация полностью подтвердилась в ходе командировки в г.Киеве, где свидетелем было установлено, что ЧП "Атлантида" зарегистрировано в Святошенском районе г.Киева, налоговая отчетность за период с мая по август 2007 года по НДС подавалась в прочерках (то есть отсутствовали какие-либо фианансово-хозяйственные операции), согласно регистрационных документов ЧП "Атлантида" директором предприятия является ОСОБА_11, который был им опрошен и пояснил, что не знаком с ФЛП ОСОБА_4, не осуществлял в его адрес каких-либо поставок сельхозпродукции и не подписывал каких-либо первичных бухгалтерских и налоговых документов. У ОСОБА_11 им были отобраны образцы подписи и почерка, проведено экспертное исследование, в ходе которого показания ОСОБА_11 полностью подтвердились, так как на первичных документах от имени ЧП "Атлантида", которые предоставил для проведения документальной проверки ОСОБА_4 в ГНИ в Веселовском районе стояла подпись не ОСОБА_11 Первичные документы, предоставленные на проверку ОСОБА_4, были им осмотрены и изъяты у ревизора - инспектора ОСОБА_14 14.02.2008 г. для исследования и приобщения к материалам доследственной проверки.

В дальнейшем данная информация была использована при анализе деятельности ОСОБА_4 и составлении акта внеплановой документальной проверки ГНИ в Веселовском районе № 272/17-221/НОМЕР_1 от 15.04.2008 г., согласно которому ФЛП ОСОБА_4, в нарушение пп.7.2.1, пп.7.2.4, п.7.2, пп.7.3.1, п.7.3, пп.7.4.5, п.7.4, пп.7.7.1, п.7.7 ст.7 Закона Украины "О налоге на добавленную стоимость" от 03.04.1997 г. № 168/97-ВР с изменениями и дополнениями, занизил чистые налоговые обязательства подлежащие уплате в бюджет, что повлекло неначисление и неуплату в государственный бюджет налога на добавленную стоимость всего на общую сумму 1 340951,00 грн. (т.3 л.д.121-122);

- протоколом допроса свидетеля ОСОБА_12, в котором она дала пояснения о том, что она работает главным бухгалтером на ООО "Кернел-Трейд", которое согласно договора от 18.05.2007 г. и предоставленных в ходе выемки по данному уголовному делу первичных бухгалтерских и налоговых документов имело финансово-хозяйственные взаимоотношения по купле-продажи с\х культур в период 2007 г. по безналичному расчету (т.2 л.д.141-142);

- протоколом допроса свидетеля ОСОБА_13, в котором она дала пояснения о том, что она работает главным бухгалтером на ООО "Азовская продовольственная компания", которое, согласно договоров купли-продажи и предоставленных в ходе выемки по данному уголовному делу первичных бухгалтерских и налоговых документов имело финансово-хозяйственные взаимоотношения по купле-продажи с\х культур в период июнь-июль 2007 г. по безналичному расчету (т.3 л.д.143-144);

- протоколом допроса свидетеля ОСОБА_11 от 18.01.2008 г., в котором дал показания о том, что он никогда не являлся учредителем и директором ЧП "Атлантида" и лишь вконце агуста 2007 г. он узнал о том, что является директором и учредителем данного предприятия. Неизвестные лица воспользовавшись его паспортом передали якобы ему права на ЧП "Атлантида". Однако, никакой финансово-хозяйственной деятельности он не вел, первичных бухгалтерских и налоговых документов не подписывал, налоговую отчетность в налоговые органы не подавал. Представленный ему на обозрение "пакет документов" на отпуск ЧП "Атлантида" в адрес СПД ОСОБА_4 сельськохозяйственной продукции никогда не видел и не подписывал. Кроме того, к объяснению прилагается протокол отбора его почерка и подписи (т.1 л.д.92-97);

- актом внеплановой документальной проверки ГНИ в Веселовском районе № 272/17-221/НОМЕР_1 от 15.04.2008 г., согласно которому ФЛП ОСОБА_4 в нарушение пп.7.2.1, пп.7.2.4, п.7.2, пп.7.3.1, п.7.3, пп.7.4.5, п.7.4, пп.7.7.1, п.7.7 ст.7 Закона Украины "О налоге на добавленную стоимость" от 03.04.1997 г. № 168/97-ВР с изменениями и дополнениями, занизил чистые налоговые обязательства подлежащие уплате в бюджет, что повлекло неначисление и неуплату в государственный бюджет налога на добавленную стоимость всего на общую сумму 1 340951,00 грн., а именно: за май 2007 г. - на сумму 880 642,00 грн., за июнь 2007 г. - на сумму 179 176,00 грн., за июль 2007 г. - на сумму 278 241 грн., за август 2007 г. - на сумму 2 892,00 грн. (т.1 л.д. 45- 57);

- заключением судебно-экономической экспертизы № 96-08 Б, согласно которой неначислено и неуплачено СПД ФЛ ОСОБА_4 в государственный бюджет налога на добавленню стоимость на общую сумму 1 340951,00 грн., а именно: за май 2007 г. - на сумму 880 642,00 грн., за июнь 2007 г. - на сумму 179 176,00 грн., за июль 2007 г. - на сумму 278 241 грн., за август 2007 г. - на сумму 2 892,00 грн.;

- определением коллегии судей Днепропетровского апелляционного административного суда от 19.05.2010 г. по делу № 13/740/08-АП, согласно которого в ходе рассмотрения дела в суде установлено, что, согласно заключения эксперта № 118 от 18.02.2008 г., подписи на бухгалтерских и налоговых документах, полученных СПД ОСОБА_4 от ЧП "Атлантида", на основании которых истцом в период май-август 2007 г. отнесено в состав налогового кредита НДС на общую сумму 1 340 951,13 грн. и которые были представлены истцом в ходе прооведения проверки не должностным лицом ЧП "Атлантида" и оттиск печати не соответствует оригиналу печати ЧП "Атлантида". На основании вышеизложенного судом сделан вывод о неправомерности отнесения в состав налогового кредита сумм указанных в первичных бухгалтерских и налоговых документах ЧП "Атлантида" СПД ОСОБА_4 (т.4 л.д.485);

- актом внеплановой документальной проверки ГНИ в Веселовском районе № 577/17-221/НОМЕР_1 от 04.06.2008 г., согласно которому ФЛП ОСОБА_4, в нарушение ст.ст.13, 14 Декрета КМУ "О подоходном налоге " от 26.12.1992 г. за № 13-92 с изменениями и дополнениями, в результате чего за период 01.01.2007 г. по 30.09.2007 г. был завышен налоговый доход, валове затраты и занижена сумма налогооблагаемого дохода, что привело к занижению налога с доходов физических лиц от осуществления предпринимательской деятельности на общую сумму 1 070 665,86 грн.; кроме этого, нарушения ч.6 ст.128 Хозяйственного Кодекса Украины за № 436 от 16.01.2003 г. с изменениями и дополнениями к п.п. "а" п.19.1 ст.19 Закона Украины "О налоге с доходов физических лиц" за № 889-1V, вследствие чего установлены нарушения наведения учета доходов и затрат за установленной формой и предоставление недостоверных данных в декларации о доходах за 9 месяцев 2007 г. (т.2 л.д. 20-35);

- заключением судебно-экономической экспертизы № 102-08 Б от 31.07.2008 г., согласно которого в результате исследований документов, материалов уголовного дела, банковских документов СПД ФЛ ОСОБА_4, квитанций к приходно-кассовым ордерам, установлено за 9 месяцев 2007 г. нарушение ст.13 Декрета КМУ "О подоходном налоге с граждан" от 26.12.1992 г. за № 13-92 с изменениями и дополнениями, ч.6 ст.128 Хозяйственного Кодекса Украины за № 436 от 16.01.2003 г. с изменениями и дополнениями к п.п. "а" п.19.1 ст.19 Закона Украины "О налоге с доходов физических лиц" за № 889-1V, занижения налога с доходов физических лиц от осуществления предпринимательской деятельности на общую сумму 1 001 046,24 грн. (т.2 л.д.210-222);

- заключением почерковедческой экспертизы №82 от 02.06.2008 г., согласно которого рукописный текст и подписи в первичных документах, выписанных от имени ЧП "Атлантида" г.Киев выполнены не ОСОБА_11 и не ОСОБА_4, а другим лицом (лицами), что указывает на поддельность указанных первичных документов (т.4 л.д.309 -320);

- заключением специалиста № 118 от 18.02.2008 г, согласно которого в рукописный текст и подписи в первичных документах, выписанных от имени ЧП "Атлантида" г. Киев выполнены не ОСОБА_11, а оттиски печати, имеющихся на первичных бухгалтерских и налоговых документах, предоставленных ОСОБА_4, не соответствует оттиску печати ЧП "Атлантида" оставленных на уставных и регистрационных документах предприятия (т.1 л.д.89-91);

- письменным ответом за 9/1-вих.643 от 27.05.2008 г., согласно которого ЧП "Атлантида" (код 30182252) в отдел разрешительной системы УГБ ГО МВД Украины в г. Киева с вопросом изготовления печати, не обращалось ЧП "Атлантида" для получения разрешения, а также такой же ответ получен из ращрешительной системы Святошинского РОВД г. Киева (т.4 л.д.237, 370-371);

- декларациями ЧП "Атлантида" по НДС за период март-июль 2007 г., согласно которых никакой реализации ТМЦ предприятием не проводилось (т.1 л.д.100-108);

- декларациями по НДС за май-август 2007 г. о доходах, полученных от ФЛП ОСОБА_4 за 9 месяцев 2007 г. в ГНИ в Веселовском районе Запорожской области, согласно которых ФЛП ОСОБА_4 приобретал и реализовал ТМЦ в указанный период (т.1 л.д.155-168);

- материалами выемки юридического дела ФЛП ОСОБА_4 в ГНИ в Веселовском районе, согласно которых только ОСОБА_4 осуществлялась предпринимательская деятельность и подавалась налоговая отчетность (т.1 л.д.133-152);

- материалами выемки банковских документов ФЛП ОСОБА_4 в филиале ОАО КБ "Надра" от 12.05.2008 г., 13.05.2008 г. и 20.03.2008 г., согласно которых им снимались со счетов наличные денежные средства (т.1 л.д.175-261);

- материалами выемки первичных бухгалтерских документов на ОАО "Веселовский элеватор" по взаимоотношениям с СПД ОСОБА_4 завозил якобы приобретенную ФЛП ОСОБА_4 от 29.05.2008 г., среди которых имеются накладные с указанными номерами автомобилей и фамилии водителей, которые отработаны в ходе досудебного следствия ни один из водителей не подтвердил транспортировку ЧП "Атлантида" (т.1 л.д.1-216);

- свидетельством о смерти на имя ОСОБА_11, НОМЕР_9 от 07.04.2008 г., согласно которого он умер ІНФОРМАЦІЯ_2 (т.4 л.д.266);

- запросом от 02.08.2008 г. за № 16697/26-009 и ответом от 18.06.2008 г. за № 535 с Мелитопольского РЭО при УГАИ ГУ МВД Украины в Запорожской области, согласно которого установлены все автотранспортне средства, которыми ЧП "Атлантида" с/х продукцию в адрес ОАО "Веселовский элеватор". Согласно рапорта ст.о/у ОНМ Мелитопольской ОГНИ ОСОБА_10, часть указаного на накладных транпортных средств вообще не числятся по компьютерной базе данных Мелитопольского ОРЭР УГАИ остальные владельцы указали на тот факт, что никогда ими не перевозилась с/х продукция, а остальные пояснили, что не оказывали автотранспортных услуг ни ЧП "Атлантида" ни СПД ОСОБА_4 (ч.4 л.д.359-368);

- вещественными доказательствами - первичными документами по взаимоотношениям ФЛП ОСОБА_4 с ОАО "Веселовский элеватор", ООО "Кернел-Трейд" и ООО "Азовская продовольственная компания", объяснением ОСОБА_11 и протоколом отбора его почерка и подписи, первичными бухгалтерскими и налоговыми документами по взаимоотношениям ФЛП ОСОБА_4 с ЧП "Атлантида", декларациями и регистрационными документами ЧП "Атлантида", декларациями и регистрационными документами ФЛП ОСОБА_4, банковскими документами ФЛП ОСОБА_4, приобщеными к материалам уголовного дела (т.3 л.д.190-205; ч.4 л.д.238-251).

Таким образом, действия подсудимого ОСОБА_4 в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, а также в обвинительном заключении правильно квалифицированы: по ч.3 ст.212 УК Украины по признакам - умышленное уклонение от уплаты налогов, сборов (обязательных платежей), входящих в систему налогообложения, введенных в установленном законом порядке, совершенное служебным лицом предприятия, учреждения, организации, независимо от формы собственности, повлекшее фактическое непоступление в бюджеты либо государстенные целевые фонды средств в особо крупных размерах; по ч.3 ст.358 УК Украины - использование заведомо поддельного документа.

Суд, определяя наказание подсудимому ОСОБА_4, в соответствии со ст.65 УК Украины, учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, а также личность подсудимого.

Преступления, которые совершил подсудимый, относятся к тяжким преступлениям и преступлениям небольшой тяжести.

Подсудимый ОСОБА_4 вину в совершении преступлений, указанных в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, а также в обвинительном заключении признал полностью, в содеянном чистосердечно раскаялся, по месту жительства характеризуется положительно.

Эти обстоятельства суд относит обстоятельствам, которые смягчают вину подсудимого, а отягчающих вину обстоятельств суд не усматривает.

Анализируя изложенное и давая оценку доказательствам, назначить подсудимому наказание в пределах санкции ч.3 ст.212, ч.3 ст.358 УК Украины с учетом положений ст.70 УК Украины путем путем поглощения менее строгого наказания более строгим, наказание в виде лишения свободы и считает возможным, на основании ст.75 УК Украины, освободить ОСОБА_4 от назначенного наказания с испытанием, возложив на него обязанности, предусмотренные п. п. 2, 3,4 ст.76 УК Украины, и лишением права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью на определенный срок, что, по убеждению суда, будет способствовать исправлению и предупреждению совершения подсудимым в дальнейшем новых преступлений.

С материалов уголовного дела усматривается, что начальником ГПИ Веселовского района Запорожской области заявлен гражданский иск о взыскании с ОСОБА_4 2341997,24 грн. (1 340 951,00 грн. в счет возмещения налога на добавленную стоимость и 1070 665,86 грн., в счет возмещения налога с доходов лиц).

В судебном заседании с предоставленных стороной обвинения и защиты документов установлено, что 28.10.2008 г. субъект предпринимательской деятельностифизическое лицо ОСОБА_4 обратился в Хозяйственный суд Запорожской области с иском до Государственной налоговой инспекции в Веселовском районе Запорожской области о признании недействительным и отмены налогового уведомления-решения № 0000371702/2 от 17.07.2008 г.

Определением Хозяйственного суда Запорожскоцй области от 29.10.2008 г. открыто производство в административном деле № 13/740/08-АП.

Определением Хозяйственного суда Запорожскоцй области от 03.12.2008 г. в деле № 13/740/08-АП к участию в рассмотрении указанного административного дела в качестве третьего лица привлечено часное предприятие "Атлантида".

Истец в исковом заявлении ссылался на то, что налоговое уведомление-решение, которыми определены суммы налогового обязательства с налога на добавленную стоимость, было принято за выводами акта проверки от 15.04.2008 г., которые не отвечают фактическим обстоятельствам дела, противоречат действующему налоговому законодательству и нарушают права и охраняемые интересы истца, и поэтому истец просил суд признать недействительными уведеомления-решения ДПИ в Веселовском районе Запорожской области № 0000371702/2 от 17.07.2008 г., которыми определено налоговое обязательство с налога на добавленную стоимость в розмере 2011 426,50 грн., в том числе основной платеж -1340951 грн. и штрафные (финансовые ) санкции 670 474,50 грн.

Постановлением Хозяйственного суда Запорожскоцй области от 07.04.2009 г. в деле № 13/740/08-АП субьекту предпринимательской деятельности ОСОБА_4 в удовлетворении исковых требований к ГПИ в Веселовском районе Запорожской области о признании недействительным налогового уведемления-решения № 0000371702/2 от 17.07.2008 г. отказано (судья Серкиз В.Г.).

Субьект предпринимательской деятельности ОСОБА_4, несогласившись с вышеуказанным постановлением суда, подал апелляционную жалобу, в которой с учетом уточнений апелляционной жалобы, ссылаясь на то, что сделанные судом первой инстанции во время рассмотрения дела выводы не отвечают фактическим обстоятельствам дела, что привело к вынесению решения с нарушением норм материального и процессуального права, просит суд отменить постановление суда от 07.04.2009 г. в указанном административном деле и вынести новое постановление, которым удовлетворить исковые требования в полном объеме.

Определением коллегии судей Днепропетровского апелляционного административного суда от 19.05.2010 г. по делу № 13/740/08-АП апелляционную жалобу субьекта предпринимательской деятельности ОСОБА_4 оставил без удовлетворения, а постановление Хозяйственного суда Запорожскоцй области от 07.04.2009 г. в деле № 13/740/08-АП без изменений.

Таким образом, Хозяйственный суд Запорожской области своим постановлением от 07.04.2009 г. и коллегия судей Днепропетровского апелляционного административного суда своим определнием от 19.05.2010 г. по делу № 13/740/08-АП признала законной налоговое уведемления-решения № 0000371702/2 от 17.07.2008 г., которыми определено налоговое обязательство с налога на добавленную стоимость в размере 2011 426,50 грн., в том числе основной платеж - 1340951 грн. и штрафные (финансовые) санкции 670 474,50 грн.

Налоговое уведомление-решение № 0000371702/2 от 17.07.2008 г. на день рассмотрения уголовного дела в судебном заседании до настоящего времени не исполнено.

ОСОБА_4 статуса физического лица-субьекта предпринимательской деятельности не лишен, что подтверждается выдержкой из единого государственного реестра юридических и физических лиц-предпринимателей (серия АЕ № 460232-460234) и согласно справки от 16.08.2006 г. за № 168/28-015 находится на учете в налоговой инспекции как субьект предпринимательской деятельности.

По материалам уголовного дела ОСОБА_4 проходит как физическое лицо.

Кроме того, в судебном заседании установлено, что ОСОБА_4 частично начал исполнять налоговые уведомления-решения № 0000371702/2 от 17.07.2008 г.

Суд при разрешении вопроса о гражданском иске, принимает во внимание требования ст.328 УПК Украины, однако, с учетом установленных по делу обстоятельств, приходит к выводу о необходимости оставить иск без рассмотрения, поскольку иск подлежит рассмотрению в порядке административного судопроизводства и в связи с этим вместе с уголовным делом рассматриваться не может.

Вопрос о вещественных доказательствах следует решить с учетом положений ст.81 УПК Украины.

По делу судебных издержек нет.

Меру пресечения ОСОБА_4 оставить прежнюю - подписка о невыезде.

На основании ст. ст.323, 324 УПК Украины, суд

ПОСТАНОВИЛ:

ОСОБА_4 признать виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч.3 ст.212, ч.3 ст.358 УК Украины, и назначить ему наказание:

- по ч.3 ст.212 УК Украины - 5 (пять) лет лишения свободы с конфискацией 1/2 принадлежащего ему имущества, с лишением права занимать должности и заниматься деятельностью, связанной с организационно-розпорядительными функциями сроком 2 (два) года;

- по ч.3 ст. 358 УК Украины 1 (один) год ограничения свободы.

На основании ст.70 УК Украины, путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно определить наказание в виде 5 (пяти) лет лишения свободы с конфискацией 1/2 принадлежащего ему имущества с лишением права занимать должности и заниматься деятельностью связанной с организационно-розпорядительными функциями сроком 2 (два) года.

В соответствии со ст.75 УК Украины, освободить ОСОБА_4 от назначенного судом наказания и установить ему испытательный срок 1 (один) год 6 (шесть) месяцев.

В соответствии с п.п.2, 3, 4 ст.76 УК Украины, возложить на ОСОБА_4 следующие обязанности:

- не выезжать за пределы Украины без разрешения органов уголовно-исполнительной системы;

- информировать органы уголовно-исполнительной системы о смене места жительства;

- периодически являться для регистрации в органы уголовно-исполнительной системы.

Меру пресечения ОСОБА_4 до вступления приговора в законную силу оставить прежнюю подписка о невыезде.

Гражданский иск оставить без рассмотрения.

Вещественные доказательства по делу: копии первичных документов по взаимоотношениям ФЛП ОСОБА_4 с ОАО "Веселовский элеватор", ООО "Кернел-Трейд" и ООО "Азовская продовольственная компания"; объяснение ОСОБА_11 и протокол отбора его почерка и подписи; первичные бухгалтерские и налоговые документы по взаимоотношениям ФЛП ОСОБА_4 с ЧП "Атлантида"; декларации и регистрационные документы ЧП "Атлантида"; копии деклараций и регистрационных документов ФЛП ОСОБА_4; копии банковских документов ФЛП ОСОБА_4; копии допросов в качестве свидетелей по уголовному делу № 220810, приобщенные к материалам уголовного дела - хранить вместе с материалами уголовного дела.

На приговор может быть подана апелляция в Апелляционный суд Запорожской области через суд, постановивший приговор в течение 15 дней с момента его провозглашения.

Судья А. А. Нагорный

06.04.2011