Постанова № 17506701, 23.03.2011, Комунарський районний суд м. Запоріжжя

Дата документу06.07.2011

Дело №1-47/2011

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Именем Украины

23 марта 2011 года г.Запорожье

Коммунарский районный суд г.Запорожье в составе:

председательствующего судьи Стоматова Э.Г.,

при секретаре Митевой А.Л.,

с участием прокурора Кнут Ю.А.,

защитникаОСОБА_1,

рассмотрев в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по обвинению ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженца г.Карловка Полтавской области, гражданина Украины, образование высшее, пенсионер, проживает по адресу: АДРЕСА_2,

в совершении преступлений, предусмотренных ч.2 ст.364, ч.2 ст.366, ч.5 ст.191, ч.3 ст.212 УК Украины,

УСТАНОВИЛ:

Органом досудебного следствия ОСОБА_2 обвиняется в совершении, преступлений предусмотренных ч.2 ст.364, ч.2 ст.366, ч.5 ст.191, ч.3 ст.212 УК Украины, при следующих обстоятельствах.

Так в период времени с августа по декабрь 2009 года, ОСОБА_2 работая в должности коммерческого директора ЧП «Строительно-монтажная компания «Аскент»присвоил денежные средства КУ «Запорожская областная клиническая больница»при следующих обстоятельствах: 08 июня 2006 года между ОСОБА_2 и КУ «Запорожская областная клиническая больница»в лице главврача ОСОБА_3 заключен договор на закупку работ за государственные средства №35 ТБ\06, на основании указанного договора ЧП «Строительно-монтажная компания «Аскент»обязывалось произвести работы по реконструкции водопроводных систем КУ «Запорожская областная клиническая больницах по адресу г.Запорожье ул. Ореховское шоссе, 10

Как указано в обвинительном заключении, ОСОБА_2 вступил в предварительный сговор с неустановленными должностными лицами КУ «Запорожская областная клиническая больница»с целью присвоения государственных денежных средств выделенных для реконструкции водопроводных систем больницы. Согласно преступной договоренности между ОСОБА_2 и неустановленными должностными лицами КУ «Запорожская областная клиническая больница»способ похищения денежных средств заключался в завышении объемов выполненных работ для последующего получения и присвоения денежных средств.

ЧП «Строительно-монтажная компания «Аскент»по актам приемки выполненных подрядных работ завышен объем работ, а именно: по акту №1 за август 2006 года на сумму 98434.8грн., по акту №2 за октябрь 2006года на сумму 186345.60грн., по акту №3 за ноябрь 2006 года на сумму 317515.2грн., по акту № 4 за ноябрь 2006 года на сумму 70578грн., по акту б/н за декабрь 2006 года завышен объем работ на сумму 19782грн.

В результате завышения объема выполненных работ ЧП «Строительно-монтажная компания «Аскент»было незаконно получено от КУ «Запорожская областная клиническая больница»денежные средства в размере 755688грн, которыми завладели ОСОБА_2 совместно с неустановленными должностными лицами КУ «Запорожская областная клиническая больница».

Действия ОСОБА_2 органом досудебного следствия квалифицированы по ч.5 ст.191 УК Украины как присвоение чужого имущества, вверенного лицу, совершенное по предварительному сговору группой лиц, в особо крупных размерах.

Кроме этого, согласно решения №1 от 23.02.07 учредителя ЧП «Строительная фирма (Энергостроймонтаж»(код ЕГРПОУ 33986201), ОСОБА_2 назначен на должность директора данного предприятия.

В соответствии с уставом ЧП «Строительная фирма «Энергостроймонтаж», на ОСОБА_2 возложено осуществление организационно-распорядительных и административно-хозяйственных обязанностей, в связи с чем он является должностным лицом.

В ноябре 2008 года ОСОБА_2, будучи в соответствии со ст.8 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине»и ст. 10 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»ответственным за организацию бухгалтерского учета та предприятии, полноту отображения в учете всех хозяйственных операций, правильность отнесения доходов и затрат к соответствующим отчетным периодам, достоверность и своевременность начисления и уплаты в бюджет налогов, сборов и других обязательных платежей, при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности с контрагентом ЧП «Строительная фирма «Энергостроймонтаж»- КП «ЭЛУАД», действуя умышленно, в личных интересах, из корыстных побуждений, используя свое служебное положение вопреки интересам службы, с целью уменьшения суммы налогового обязательства по налогу та добавленную стоимость, подлежащего уплате в государственный бюджет, внес в декларацию по НДС за октябрь 2008 года заведомо ложные сведения, а именно сумму залогового обязательства по налогу на добавленную стоимость, подлежащую уплате в бюджет.

Так, установлено, что 02.02.06 между ЧП «Строительная фирма «Энергостроймонтаж»и КП «ЭЛУАД»заключен договор поставки №02. Во исполнение условий указанного договора, в октябре 2008 года ЧП «Строительная фирма «Энергостроймонтаж»согласно расходных накладных № 101001 от 10.10.08, № 101301 от 13.10.08, № 101401 от 14.10.08, № 101402 от 14.10.08, № 101501 от 15.10.08, № 101601 от 16.10.08 и № 102801 от 28.10.08 в адрес КП «ЭЛУАД»было поставлено дизельное топливо, а согласно расходной накладной № 103101 от 31.10.08 ЧП «Строительная фирма «Энергостроймонтаж»в адрес КП «ЭЛУАД»были поставлены адгезивная добавка, битум, щебень и цемент.

Вследствие операций по купле-продаже товаров у ЧП «Строительная фирма «Энергостроймонтаж»за октябрь 2008 года возникло налоговое обязательство по налогу на добавленную стоимость на сумму 135065,35грн.

Однако ОСОБА_2, будучи должностным лицом - директором ЧП «Строительная фирма «Энергостроймонтаж», а также будучи ответственным за правильность начисления и уплаты в бюджет налогов, сборов и других обязательных платежей, действуя умышленно, в личных интересах, из корыстных побуждений, используя свое служебное положение вопреки интересам службы, с целью уменьшения суммы налогового обязательства по налогу на добавленную стоимость, подлежащего уплате в государственный бюджет, внес в налоговую декларацию по НДС за октябрь 2008 года заведомо ложные сведения относительно суммы налогового обязательства по налогу на добавленную стоимость, а именно отобразил в налоговой декларации по НДС за октябрь 2008 года нулевые показатели относительно суммы налогового обязательства по налогу на добавленную стоимость, после чего заверил данную декларацию своей подписью, а затем предоставил указанную налоговую декларацию в ГНИ в Коммунарском районе г.Запорожья 94151/33986201 от 03.07.09 года, проведенной ГНИ в Коммунарском районе г. Запорожья, ЧП «Строительная фирма «Энергостроймонтаж»не включена в состав налоговых обязательств за октябрь 2008 года сумма 135065, 35грн. по контрагенту КП «ЭЛУАД» сод ЕГРПОУ 03345018) согласно налоговых накладных № 101001 от 10.10.08 на сумму [ДС 5051, 09грн., № 101301 от 13.10.08 на сумму НДС 5051, 09грн., №101401 от 14.10.08 на сумму НДС 10258, 50 грн., № 101501 от 15.10.08 на сумму НДС 5129, 25грн., № 101601 т 16.10.08 на сумму НДС 23205 грн., № 102801 от 28.10.08 на сумму НДС 5728, 92грн., 9 103105 от 31.10.08 на сумму НДС 80641, 50 грн. В нарушение п.п.п.7.3.1 п.п.7.3 г.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»от 03.04.97 № 168/97-ВР предприятием ЧП «Строительная фирма «Энергостроймонтаж», код ЕГРПОУ 33986201, занижены налоговые обязательства за октябрь 2008 года. На основании п.п.п.7.7.5 п.п.7.7 г.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»от 03.04.97 № 168/97-ВР и л.п.4.2.2 п.п.4.2 ст.4, п.п.п.17.1.4 п.п.17.1 ст.17 Закона Украины «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами», сумма налогового обязательства по НДС за октябрь 2008 года увеличена на 35065, 35грн.

Также, согласно заключения судебно-экономической экспертизы №5/473 от 12.02.10, .окументально подтверждается первичными документами бухгалтерского и налогового чета (расходными накладными и налоговыми декларациями), что доначислению и уплате в бюджет ЧП «Строительная фирма «Энергостроймонтаж»за октябрь 2008 года подлежит сумма налоговых обязательств по НДС по хозяйственным операциям реализации товаров для СП «ЭЛУАД» в размере 135065, 35 грн. Данные, отраженные в налоговой декларации по ЩС ЧП «Строительная фирма «Энергостроймонтаж»за октябрь 2008 года документально :е подтверждаются, так как в декларации и приложениях к ней не отражены суммы налоговых обязательств по НДС по хозяйственным операциям реализации товаров для СП «ЭЛУАД»в сумме 135065, 35грн.

В результате преступных действий ОСОБА_2, был причинен вред государственным интересам в виде не поступления в бюджет обязательных платежей в виде налога на добавленную стоимость на общую сумму 135065, 35грн., что является тяжким последствием.

Действия ОСОБА_2 органом досудебного следствия квалифицированы по ч.2 ст.364 УК Украины злоупотребление служебным положением, то есть умышленное, из корыстных побуждений, в личных интересах использование должностным лицом служебного положения вопреки интересам службы, повлекшее тяжкие последствия, и по ч.2 ст.366 УК Украины, как служебный подлог, то есть внесение должностным лицом в официальные документы заведомо ложных сведений, повлекшее тяжкие последствия.

Кроме этого, ОСОБА_2, в период времени с 01.06.09 по 01.09.09 года, на основании приказа №1-К от 19.05.08, занимая должность директора ЧП «Строительная компания «Астрон», являясь ответственным за выполнение организационно распорядительных и административно - хозяйственных обязанностей предприятия, а также на основании п.3 ст.8 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовую отчетность в Украине»№996-Х1У от 16.07.99, и п. 10.1 ст. 10 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»№168/97-ВР от 03.04.97, являясь ответственным за организацию бухгалтерского и налогового учета предприятия, полноту отображения в учете всех хозяйственных операций, правильность отнесения доходов и затрат по соответствующим отчетным периодам, достоверность и своевременность начисления и уплату в бюджет налогов, путем завышения сумм налогового кредита по налогу на добавленную стоимость в документах налоговой отчетности ЧП «Строительная компания «Астрою), умышленно уклонился от уплаты налога на добавленную стоимость на общую сумму 363 100 грн.. которая в 1 000 и больше раз превышает установленный законом необлагаемый минимум доходов граждан и является значительным размером.

ОСОБА_2, являясь директором ЧП «Строительная компания «Астрон»(код ЕГРПОУ 33701234) зарегистрированного в качестве субъекта хозяйственной деятельности - юридического лица решением исполнительного комитета Запорожского городского совета № 1 103 107 0004 007380 от 17.08.05, по юридическому адресу: г. Запорожье ул. Дзержинского, 97/А, кв.17, взятого на налоговый учет 22.08.05 года в ГНИ в Жовтневом районе г.Запорожъя, зарегистрированного 20.08.08 в качестве плательщика налога на добавленную стоимость в ГНИ в Жовтневом районе г.Запорожья (свидетельство №100134936), в период времени с 01.06.09 по 01.09.09, осуществлял финансово - хозяйственную деятельность, связанную с приобретением и продажей строительных материалов.

Приблизительно в июне 2009 года у ОСОБА_2, который действовал из корыстных побуждений, возникло намерение на незаконное обогащение путем неуплаты налогов в бюджет государства с помощью подделки документов и отображения их в налоговом учете.

Осознавая, что в результате продажи товаров у ООО «Строительная компания «Астрон»возникают налоговые обязательства по налогу на добавленную стоимость, ОСОБА_2, для осуществления своего преступного плана при неустановленных обстоятельствах получил от неизвестного лица печать ООО «Октос-В». В дальнейшем, ОСОБА_2, имея умысел на занижение налоговых обязательств, применил схему уклонения от уплаты налогов путем завышения налогового кредита по налогу на добавленную стоимость и отражения в бухгалтерском и налоговом учете предприятия заведомо поддельных документов по приобретению вышеуказанных товарно-материальных ценностей у ООО «Октос-В», которое фактически не реализовывало ЧП «Строительная компания «Астрон»товар, документально не удостоверяло факт его продажи, не выписывало налоговые накладные.

Реализовывая свой преступный умысел, направленный на уклонение от уплаты налога на добавленную стоимость, ОСОБА_2, по месту нахождения ЧП «Строительная компания «Астрон»: г.Запорожье, ул.Дзержинского, 97-а/17 в период времени с 20.07.09 по 21.09.09 в дневное время суток, в нарушение требований пп. 7.4.1, 7.4.5 п.7.4 ст.7 Закона Украины „О налоге на добавленную стоимость»от 03.04.1997 г. (с изменениями и дополнениями), безосновательно включил в состав налогового кредита по налогу на добавленную стоимость ЧП «Строительная компания «Астрон»заведомо ложные данные по приобретению товарно-материальных ценностей у ООО «Октос - В», которые не подтверждены налоговыми накладными или другими документами бухгалтерского учета, а именно:

- 20.07.2009 года, используя своё служебное положение, внес в официальный документ -налоговую декларацию по налог)' на добавленную стоимость ЧП «Строительная компания «Астрон»за июнь 2009 года, заведомо ложные сведения о сумме налогового кредита по хозяйственным операциям с ООО «Октос - В»: в колонке «А»строки 10.1 раздела 2 декларации указал объем приобретения в сумме 801 669 грн., в то время как необходимо было в связи с отсутствием документов, подтверждающих налоговый кредит по финансово - хозяйственным взаимоотношениям с ООО «Октос - В»указать сумму 39 669 грн., в колонке «Б»данной строки оказал налоговый кредит по налогу на добавленную стоимость в сумме 160 334 грн., в то время как необходимо было в связи с отсутствием документов, подтверждающих налоговый кредит по финансово - хозяйственным взаимоотношениям с ООО «Октос - В»указать сумму 7 933 грн. После этого ОСОБА_2 подтвердил достоверность сведений в данной налоговой декларации своей подписью, заверил оттиском печати ЧП «Строительная компания «Астрон»и предоставил заведомо ложный указанный документ в ГНИ в Жовтневом районе г. Запорожья по адресу: г.Запорожье, ул.Леппика, 34, чем уклонился от уплаты налога на добавленную стоимость за июнь 2009 года в сумме - 152 400 грн.

- 19.08.2009 года, используя своё служебное положение, внес в официальный документ -налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость ЧП «Строительная компания «Астрон»за июль 2009 года, заведомо ложные сведения о сумме налогового кредита по хозяйственным операциям с ООО «Октос - В»: в колонке «А»строки 10.1 раздела 2 декларации 'казал объем приобретения в сумме 990 664 грн., в то время как необходимо было в связи с отсутствием документов подтверждающих налоговый кредит по финансово - хозяйственным взаимоотношениям с ООО «Октос - В» указать сумму 388 164грн., в колонке «Б»данной троки указал налоговый кредит по налогу на добавленную стоимость в сумме 198 133грн., в о время как необходимо было в связи с отсутствием документов, подтверждающих налоговый :кредит по финансово - хозяйственным взаимоотношениям с ООО «Октос - В»указать сумму -7 633грн. После этого ОСОБА_2 подтвердил достоверность сведений в данной итоговой декларации своей подписью, заверил оттиском печати ЧП «Строительная компания Астрон»и предоставил заведомо ложный указанный документ в ГНИ в Жовтневом районе .Запорожья по адресу: г.Запорожье, ул.Леппика, 34, чем уклонился от уплаты налога на сбавленную стоимость за июль 2009 года в сумме - 120 500 грн.

- 21.09.2009 года, используя своё служебное положение, внес в официальный документ -налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость ЧП «Строительная компания Астрон»за август 2009 года, заведомо ложные сведения о сумме налогового кредита о хозяйственным операциям с ООО «Октос - В»: в колонке «А»строки 10.1 раздела декларации указал объем приобретения в сумме 1 073 814 грн., в то время как необходимо было в связи с отсутствием документов, подтверждающих налоговый кредит по финансово -хозяйственным взаимоотношениям с ООО «Октос - В» поставить 622 814 грн., в колонке «Б»анной строки указал налоговый кредит по налогу на добавленную стоимость в сумме 14 763 грн., в то время как необходимо было в связи с отсутствием документов, подтверждающих налоговый кредит по финансово - хозяйственным взаимоотношениям ООО «Октос - В»указать сумму - 124 563 грн. После этого ОСОБА_2 подтвердил достоверность сведений в данной налоговой декларации своей подписью, заверил оттиском печати ЧП «Строительная компания «Астрон»и предоставил заведомо ложный указанный документ в ГНИ в Жовтневом районе г.Запорожья по адресу: г.Запорожье, ул.Леппика, 34, чем клонился от уплаты налога на добавленную стоимость за август 2009 года в сумме 90200грн.

Таким образом, в результате преступных деяний ОСОБА_2 в бюджет фактически не поступили денежные средства в значительном размере в сумме 363 100 грн., что более чем в 1000 раз превышает установленный законодательством необлагаемый налогом минимум доходов граждан.

Действия ОСОБА_2 органом досудебного следствия квалифицированы по ч.3 ст.212 УК Украины как умышленное уклонение от уплаты налогов, входящих в систему налогообложения, введенных в установленном законом порядке, совершенное служебным лицом предприятия, учреждения, организации, независимо от формы собственности, обязанным их уплачивать, что привело к фактическому не поступлению в бюджеты средств в значительных размерах, совершенное лицом ранее судимым за уклонение от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей.

В судебном заседании после исследования судом всех материалов дела, адвокатом подсудимого ОСОБА_1 заявлено ходатайство о прекращении уголовных дел по ч.2 ст.6 УПК Украины, в связи с отсутствием состава преступления.

Выслушав заявленное адвокатом ходатайство, поддержанное подсудимым, мнение прокурора, возражавшего против его удовлетворения, суд приходит к следующим выводам.

В соответствии со ст.22 УПК Украины следователь обязан принять все предусмотренные законом меры для всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела, выявить как уличающие, так и оправдывающие обвиняемого обстоятельства, а также обстоятельства, смягчающие и отягчающие его ответственность, характер и размер вреда причиненный преступлением.

Согласно ст.64 УПК Украины при производстве досудебного следствия подлежат доказыванию: событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления), виновность обвиняемого в совершении преступления и мотивы преступления и т.д.

Согласно ст.281 УПК Украины и п.8 Постановления Пленума Верховного Суда Украины №2 «О практике применения судами Украины законодательства, которые регулируют возвращение уголовных дел на дополнительное расследование»от 11.02.2005 года следует, что досудебное следствие признается неполным и дело подлежит возвращению на дополнительное расследование, если во время его проведения, вопреки требованиям статей 22 и 64 УПК Украины были поверхностно исследованы, обстоятельства, которое имеют значение для правильного решения дела и когда эта неполнота досудебного следствия не может быть устранена в судебном заседании.

В нарушение указанных норм закона при проведении досудебного следствия по делу все предусмотренные законом меры для всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела приняты не были, все обстоятельства совершения преступления и его мотив не установлены.

В части совершения преступлений, предусмотренных ч.2 ст.364, ч.2 ст.366 УК Украины:

Из постановления о привлечении в качестве обвиняемого и обвинительного заключения следует, что ОСОБА_2 в ноябре 2008 года будучи в соответствии со ст.8 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине» и ст.10 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»ответственным за организацию бухгалтерского учета та предприятии, полноту отображения в учете всех хозяйственных операций, правильность отнесения доходов и затрат к соответствующим отчетным периодам, достоверность и своевременность начисления и уплаты в бюджет налогов, сборов и других обязательных платежей, при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности с контрагентом ЧП «Строительная фирма «Энергостроймонтаж»- КП «ЭЛУАД», действуя умышленно, в личных интересах, из корыстных побуждений, используя свое служебное положение вопреки интересам службы, с целью уменьшения суммы налогового обязательства по налогу на добавленную стоимость, подлежащего уплате в государственный бюджет, внес в налоговую декларацию по НДС за октябрь 2008 года заведомо ложные сведения относительно суммы налогового обязательства по налогу на добавленную стоимость, а именно отобразил в налоговой декларации по НДС за октябрь 2008 года нулевые показатели относительно суммы налогового обязательства по налогу на добавленную стоимость, после чего заверил данную декларацию своей подписью, а затем предоставил указанную налоговую декларацию в ГНИ в Коммунарском районе г.Запорожья, что повлекло непоступление в бюджет налога на добавленную стоимость в сумме 135065,35грн.

По мнению следствия, ОСОБА_2 совершил преступление, предусмотренное ч.2 ст.364, ч.2 ст.366 УК Украины, а именно злоупотребление служебным положением, т.е. умышленное из корыстных побуждений, в личных интересах использование должностным лицом служебного положения вопреки интересам службы, повлекшее тяжкие последствия, а также служебный подлог, то есть внесение должностным лицом в официальные документы заведомо ложных сведений, повлекшее тяжкие последствия.

Обстоятельства, которые изложены в формулировке обвинения ОСОБА_2 в совершении преступлений предусмотренных ст.ст.364, 366 УК Украины касаются установленного законодательством порядка налогообложения юридических и физических лиц, а именно правильности ведения бухгалтерского учета и налоговой отчетности, и уплаты налогов сборов и обязательных платежей в соответствующие бюджеты и целевые фонды.

Как в формулировке обвинения, так и в материалах уголовного дела отсутствуют указания или ссылки на должностную инструкцию, то есть обязанности служебного лица, которыми злоупотребил ОСОБА_2, а есть только утверждение, что в результате действий ОСОБА_2 установлено непоступление денежных средств в бюджет государства.

Таким образом, органом досудебного следствия допущено существенное противоречие между формулировкой обвинения, в которой указаны признаки действий направленных против установленного порядка ведения хозяйственной деятельности (регламентированные главой 7 особенной части УК Украины) и квалификацией этих действий по статьям, предусматривающих ответственность за преступления в сфере служебной деятельности.

Согласно п.13 постановления Пленума Верховного суда Украины от 08.10.2004 года № 15 «О некоторых вопросах применения законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов, сборов, иных обязательных платежей», способом совершения преступления, предусмотренного ст.212 УК Украины является:

- сокрытие объекта налогообложения, т.е. неотображение в отчетных документах (налоговых декларациях), которые подаются в налоговые органы каких либо объектов доходов (прибыли), добавленной стоимости работ, продукции, услуг;

- занижение объекта налогообложения, есть умышленное неправильное отражение базы налогообложения, уменьшение его базы путем неотображения в поданных в налоговые органы налоговых декларациях или других отчетных документах полного объема объектов налогообложения, вследствие чего налоги, сборы, обязательные платежи уплачиваются плательщиком не в полном объеме. А также, занижение налогооблагаемой прибыли может иметь место в частичном или полном невключении в нее средств, полученных от выполнения определенных работ, предоставления услуг.

Согласно п.9 постановления Пленума Верховного суда Украины от 08.10.2004г. № 15 «О некоторых вопросах применения законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов, сборов, иных обязательных платежей», подача в налоговые органы недостоверных (фальсифицированных) деклараций либо иной отчетности, должна квалифицироваться по ст.212 УК Украины.

Согласно ст.212 УК Украины «Уклонение от уплаты налогов, сборов (обязательных платежей)», ответственность по данной статье наступает в случае, если деяние привело к не поступлению в бюджет средств в значительных размерах в 1000 и более раз превышающих установленный законодательством необлагаемый минимум доходов граждан.

Согласно п.п.6.1.1., 22.5 Закона Украины «О налогообложении доходов физических лиц», если нормы иных законов содержат отсылки на необлагаемый минимум, то для целей их применения используется сумма в размере 17грн., кроме норм административного и уголовного законодательства в части квалификации преступлений или правонарушений, для которых сумма необлагаемого минимума устанавливается на уровне 50% минимальной заработной платы, установленной законом на 1 января отчетного налогового года.

Налоговая декларация по НДС была подана ОСОБА_2 за октябрь 2008 года. Минимальная заработная плата на 01.01.2008г. составила 515грн. (согласно ст.59 Закона Украины «О Государственном бюджете Украины на 2008 год и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины»).

Таким образом, для привлечения к уголовной ответственности по ст.212 УК Украины, в отношении деяний, которые имели место в 2008 году необходимо, чтобы сумма, не поступившая в бюджет, составляла не менее 515 / 2 х 1000 = 257500,00грн.

В соответствии с предъявленным ОСОБА_2 обвинением в бюджет не поступили налоги (НДС) на общую сумму 135065, 35грн.

Кроме этого, предъявленное обвинение не конкретизировано, а именно в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого ОСОБА_2 не указанно, какие именно действия вменяются обвиняемому в вину по ч.2 ст.364, ч.2 ст.366 УК Украины.

В части совершения преступления, предусмотренного ч.5 ст.191 УК Украины:

Из постановления о привлечении в качестве обвиняемого и обвинительного заключения следует, что ОСОБА_2 вступил в предварительный сговор с неустановленными должностными лицами КУ «Запорожская областная клиническая больница» с целью присвоения государственных денежных средств выделенных для реконструкции водопроводных систем больницы. Согласно преступной договоренности между ОСОБА_2 и неустановленными должностными лицами КУ «Запорожская областная клиническая больница»способ похищения денежных средств заключался в завышении объемов выполненных работ для последующего получения и присвоения денежных средств.

ЧП «Строительно-монтажная компания «Аскент»по актам приемки выполненных подрядных работ завышен объем работ, а именно: по акту №1 за август 2006 года на сумму 98434.8грн., по акту № 2 за октябрь 2006 года на сумму 186345.60грн., по акту № 3 за ноябрь 2006 года на сумму 317515.2грн., по жгу № 4 за ноябрь 2006 года на сумму 70578грн., по акту б\н за декабрь 2006 года завышен объем работ на сумму 19782грн.

В результате завышения объема выполненных работ ЧП «Строительно-монтажная компания «Аскент»было незаконно получено от КУ «Запорожская областная клиническая больница»денежные средства в размере 755688грн, которыми завладели ОСОБА_2 совместно с неустановленными должностными лицами КУ «Запорожская областная клиническая больница».

05.10.2009 года постановлением Орджоникидзевского районного суда г.Запорожье уголовное дело №5030804 по обвинению ОСОБА_2 по ч.5 ст.191 УК Украины направлено на дополнительное расследование в СО ЗГУ ГУМВД Украины в Запорожской области (т.4 л.д.5-7).

Дополнительное расследование, проводимое по настоящему уголовному делу не выполнило (практически) ни одного следственного действия указанного в постановлении суда, вследствие чего не смогло устранить неполноту, необъективность, а выводы органов досудебного следствия и после возвращения дела в суд противоречат фактическим обстоятельствам дела.

В результате чего, суд не имеет возможности установить фактические обстоятельства, образующие объективную сторону состава инкриминируемого преступления.

Так, поскольку уголовное дело в отношении неустановленных должностных лиц КУ «Запорожская областная клиническая больница»прекращено за отсутствием состава преступления (т.1 л.д.4), то предъявленное обвинение ОСОБА_2 в этой части противоречиво и не конкретизировано. Если ОСОБА_2 обвиняется в совершении преступления по предварительному сговору, то отсутствуют какие либо данные о его роли, степени участия в достижении преступного результата.

Нет данных о том:

- насколько группа, в составе которой, по мнению органа досудебного следствия была сплоченной и организованной;

- каким образом ОСОБА_2 как член группы имел доступ к бюджетным средствам;

- каким образом распределены полученные средства, которые являются предметом данного преступления;

- какому органу в лице государства причинен ущерб совершенным преступлением.

При отсутствии вышеуказанных данных суд считает, что обвинение, предъявленное ОСОБА_2 по ч.5 ст.191 УК Украины основано на предположениях, отсутствуют конкретные факты, которые не противоречат выводам орана досудебного следствия.

В ходе досудебного следствия допущена существенная неполнота досудебного следствия и грубые нарушения норм уголовно-процессуального законодательства, а именно:

Так подсудимый ОСОБА_2 вину не признал, и пояснил, что не совершал указанного преступления, выводы следствия о том, что он совместно с неустановленными должностными лицами КУ Городская областная клиническая больница»завладели выделенными больнице государственными денежными средствами в сумме 755 688грн. ничем не подтверждены, противоречат фактическим обстоятельствам финансово-хозяйственной деятельности предприятия за период его работы на должности коммерческого директора.

Из материалов уголовного дела усматривается, что 20.03.2008 года первым заместителем прокурора г.Запорожья возбуждено уголовное дело №5030804 по факту растраты служебными лицами КУ «Запорожская областная клиническая больница» путем злоупотребления служебным положением бюджетных средств в крупном раз мере по признакам ч.4 ст. 191 УК Украины.

24.03.2008 года уголовное дело №5030804 принято к производству следователем СО ЗГУ ГУМВД Украины в Запорожской области Поражницким Р.В.

15.12.2008 года следователь Поражницкий Р.В. выносит постановление, которым:

- возбуждает уголовное дело по признакам ч.5 ст. 191 УК Украины в отношении ОСОБА_2 который по предварительному сговору с неустановленными следствием работниками КП «Запорожская областная клиническая больница»завладел бюджетный средствами;

- возбужденное уголовное дело в отношении ОСОБА_2 и др. лиц объединил производство с уголовным делом №5030804, присвоив объединенному уголовному делу №5030804;

- уголовное дело №5030804, возбужденное по признакам ч.4 ст.191 УК Украины, возбужденное по факту растраты бюджетных средств должностными лицами КП «Запорожская областная клиническая больница»прекратил за отсутствием в действиях должностных лиц данной больницы состава преступления.

Таким образом возбужденному уголовному делу в отношении ОСОБА_2 и др. лиц по ч.5 ст.191 УК Украины не присвоен какой-либо номер, т.е. невозможно установить: под каким номером уголовное дело, возбужденное по признакам ч.5 ст.191 УК Украины, объединено производством с уголовным делом №5030804, возбужденным по ч.4 ст.191 УК Украины.

Из материалов уголовного дела следует, что 11.02.2009 года уголовное дело №5030804 принято к производству следователем СО ЗГУ ГУМВД Украины в Запорожской области Кириченко П.А.(т.1 л.д.6)

Постановлением следователя Кириченко П.А. от той же даты 11.02.2009 года, уголовное дело №5030804 объединено производством с уголовным делом №110746пр по признакам ст.246 УК Украины («Незаконная порубка леса»), которое первоначально было возбуждено по факту превышения должностными лицами ЧП «Строительно-монтажная компания «Аскент»служебных полномочий, объединенному уголовному делу присвоен общий номер №5030804 (т.1 л.д.7).

В тот же день - 11.02.2009 года следователем Кириченко П.А. выносится постановление, которым уголовное дело по факту совершения должностными лицами ЧП «СМК»Аскент»преступления предусмотренного ст.246 УК Украины - выделено в отдельное производство (т.1 л.д.8).

Тогда же - 11.02.2009 года следователем Кириченко П.А. вынесено постановление (т.1 л.д.10), которым из уголовного дела №5030804 по обвинению ОСОБА_2 выделено в отдельное производство уголовное дело в отношении должностных лиц КУ «Запорожская областная клиническая больница», выделенному уголовному делу присвоен №5030804А.

11.02.2009 г. следователем Кириченко П.А. вынесено постановление (т.1 л.д.1) о выделении из уголовного дела №5030804 для дополнительной доработки материалов по факту подделки актов выполненных работ.

Допрошенный в ходе судебного следствия ОСОБА_2 не подтвердил факт того, что акты выполненных работ за июнь - декабрь 2006 года подписаны им, а лишь высказал мнение о том, что подпись, имеющаяся в актах,- похожа на его подпись.

В ходе проведения дополнительного расследования, в результате почерковедческой экспертизы, органам досудебного следствия не удалось ни подтвердить ни опровергнуть факт подделки подписи ОСОБА_2 на актах выполненных работ (т.4 л.д.63-73).

Остаётся также непонятным, как при условии выделения материалов для дополнительной проверки относительно подделки актов выполненных работ, по тем же самым актам, органом досудебного следствия, предъявлено обвинение ОСОБА_2 и уголовное дело направлено в суд.

Органами досудебного следствия также не установлено, какими должностными лицами КП «Запорожская областная клиническая больница»подписаны вышеуказанные акты.

При этом, имеются достаточные сведения о должностных лицах, которые имели доступ к бюджетным средствам и право их использовать.

Согласно акта КРУ Запорожской области №040/0001 от 05.03.2008 года - одного из документов, положенных в обоснование обвинения ОСОБА_2, указано (т.2 л.д. 226), что обязанности по приемке работ от подрядных организаций в больнице, в соответствии с должностной инструкцией, возложены на заместителя главного врача по техническим вопросам и административно-хозяйственной деятельности (с 23.06.1998 года по 16.04.2009 года) ОСОБА_4

Допрошенный судом в качестве свидетеля ОСОБА_3, работавший в указанное время главным врачом больницы, пояснил суду, что проведение ремонтных работ контролировал его заместитель ОСОБА_4, после подписи которого, он как главврач подписывал акты приемки выполненных подрядных работ, которые затем подписывала главный бухгалтер ОСОБА_5

В судебном заседании от 15.03.2011 года допрошен свидетель ОСОБА_4, который пояснил, что на момент выполнения работ был заместителем главного врача КУ «Запорожская областная клиническая больница», участвовал в подготовке проекта выполняемых работ, контролировал её техническую часть. При этом за объёмом выполняемых работ не следил, не участвовал в комиссии по приёмке выполненных работ и не подписывал акты приёма выполненных работ. Вместе с тем, в ходе выполнения, выявлены ряд дополнительных работ, которые необходимо было выполнить и которые после соответствующих согласований были выполнены ЧП «строительно-монтажная компания «Аскент». Объёмы выполненных работ контролировала и принимала специально уполномоченная на это комиссия.

В материалах дела (т.2 л.д. 153-154) имеется служебная записка на имя главного врача КП «30КБ»ОСОБА_3 старшего инженера по медицинской и электронной технике ОСОБА_6, в которой освящаются факты выполнения строительных работ, но в отсутствии их надлежащего качества.

В судебном заседании от 15.03.2011 года свидетель ОСОБА_6, суду пояснил, что работая инженером по ремонту и обслуживанию электронной медтехники в КУ «Запорожская областная клиническая больница»он по указанию главного врача ОСОБА_3 был назначен ответственным за сдачу в качестве металлолома демонтированных ЧП «СМК «АСКЕНТ»водопроводных труб, в связи с чем необходимо было организовать их чистку. Ему стало известно, что выполнение этих работ входило в смету работ ЧП «СМК «АСКЕНТ». Им были обнаружены расхождения фактически выполненных работ с работами, указанными в сметах. Им были оформлены в связи с этим докладные записки в адрес главного врача. Впоследствии данные работы были всё-таки выполнены подрядчиком и у КУ «Запорожской областной клинической больницы»претензий по работам, предусмотренным договором между КУ «Запорожская областная клиническая больница»к ЧП «СМК «АСКЕНТ»не было. Данные обстоятельства противоречат обстоятельствам, изложенным в обвинительном заключении.

Факт незаконности получения ЧП «СМК «АСКЕНТ»оплаты за проделанную работу по выполнению строительных работ фактически не установлен.

Присвоение предполагает незаконное бесплатное удержание имущества, вверенного виновному лицу или имущества, которое находится в его ведении на законных основаниях.

Органами досудебного следствия не представлены какие-либо доказательства, подтверждающие наличие в действиях ОСОБА_2 объективной стороны преступления, как присвоение чужого имущества, вверенного лицу.

Вывод органа досудебного следствия о присвоения ОСОБА_2 чужого имущества, вверенного лицу, совершённого по предварительному сговору группой лиц в особо крупных размерах, основан исключительно на заключении строительно-технической экспертизы и выводах акта КРУ в Запорожской области.

Основное доказательство о том, что средства присвоены, основано на обстоятельстве, что большинство работ ЧП «СМК «АСКЕНТ»не выполнялись.

ОСОБА_2 показал, что ЧП «Строительно-монтажная компания «Аскент»по согласованию с заказчиком КУ «Запорожская областная клиническая больница»выполнены все необходимые работы по реконструкции водопроводных систем больницы, которые приняты заказчиком, но не указаны в рабочем проекте НИИ, изменения в проект по неизвестной ему причине не внесены, эти работы не учтены при проведении КРУ ревизии финансово-хозяйственной деятельности КУ «Запорожская областная клиническая больница», хотя подтверждаются актами выполненных работ, которые были не учтены как при проведении ревизии, так и при проведении строительно-технической экспертизы.

Вместе с тем, в заключении строительно-технической экспертизы указано, что в актах приёмки выполненных работ указаны работы, не предусмотренные в рабочем проекте «Реконструкция существующих водопроводных сетей КУ «ЗОКБ»шифр 086105, разработанном Институтом «НИИПРОЕКТРЕКОНСТРУКЦИЯ»о том, что работы не выполнялись сведения отсутствуют.

Таким образом, доводы ОСОБА_2 о наличии иных актов выполненных работ не проверены, не исследованы на предмет обоснованности их оплаты, что несоответствует объему предъявленного обвинения.

Кроме этого решение хозяйственного суда Запорожской области от 03.06.2008 года по иску ЧП «Строительно-монтажная компания «Аскент»к КУ «Запорожская областная клиническая больница», которым с больницы взыскана задолженность в сумме 30584,40грн., за проведённые подрядные работы по реконструкции водопроводных систем за декабрь 2006 года. Данная сумма признанная обоснованной по решению суда, и не учтена при определении материального вреда причиненного преступлением в предъявленном обвинении ОСОБА_2

В части совершения преступления, предусмотренного ч.3 ст.212 УК Украины:

Из постановления о привлечении в качестве обвиняемого и обвинительного заключения следует, что ОСОБА_2 являясь директором ЧП «Строительная компания «Астрон»- вел хозяйственную деятельность, связанную с приобретением и продажей строительных материалов.

Приблизительно в июне 2009 года у ОСОБА_2, который действовал из корыстных побуждений, возникло намерение на незаконное обогащение путем неуплаты налогов в бюджет государства с помощью подделки документов и отображения их в налоговом учете.

Осознавая, что в результате продажи товаров у ООО «Строительная компания «Астрон»возникают налоговые обязательства по налогу на добавленную стоимость, ОСОБА_2, для осуществления своего преступного плана при неустановленных обстоятельствах получил от неизвестного лица печать ООО «Октос-В». В дальнейшем, ОСОБА_2, имея умысел на занижение налоговых обязательств, применил схему уклонения от уплаты налогов путем завышения налогового кредита по налогу на добавленную стоимость и отражения в бухгалтерском и налоговом учете предприятия заведомо поддельных документов по приобретению вышеуказанных товарно-материальных ценностей у ООО «Октос-В», которое фактически не реализовывало ЧП «Строительная компания «Астрон»товар, документально не удостоверяло факт его продажи, не выписывало налоговые накладные.

Реализовывая свой преступный умысел, направленный на уклонение от уплаты налога на добавленную стоимость, ОСОБА_2, по месту нахождения ЧП «Строительная компания «Астрон»: г.Запорожье, ул.Дзержинского, 97-а/17 в период времени с 20.07.09 по 21.09.09 в дневное время суток, в нарушение требований пп.7.4.1, 7.4.5 п.7.4 ст.7 Закона Украины „О налоге на добавленную стоимость»от 03.04.1997 г. (с изменениями и дополнениями), безосновательно включил в состав налогового кредита по налогу на добавленную стоимость ЧП «Строительная компания «Астрон»заведомо ложные данные по приобретению товарно-материальных ценностей у ООО «Октос - В», которые не подтверждены налоговыми накладными или другими документами бухгалтерского учета, а именно:

- 20.07.2009 года, используя своё служебное положение, внес в официальный документ -налоговую декларацию по налог)' на добавленную стоимость ЧП «Строительная компания «Астрон»за июнь 2009 года, заведомо ложные сведения о сумме налогового кредита по хозяйственным операциям с ООО «Октос - В»: в колонке «А»строки 10.1 раздела 2 декларации указал объем приобретения в сумме 801 669 грн., в то время как необходимо было в связи с отсутствием документов, подтверждающих налоговый кредит по финансово - хозяйственным взаимоотношениям с ООО «Октос - В»указать сумму 39 669 грн., в колонке «Б»данной строки оказал налоговый кредит по налогу на добавленную стоимость в сумме 160 334 грн., в то время как необходимо было в связи с отсутствием документов, подтверждающих налоговый кредит по финансово - хозяйственным взаимоотношениям с ООО «Октос - В»указать сумму 7 933 грн. После этого ОСОБА_2 подтвердил достоверность сведений в данной налоговой декларации своей подписью, заверил оттиском печати ЧП «Строительная компания «Астрон»и предоставил заведомо ложный указанный документ в ГНИ в Жовтневом районе г. Запорожья по адресу: г.Запорожье, ул.Леппика, 34, чем уклонился от уплаты налога на добавленную стоимость за июнь 2009 года в сумме - 152 400 грн.

- 19.08.2009 года, используя своё служебное положение, внес в официальный документ -налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость ЧП «Строительная компания «Астрон»за июль 2009 года, заведомо ложные сведения о сумме налогового кредита по хозяйственным операциям с ООО «Октос - В»: в колонке «А»строки 10.1 раздела 2 декларации указал объем приобретения в сумме 990 664грн., в то время как необходимо было в связи с отсутствием документов подтверждающих налоговый кредит по финансово - хозяйственным взаимоотношениям с ООО «Октос - В»указать сумму 388 164грн., в колонке «Б»данной строки указал налоговый кредит по налогу на добавленную стоимость в сумме 198133грн., в то время как необходимо было в связи с отсутствием документов, подтверждающих налоговый кредит по финансово - хозяйственным взаимоотношениям с ООО «Октос - В» указать сумму -7633грн. После этого ОСОБА_2 подтвердил достоверность сведений в данной итоговой декларации своей подписью, заверил оттиском печати ЧП «Строительная компания Астрон»и предоставил заведомо ложный указанный документ в ГНИ в Жовтневом районе .Запорожья по адресу: г.Запорожье, ул.Леппика, 34, чем уклонился от уплаты налога на сбавленную стоимость за июль 2009 года в сумме - 120500грн.

- 21.09.2009 года, используя своё служебное положение, внес в официальный документ -налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость ЧП «Строительная компания Астрон»за август 2009 года, заведомо ложные сведения о сумме налогового кредита о хозяйственным операциям с ООО «Октос - В»: в колонке «А»строки 10.1 раздела декларации указал объем приобретения в сумме 1073814грн., в то время как необходимо было в связи с отсутствием документов, подтверждающих налоговый кредит по финансово -хозяйственным взаимоотношениям с ООО «Октос - В»поставить 622814грн., в колонке «Б»анной строки указал налоговый кредит по налогу на добавленную стоимость в сумме 14763грн., в то время как необходимо было в связи с отсутствием документов, подтверждающих налоговый кредит по финансово - хозяйственным взаимоотношениям ООО «Октос - В»указать сумму - 124563грн. После этого ОСОБА_2 подтвердил достоверность сведений в данной налоговой декларации своей подписью, заверил оттиском печати ЧП «Строительная компания «Астрон»и предоставил заведомо ложный указанный документ в ГНИ в Жовтневом районе г.Запорожья по адресу: г.Запорожье, ул.Лепика, 34, чем клонился от уплаты налога на добавленную стоимость за август 2009 года в сумме 90200грн.

Таким образом, в результате преступных деяний ОСОБА_2 в бюджет фактически не поступили денежные средства в значительном размере в сумме 363100грн., что более чем в 1000 раз превышает установленный законодательством необлагаемый налогом минимум доходов граждан.

По мнению следствия ОСОБА_2 совершил преступление, предусмотренное ч.3 ст.212 УК Украины как умышленное уклонение от уплаты налогов, входящих в систему налогообложения, введенных в установленном законом порядке, совершенное служебным лицом предприятия, учреждения, организации, независимо от формы собственности, обязанным их уплачивать, что привело к фактическому не поступлению в бюджеты средств в значительных размерах, совершенное лицом ранее судимым за уклонение от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей.

Специальным законодательством, регулирующим порядок погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами в рассматриваемый период, являлся Закон Украины «О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами»(далее Закон).

Согласно ст.1 Закона налоговым долгом является обязательство, самостоятельно согласованное плательщиком налогов, или согласованное в административном или судебном порядке, но не уплаченное в установленный срок.

Таким образом, Закон устанавливает лишь два возможных варианта образования налогового долга, с обязательной последующей неуплатой уже согласованного обязательства, а именно:

- самостоятельное согласование налогового обязательства плательщиком налогов. Согласно п.4.1. ст.4 и п.5.1. ст.5 Закона самостоятельное согласование налогового обязательства осуществляется путем подачи плательщиком налогов соответствующей налоговой декларации. Такое обязательство считается согласованным со дня подачи указанной налоговой декларации и не может быть обжаловано плательщиком налогов в административном или судебном порядке.

- согласование в административном либо судебном порядке. Согласно ст.ст.1-2, п.4.2. ст.4 Закона налоговое обязательство может быть определено контролирующим органом органом государственной налоговой службы. Согласно п.5.2. ст.5 Закона такое обязательство считается согласованным в день получения плательщиком налогов налогового уведомления, за исключением случаев обжалования решения контролирующего органа в административном или судебном порядке. Согласно п.6.1. ст.6 Закона, в случае определения сумы налогового обязательства контролирующим органом, такой орган отсылает плательщику налогов налоговое уведомление, в котором указываются основание для такого начисления (которым является акт документальной либо камеральной проверки), сумма налога, начисленного к платежу и штрафных санкций, предельные сроки уплаты и обжалования, а также иные сведения.

В материалах дела отсутствуют документы, а именно акт проверки и решение уведомление, свидетельствующие о начислении органами государственной налоговой службы в отношении ЧП «Строительная компания «Астрон»налогового обязательства по НДС в сумме 363100,00грн. Отсутствуют также доказательства направления указанному плательщику налогов соответствующего налогового уведомления.

Данный факт лишил плательщика налогов возможности, в установленном законом порядке как исполнить налоговое решение-уведомление, так и его обжаловать.

Преступление, предусмотренное ст.212 УК Украины, считается оконченным с момента фактического непоступления денежных средств в бюджет, т.е. со следующего дня, после истечения срока уплаты соответствующего налогового обязательства, согласованного самостоятельно или в административном (судебном) порядке. Умышленное уклонение от уплаты сумм налоговых обязательств, начисленных контролирующими органами, в установленном Законом порядке, создает оконченный состав преступления с момента окончания срока, на протяжении которого должны быть уплачены, начисленные или доначисленные такими органами суммы налоговых обязательств.

Таким образом, для привлечения к уголовной ответственности за уклонение от уплаты налогов, решение контролирующего органа, каким является налоговое решение-уведомление, является необходимым.

В судебном заседании от 31.01.2010 года представитель гражданского истца ОСОБА_7, пояснил в качестве обоснования исковых требований на сумму 363100,00грн. являются выводы дополнительной судебно-бухгалтерской экспертизы от 23.02.2010 года №10/478, которая проводилась в рамках уголовного дела №31003. Кроме этого, ОСОБА_7 подтвердил, что каких либо проверок налоговой инспекцией финансово-хозяйственной деятельности ЧП «СК «Астрон»по порядку оплату налогов, сборов и других обязательных платежей не проводилось, акты проверок не составлялись, решение-уведомление не выносилось, штрафные санкции не применялись, налогового требование отсутствует.

В ходе судебного следствия установлено, что на момент возбуждения уголовного дела отсутствовало налоговое обязательство, в уклонении от уплаты которого, обвиняется ОСОБА_2, а следовательно, при таких обстоятельствах отсутствует состав преступления, предусмотренный ст.212 УК Украины.

Согласно протокола обыска от 29.04.2010г., (т.2 л.д.215-216), проведённого в квартире АДРЕСА_3 в ходе которого обнаружена и изъята печать ООО «Октос-В».

Допрошенный в судебном заседании ОСОБА_2 пояснил, что не знает, как в его квартире оказалась печать данного предприятия, о чём он сделал отметку в протоколе обыска и, в связи с чем, он обратился в правоохранительные органы с соответствующим заявлением. В данной квартире ранее 25.03.2010 года уже проводился обыск, при котором печать не была обнаружена.

Кроме этого, в ходе досудебного следствия по данному уголовному делу обыски проводились также по другим адресам 25.03.2020г. (т.2 л.д. 89), 25.03.2020г. (т.2 л.д. 99), 25.03.2020г (т.2, л.д. 106), 01.04.2010г. (т.2 л.д. 95), 19.04.2010г. (т.2 л.д.206), 21.04.2010г. (т.2 л.д. 208), а также обыск автомобиля 25.03.2010 г., в ходе которых также не было найдено каких-либо предметов или документов, которые могут иметь отношение к делу или быть представлены доказательством виновности ОСОБА_2 по настоящему уголовному делу.

На печати, изъятой в квартире ОСОБА_2 следов пальцев рук самого ОСОБА_2 не обнаружено.

В настоящее время в производстве СО Коммунарского РО ЗГУ находится уголовное дело №10870906, возбужденное по ст.358 ч.3 УК Украины по факту подделки документов ООО «Октос-В».

В рамках данного уголовного дела проведена выемка регистрационных документов, налоговых деклараций с расшифровками налоговых обязательств и налогового кредита ООО «Октос-В», которые свидетельствуют о том, что на данном предприятии осуществлялась финансово-хозяйственная деятельность с апреля по октябрь 2008 года.

Вывод о фиктивности предприятия и подделке документов ООО «Октос-В», органами досудебного следствия представлен, как установленный факт только на основании заявлений самого ОСОБА_8, который отрицает свою подпись на всех документах оформленных им в органах регистрации предприятий, налоговых органах, нотариуса, отделениях банка.

Факт обращения ОСОБА_8 об утере паспорта, которым якобы могли воспользоваться, ни чем не подтверждён.

Допрошенный в судебном заседании ОСОБА_8 не смог пояснить, каким образом, в банке при открытии счёта ООО «Октос»оказалась справка об идентификационном коде, об утере которой он не заявлял.

В материалах уголовного дела имеется протокол выемки от 19.02.2010г. налоговых деклараций с расшифровками налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов ООО «Октос-В», а также иные документы, которые свидетельствуют о том, что хозяйственная деятельность данного предприятия осуществлялась с апреля по октябрь 2008 года.

Должностные лица предприятий контрагентов не допрошены по взаимоотношениям с фирмой ООО «Октос-В». Данные показания могли иметь существенное значение для настоящего уголовного дела

До настоящего времени результат расследования уголовного дела по факту подделки документов ООО «Октос-В»неизвестен, а значит, не подтверждён и факт подделки документов, якобы оформленных от имени ОСОБА_8

Согласно выводов дополнительной судебно-экономической экспертизы № 10/478 от 23.02.2010г. (т.1 л.д.42-47) при исследовании использовались лишь предоставленные органом досудебного следствия документы, а именно только налоговые декларации по НДС ЧП СК «Астрон»за период с 01.06.2009 года по 01.09.2009 года, распечатка движения денежных средств ЧП СК «Астрон»по расчетному счету №2600810373801 АО «Метабанк», протокол допроса свидетеля ОСОБА_8, от 30.09.2009 года, и «Аналитическая справка о возможности уклонения от уплаты налогов с признаками преступлений в отношении должностных лиц ЧП СК «Астрон»старшего оперуполномоченного ВООЗСПБ ОНМ ГНИ в Жовтневом районе г.Запорожье майора налоговой милиции Голикова О.Ю.»

22.02.2009 года экспертом ОСОБА_10 заявлено ходатайство для дачи полного и объективного вывода судебно-экономической экспертизы о предоставлении дополнительных документов, а именно первичной документации и регистров бухгалтерского учета, которое огранном досудебного следствия не удовлетворено (т.1 л.д.39-40).

При проведении экспертизы не были исследованы налоговые накладные, выписанные ООО «Октос-В»по операциям с ЧП «СК «Астрон», а также другие документы, в том числе финансово-хозяйственные ООО «Октос-В», которые находились в распоряжении следственных органов.

Кроме этого, решение вопроса об исключении из состава налогового кредита по НДС не входит в полномочия эксперта, является исключительной компетенцией органов государственной налоговой службы, которые, как уже было указано выше, подобных решений не принимали.

Учитывая вышеуказанные обстоятельства, показания подсудимого, свидетелей, суд приходит к выводу, что в материалах дела имеются существенные противоречия, и недостатки судебного следствия, которые не могут быть устранены в судебном заседании.

На основании изложенного, руководствуясь Постановлением Пленума Верховного суда Украины №2 «О практике применения судами Украины законодательства, которое регулирует возвращение уголовных дел на дополнительное расследование»от 11.02.2005года, ст.ст.22, 26, 45, 64, 273, 281, УПК Украины, суд, -

ПОСТАНОВИЛ:

Уголовное дело по обвинению ОСОБА_2 по ч.2 ст.364, ч.2 ст.366, ч.5 ст.191, ч.3 ст.212 УК Украины направить прокурору г.Запорожья для производства дополнительного расследования.

В ходе проведения дополнительного расследования по уголовному делу, возбужденному по ч.2 ст.364, ч.2 ст.366 УК Украины:

- устранить существенное противоречие между формулировкой предъявленного обвинения ОСОБА_2, в которой указаны признаки действий направленных против установленного порядка ведения хозяйственной деятельности (регламентированные главой 7 особенной части УК Украины) и квалификацией этих действий по статьям, предусматривающих ответственность за преступления в сфере служебной деятельности.

- при устранении противоречия, дать правильную юридическую оценку действиям ОСОБА_2 и принять обоснованное и законное решение.

В ходе проведения дополнительного расследования по уголовному возбужденному по ч.5 ст.191 УК Украины провести следующие следственные действия:

1. Выполнить указания Орджоникидзевского районного суда г.Запорожье от 05.10.2009 года.

2. В ходе дополнительного расследования провести следующие следственные действия:

- дать юридическую оценку действиям ОСОБА_2 ОСОБА_3 по вопросу приемки выполненных работ и проведенной оплаты;

- провести судебные почерковедческие экспертизы по определению принадлежности подписей на актах выполненных работ ЧП «Строительно-монтажная компания «Аскент»за период с августа по декабрь 2006 года.

- установить лиц, состоявших в трудовых отношениях с ЧП «Строительно-монтажная компания «Аскент»в период с августа 2006 года по декабрь 2006 года, которые выполняли ремонтные работы на территории КУ «Запорожская областная клиническая больница»по договору №35 ТБ/06, которых допросить в качестве свидетелей;

- произвести выемку распечатки движения денежных средств по счету ЧП «Строительно-монтажная компания «Аскент»за период с августа по декабрь 2006 года и дать им оценку;

- провести выемку неучтенных в рабочем проекте НИИ актов выполненных работ по реконструкции водопроводных систем, которые приняты заказчиком КУ «Запорожская областная клиническая больница»и дать им оценку;

- с учетом установленных и изъятых вышеуказанных документов, а так же документов изъятых у ЧП «Строительно-монтажная компания «Аскент»и в КУ «Запорожская областная клиническая больница»провести комплексную судебную строительно-бухгалтерскую экспертизу по вопроса определения объема выполненных работ ЧП «Строительно-монтажная компания «Аскент»по договору № 35 ТБ/06;

- рассмотреть вопрос о проведении внеплановой документальной проверки КП «ЗОКБ»по вопросам начисления и уплаты налогов в бюджет по взаимоотношению с ЧП «СМК «Аскент»в период с августа по декабрь 2006 года;

- принять меры к установлению гражданского истца по уголовному делу.

- принять меры к обеспечению гражданского иска и возможной конфискации имущества.

Выполнить иные оперативные и следственные действия, направленные на полное, объективное и всестороннее расследование уголовного дела с целью установления виновных лиц и недопущении привлечения к уголовной ответственности лиц, не причастных к совершению преступлений.

В ходе проведения дополнительного расследования по уголовному делу, возбужденному по ч.2 ст.212 УК Украины провести следующие следственные действия:

-провести выемку документов подтверждающих взаимоотношение между ЧП «Строительная компания «Астрон»и ООО «Октос В»: договоров, приложений к ним, дополнений, актов выполненных работ (услуг), актов приема передачи, справок о стоимости выполненных работ, платежных поручений, счетов, накладных, товаротранспортных накладных, налоговых накладных и иную бухгалтерскую документацию за период с 01.06.2009 года по 01.09.2009 года;

- с учетом обнаруженных и изъятых вышеуказанных документов, а так же с учетом находящихся в материалах дела документов поручить провести налоговою проверку ГНИ в Жовтневом районе г.Запорожье по вопросам правильности ведения бухгалтерского учета и налоговой отчетности ЧП «Строительная компания «Астрон»по взаимоотношениям с ООО «Октос-В», а именно правильности начисления и уплаты налога на добавленную стоимость за период времени с 01.06.2009 года по 01.09.2009 года;

-по результатам проведенной налоговой проверки, в случае выявленных нарушений правильности начисления и уплаты налога на добавленную стоимость, дать оценку выявленным нарушениям. В установленном законом порядке в случае выявления нарушения налогового законодательства определить сумму налогового обязательства, а именно сумму налога, начисленного к платежу, штрафные санкции, предельные сроки уплаты и обжалования;

-с учетом обнаруженных и изъятых документов, а также по результатам проведенной налоговой проверки провести судебно-экономическую экспертизу по вопросам правильности начисления и уплаты налога на добавленную стоимость за период с 01.06.2009 года по 01.09.2009 года ЧП «Строительная компания «Астрон»по хозяйственным операциям с ООО «Октос-В»;

Выполнить иные оперативные и следственные действия, направленные на полное, объективное и всестороннее расследование уголовного дела с целью установления виновных лиц и недопущении привлечения к уголовной ответственности лиц, не причастных к совершению преступлений.

Постановление может быть обжаловано в апелляционный суд Запорожской области на протяжении 7 дней с момента вынесения.

СудьяЭ.Г. Стоматов