Постанова № 17325809, 05.08.2011, Дніпропетровський окружний адміністративний суд

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 липня 2011 р. Справа № 2а-7127/10/0470

Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Бондар М.В.,

при секретарі Лукашовій А.В.,

за участю:

прокурора Денисенка Д.В.,

представників позивача Карагодіної С.М., Звєкова О.М.,

представника відповідача Трачук Ю.Ю.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Дніпропетровську адміністративну справу за адміністративним позовом Відкритого акціонерного товариства „ХайдельбергЦемент Україна” до Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з підприємствами гірничо-металургійного комплексу у м. Кривому Розі, за участі прокурора Дніпропетровської області про скасування податкових повідомлень-рішень, -

ВСТАНОВИВ:

10.07.2008 р. Відкрите акціонерне товариство „ХайдельбергЦемент Україна” (далі ВАТ „ХайдельбергЦемент Україна”, позивач) звернулось до Дніпропетровського окружного адміністративного суду з позовною заявою (а.с.1-8 т.1) до Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з підприємствами гірничо-металургійного комплексу у м. Кривому Розі (далі Спеціалізована ДПІ, відповідач), в якій просить: визнати нечинним податкове повідомлення-рішення Спеціалізована ДПІ №0000171322/0 від 25.02.2008 р. в частині основного платежу 3154050,52 грн. і штрафних (фінансових) санкцій 1577025,26 грн. та податкове повідомлення-рішення Спеціалізована ДПІ №0000181322/0 від 25.02.2008 р. в частині основного платежу 1052662,85 грн. і штрафних (фінансових) санкцій 526331,43 грн.

13.08.2008 р. до участі у справі вступив прокурор Дніпропетровської області.

Справа розглядалась судами першої, апеляційної та касаційної інстанції.

Постановою Верховного Суду України від 16.03.2010 р. (а.с.255-256 т.1) скаргу Спеціалізованої ДПІ задоволено частково: ухвалу Вищого адміністративного суду України від 20.10.2009 р., ухвалу Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 25.02.2009 р. та постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 26.08.2008 р. скасовано, а справу направлено на новий розгляд до суду першої інстанції. В обґрунтування прийнятого судового рішення Верховний Суд України зазначив, що позивач, на виконання договорів від 27.07.2005 року № 681 та № 134СН з додатковими угодами до них, сплатив ТОВ "Полтаванафтогазпостач" ПДВ за ставкою 20% при придбанні природного газу, операції з ввезення якого на митну територію України були звільнені від цього податку та з продажу якого підлягали оподаткуванню за нульовою ставкою згідно ст.9 Закону України „Про Державний бюджет України на 2005 рік” від 23.12.2004 р. №2285-IV (далі Закон №2285) та ст. 8 Закону України „Про Державний бюджет України на 2006 рік” від 20.12.2005 р. № 3235-IV (далі Закон №3235). Верховний Суд України зазначив, що законодавством не дозволяється оподатковувати за ставкою 20% операції з продажу природного газу, ввезеного на митну територію України відповідно до зовнішньоекономічних контрактів, укладених на виконання міжнародних договорів України, і звільненого від обкладання ПДВ при ввезенні, при цьому таке обмеження стосується як першого продавця, так і останнього. Таким чином, покупець, сплативши продавцю ПДВ за ставкою 20% з операцій, що не є об'єктом оподаткування згідно зі статтею 3 Закону України „Про податок на додану вартість” від 03.04.1997 р. № 168/97-ВР (далі Закон №168) або звільняються від оподаткування на підставі статті 5 Закону №168, а також, які оподатковуються за нульовою ставкою, не може включати суми такого податку до податкового кредиту та вимагати відшкодування зазначених сум з бюджету.

Позовні вимоги обґрунтовані наступним: Спеціалізованою ДПІ проведена невиїзна документальна перевірка ВАТ „Кривий Ріг Цемент” та його Дніпродзержинського виробництва ВАТ „Дніпроцемент” з питання правильності нарахування та своєчасності сплати податків по операціям з ТОВ „Полтаванафтогазпостач”. За наслідком перевірки складено акт, в якому зазначено на порушення п. п. 7.2.1, 7.2.6, п. 7.2, п. п. 7.4.1, 7.4.5 п. 7.4 ст. 7 Закону № 168. На підставі акту перевірки відповідачем прийнято оскаржувані податкові повідомлення-рішення № 0000171322/0 та № 0000181322/0. ВАТ «Дніпроцемент» на підставі рішення Загальних зборів акціонерів від 26.01.2006р. (Протокол № 1/6) було реорганізоване шляхом приєднання до ВАТ «Кривий Ріг Цемент». З 16.05.2008р. ВАТ «Кривий Ріг Цемент» змінено назву на ВАТ „ХайдельбергЦемент Україна”. Позивач зазначає, що висновки перевіряючих, стосовно заниження ПДВ за серпень-грудень 2005р. та січень, березень 2006 р. на суму 3154050,52 грн. та на суму 152662,85 грн., є помилковими. Основним видом діяльності ВАТ „ХайдельбергЦемент Україна” є виробництво цементу. 27.07.2005р. між ВАТ «Кривий Ріг Цемент» та ТОВ «Полтаванафтогазпостач» було укладено Договір № 681 на поставку природного газу в обсязі 9700000,00 куб.м.; та Договір №134/СН від між ВАТ«Дніпроцемент» та ТОВ «Полтаванафтогазпостач» на поставку природного газу на Дніпродзержинське виробництво в обсязі 550000,00 куб.м. Позивач посилаючись на пп. 7.4.1., п.п.7.4.5 п. 7.4. ст. 7 Закону № 168 вказує, що ВАТ «Кривий Ріг Цемент» та ВАТ «Дніпроцемент» скористалося своїм правом на податковий кредит. Посилання в Актах на порушення пп. 7.2.1 п. 7.2 ст. 7 Закону № 168 є безпідставними, оскільки видані постачальником (ТОВ «Полтаванафтогазпостач») податкові накладні ВАТ «Кривий Ріг Цемент» мають всі обов'язкові реквізити, передбачені пп. 7.2.1 п. 7.2 ст. 7 Закону №168. Зазначення іншої ставки податку на додану вартість, ніж та, що була встановлена ст. 9 Закону №2285 та ст. 8 Закону №3235 не є порушенням законодавчих вимог щодо належного оформлення податкових накладних та зазначення необхідних реквізитів (згідно п. «з» ставка ПДВ зазначена, в розмірі 20%). В даному випадку можливо лише говорити про зазначення постачальником - ТОВ «Полтаванафтогазпостач» завідомо неправдивих даних щодо ставки та розміру ПДВ. Згідно пп. 7.5.1 п. 7.5 ст. 7 Закону № 168 право на податковий кредит у ВАТ «Кривий Ріг Цемент» та ВАТ «Дніпроцемент» виникло з моменту перерахування коштів на рахунок ТОВ «Полтаванафтогазпостач» і підтверджено отриманими від нього податковими накладними, тому використання податкового кредиту є правомірним. Представники позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримали, просили позов задовольнити в повному обсязі.

Представник відповідача у судовому засіданні просила суд відмовити в задоволенні адміністративного позову. В обґрунтування своєї позиції представник відповідача зазначила, що фактично за період серпень-грудень 2005 р., січень-березень 2006 р. ВАТ „Дніпроцемент" та ВАТ „Кривий Ріг Цемент" отримано газ від ТОВ «Полтаванафтагазпостач» згідно актів прийому-передачі природного газу та тристоронніх актів прийому-передачі природного газу (газотранспортна організація ВАТ «Криворіжгаз»). Спеціалізованою ДПІ було отримано інформацію від Об'єднаного диспетчерського управління Філії ДК "Укртрансгаз" НАК "Нафтогаз України" від 11.04.2007 р. № 64-661/6 стосовно надходження та розподілу газу по газотрейдеру ТОВ "Полтаванафтогазпостач" за період з 01.08.2005 р. по 31.03.2006 р. та визначено, що постачальниками природного газу на ТОВ "Полтаванафтогазпостач" були: в серпні 2005 р. - ДК «Газ України» НАК «Нафтогаз України» (16504,55 тис. м3), у вересні 2005 р. - ДК «Газ України» НАК «Нафтогаз України» (29091,754 тис. м3), в жовтні 2005 р. - ДК «Газ України» НАК «Нафтогаз України» (46500,638 тис. м3), в листопаді 2005 р. - ДК «Газ України» НАК «Нафтогаз України» (50420,757 тис. м3), в грудні 2005 р. - ДК «Газ України» НАК «Нафтогаз України» (43680,14 тис. м3) та ТОВ «Славія» (5000,0 тис. м3), в січні 2006 р. - ДК «Газ України» НАК «Нафтогаз України» (45820,082 тис. м3), в лютому 2006 р. - ДК «Газ України» НАК «Нафтогаз України» (35633,269 тис. м3). Згідно інформації СДПІ ВПП у м. Києві, яка направлена листом від 23.05.2007 р. № 6984/7/41-211 між ТОВ "Полтаванафтогазпостач" та ДК "Газ України" укладено наступні договори: 1) від 29.04.2005 № 17-06/05-1375 на постачання природного газу. Згідно договору постачальник (ДК "Газ України") передає в травні 2005 р. Покупцю (ТОВ "Полтаванафтогазпостач") газ в обсязі 50000000,0 куб. м. Ціна газу: за 1000,0 м3 газу на момент укладання даного договору без врахування вартості транспортування газу територією України становить 344,00 грн., крім того ПДВ, що визначається згідно з чинним законодавством. Крім того, укладено наступні додаткові угоди: від 01.08.2005р. № 4 згідно якої ДК "Газ України" передає ТОВ "Полтаванафтогазпостач" з 01.08.2005 р. по 31.08.2005р. газ в обсязі 19 000,00 м3; від 31.08.2005р. № 5 згідно якої ДК "Газ України" передає ТОВ "Полтаванафтогазпостач" з 01.09.2005р. по 30.09.2005р. газ в обсязі 37 000,00 м3; від 30.09.2005р. № 6 згідно якої ДК "Газ України" передає ТОВ "Полтаванафтогазпостач" з 01.10.2005р. по 31.10.2005р. газ в обсязі 50 000,00. м3; від 29.10.2005р. № 7 згідно якої ДК "Газ України" передає ТОВ "Полтаванафтогазпостач" з 01.11.2005р. по 30.11.2005р. газ в обсязі 50 000,00 м3; 2) від 09.12.2005р. № 06/05-1812 на постачання природного газу. Згідно договору постачальник (ДК "Газ України") передає в грудні 2005 р. Покупцю (ТОВ "Полтаванафтогазпостач") газ в обсязі 50000000,0 м3. Ціна газу: за 1000,0 м3 газу на момент укладання даного договору без врахування вартості транспортування газу територією України становить 379,2 грн., крім того ПДВ 0%.; 3) від 29.12.2005 № 27/05-06/05-2729 на постачання природного газу. Згідно договору постачальник (ДК "Газ України") передає в січні 2006 р. Покупцю (ТОВ 'Полтаванафтогазпостач") газ в обсязі 50000 м3. Ціна газу: за 1000,0 м3 газу на момент укладання даного договору без врахування вартості транспортування газу територією України становить 422,1 грн., крім того ПДВ 0%. Крім того, укладено наступні додаткові угоди: від 25.01.2006 р. № 2 згідно якої ДК "Газ України" передає ТОВ "Полтаванафтогазпостач" з 01.02.2006р. по 28.02.2006р. газ в обсязі 50000,00 тис. м3; від 17.02.2006р. № 3 згідно якої з 20.02.2006р. ціна за 1000,0 м3 газу без врахування вартості транспортування газу територією України становить 548,00 грн., крім того ПДВ, що визначається згідно з чинним законодавством. Також, під час перевірки використовувалися документи отримані від слідчого управління податкової міліції ДПА України від 23.05.2007р. за № 10300/7/09-0017 та від 28.08.2007р. за № 16950/7/09-0017 стосовно взаємовідносин між ДК «Газ України» НАК «Нафтогаз України» та ТОВ „Полтаванафтогазпостач", одержаних під час розслідування кримінальної справи №69-20: у відповідності до Актів прийому-передачі природного газу в серпні-грудні 2005 р. ДК "Газ України" поставила, а ТОВ "Полтаванафтогазпостач" прийняло у січні 2006 р. (у відповідності з договором від 29.04.2005р. № 17-06/05-1375 та договором від 09.12.2005р. № 06/05-1812) імпортований природний газ отриманий згідно за зовнішньоекономічними контрактами, укладеними на виконання Угоди між Україною та Туркменістаном про постачання природного газу з Туркменістану в Україну в 2002-2006 роках від 14.05.2001 р. та переданий ДК "Газ України" за договором купівлі-продажу природного газу в 2005 р. між НАК "Нафтогаз України" та ДК "Газ України" від 24.12.2004р. № 06/04-1275. У відповідності до Акту прийому-передачі природного газу від 31.01.2006р. ДК «Газ України» поставила, а ТОВ „Полтаванафтогазпостач" прийняло у січні 2006 р. (згідно договору № 27/05-06/05-2729 від 29.12.2005р.) імпортований природний газ отриманий за зовнішньоекономічним Контрактом купівлі-продажу природного газу від 29.07.2004р. № 5-ТРК між НАК "Нафтогаз України" та компанією „ROSUKRENERGO АG» на виконання Угоди між Україною та Туркменістаном про постачання природного газу з Туркменістану в Україну в 2002-2006 роках від 14.05.2001р., який був закачаний до ПСГ ДК «Укртрансгаз» в 2005 р., відібраний із ПСГ для НАК «Нафтогаз України» у січні 2006 р. та переданий ДК «Газ України» за договором купівлі-продажу природного газу між НАК «Нафтогаз України» та ДП «Газ України» від 03.01.2006р. № 06/06-4. Кількість отриманого газу з 01.02.2006р. по 19.02.2006р. - 22513,971 тис. м3, з 20.02.2006р. по 28.02.2006 р. - 13119,298 тис. м3. Ціна газу за 1 тис. м3 - 422,1 грн., з 20.02.2006р. - 548,0 грн. Загальна вартість 16692522,46 грн., в т.ч. ПДВ 0%. Згідно з Актом прийому-передачі природного газу від 28.02.2006р. ДК «Газ України» поставила, а ТОВ «Полтаванафтогазпостач» прийняло у лютому 2006 р. (у відповідності з договором №27/05-06/05-2729 від 29.12.2005р.) імпортований природний газ отриманий за контрактом між НАК «Нафтогаз України» та ВАТ «Газпром» «Об об'ємах и умовах транзиту російського природного газу через територію Україна на період з 2003 р. по 2013 р.» від 21.06.2002р. та доповненням до нього на 2005 рік №1ГУ-05 від 24.12.2004 р., укладеними на виконання Угоди між Кабінетом Міністрів України та Урядом Російської Федерації про додаткові заходи щодо забезпечення транзиту російського природного газу по території України від 04.10.2001 р., який був закачаний до ПСГ ДК «Укртрансгаз» протягом 2005 року та відібраний із ПСГ для НАК «Нафтогаз України» та переданий ДК «Газ України» за договором купівлі-продажу природного газу між НАК «Нафтогаз України» та ДК «Газ України» від 03.01.2006р. №06/06-4. Кількість отриманого газу: з 01.02.2006 р. по 19.02.2006 р. - 22513,971тис. м3, з 20.02.2006 р. по 28.02.2006 р. - 13119,298 тис. м3 за ціною - 422,10 грн. за 1 тис. м3, з 20.02.2006 р. - 548,00 грн. за 1 тис. м3, загальною вартістю 16692522,46 грн., в т.ч. ПДВ 0%. Кількість отриманого газу у відповідних періодах повністю відповідає інформації, отриманої від ОДУ Філії ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України». Згідно отриманої відповіді Об'єднаного диспетчерського управління Філії ДП «Укртрансгаз» НАК «Нафтобаз України» від 06.06.2007р. № 64-1120/6 встановлено, що постачальником природного газу на ТОВ КВФ «Славія» в грудні 2005р. був ДК «Газ України» НАК «Нафтогаз України». Обсяг поставленого газу становить 107081,386 тис. м3. Крім того, підтверджено передачу на ТОВ «Полтаванафтогазпостач» природного газу в кількості 5000,0 тис. м3. Згідно, інформації, встановленої під час проведення перевірки ДК „Газ України” відповідно до акту планової виїзної перевірки (акт від 25.07.2006р. № 234/16-50/31301827) ТОВ КВФ «Славія» отримано газ від ДК «Газ України» за договором постачання природного газу 26.10.2005р. № 06/05-1694 у кількості 200000000,0 м3 за ціною 361,2 грн. за 1000,0 м3 газу, крім того ПДВ 0% та додаткових угод: від 28.10.2005р. № 1, згідно якої ціна за 1000,0 м3 газу становить 379,2 грн., крім того ПДВ - 0% та від 29.11.2005р. № 2 згідно якої постачальник передає покупцеві з 01.12.2005р. по 31.12.2005р. газ в обсязі 200000,0 тис. м3. Від Слідчого управління податкової міліції ДПА України листом від 23.05.2007р. за № 10300/7 0017 отримано копії документів стосовно взаємовідносин між ДК «Газ України» НАК «Нафтогаз України» та ТОВ КВФ «Славія», одержаних під час розслідування кримінальної справи № 69-20. У відповідності до Акту прийому-передачі природного газу від 31.12.2005р. ДК «Газ України» поставила, а ТОВ КВФ «Славія» прийняло у грудні 2005р. (згідно договору від 26.10.2005р. № 06/05-1694) імпортований природний газ отриманий за зовнішньоекономічними контрактами, укладеними на виконання Угоди між Україною та Туркменістаном про постачання природного газу з Туркменістану в Україну в 2002-2006 роках від 14.05.2001р. та переданий ДК «Газ України» за договором купівлі-продажу природного газу в 2005 році між НАК «Нафтогаз України» та ДК «Газ України» від 24.12.2004р. № 06/04-1275. Кількість отриманого газу - 107081,386 тис.м3, що повністю відповідає інформації отриманої від ОДУ Філії ДК «Укртрансгаз» НАК «Нафтогаз України», загальною вартістю 40605261,57 грн., в т. ч. ПДВ 0%. Таким чином, газ, отриманий від ТОВ „Полтаванафтогазпостач» є імпортованим на митну територію України за зовнішньоекономічними контрактами, укладеними на виконання міжнародних договорів України. На підставі ст. 9 Закону №2285 та ст. 8 Закону №3235 товариствами безпідставно включено до податкового кредиту суму ПДВ за ставкою 20% по придбанню природного імпортного походження. Таким чином, донарахування ПДВ за наслідком перевірки є правомірним.

Прокурор в судовому засіданні просив в задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Дослідивши письмові докази по справі та заслухавши пояснення представників сторін та прокурора, суд приходить до висновку, що адміністративний позов не підлягає задоволенню.

Судом встановлено, що Спеціалізованою ДПІ проведено невиїзну документальну перевірку ВАТ „Кривий Ріг Цемент” з питання правильності нарахування та своєчасності сплати податків по операціям з ТОВ „Полтаванафтогазпостач” за період з 01.06.2005 р. по 31.03.2006 р. За наслідками перевірки 18.02.2008 р. відповідачем складено акт №25/08-07-207/00292923 (а.с.36-51 т.1), в якому встановлено порушення п.п.7.2.1, п.п.7.2.6 п.7.2, п.п.7.4.1, п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закону №168, в результаті чого занижено ПДВ у розмірі 3154050,52 грн., у т.ч.: серпень 2005 р. 625612,54 грн., вересень 2005 р. 454787,02 грн., жовтень 2005 р. 282810,40 грн., листопад 2005 р. 345089,49 грн., січень 2006 р. 702169,26 грн., березень 2006 р. 743490,81 грн.

Спеціалізованою ДПІ проведено невиїзну документальну перевірку ВАТ „Кривий Ріг Цемент” з питання правильності нарахування та своєчасності сплати податків ВАТ „Дніпроцемент” по операціям з ТОВ „Полтаванафтогазпостач” за період з 01.06.2005 р. по 31.03.2006 р. За наслідками перевірки 18.02.2008 р. відповідачем складено акт №26/08-07-207/00292923 (а.с.52-70 т.1), в якому встановлено порушення п.п.7.2.1, п.п.7.2.6 п.7.2, п.п.7.4.1, п.п.7.4.5 п.7.4 ст.7 Закону №168, в результаті чого занижено ПДВ у розмірі 1052662,82 грн., у т.ч.: серпень 2005 р. 37245,91 грн., вересень 2005 р. 179521,59 грн., жовтень 2005 р. 138069,24 грн., листопад 2005 р. 153216,00 грн., січень 2006 р. 243480,00 грн., березень 2006 р. 36776,19 грн.

25.02.2008 р. на підставі акту перевірки №25/08-07-207/00292923 Спеціалізованою ДПІ винесено податкове повідомлення-рішення № 0000171322/0, яким ВАТ „Кривий Ріг Цемент” визначено податкове зобовязання з ПДВ в загальному розмірі 4731075,78 грн., в тому числі за основним платежем 3154050,52 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 1577025,26 грн. (а.с.71 т.1).

25.02.2008 р. на підставі акту перевірки №26/08-07-207/00292923 Спеціалізованою ДПІ винесено податкове повідомлення-рішення № 0000181322/0, яким ВАТ „Кривий Ріг Цемент” визначено податкове зобовязання з ПДВ в загальному розмірі 1578994,28 грн., в тому числі за основним платежем 1052662,85 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 526331,43 грн. (а.с.72 т.1).

07.03.2008 р. ВАТ „Кривий Ріг Цемент” в порядку апеляційного узгодження оскаржено податкові повідомлення-рішення шляхом подання до відповідача первинних скарг (а.с.77-86 т.1).

28.03.2008 р. за наслідком розгляду первинних скарг, відповідачем залишено скарги без задоволення та винесено податкові повідомлення-рішення № 0000171322/1, яким ВАТ „Кривий Ріг Цемент” визначено податкове зобовязання з ПДВ в загальному розмірі 4731075,78 грн., в тому числі за основним платежем 3154050,52 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 1577025,26 грн. (а.с.73 т.1) та № 0000181322/1, яким ВАТ „Кривий Ріг Цемент” визначено податкове зобовязання з ПДВ в загальному розмірі 1578994,28 грн., в тому числі за основним платежем 1052662,85 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 526331,43 грн. (а.с.74 т.1).

16.05.2008 р. затверджено статут ВАТ „ХайдельбергЦемент Україна” в новій редакції (а.с.12-35 т.1), пунктом 1.1. якого визначено, що ВАТ „ХайдельбергЦемент Україна” є правонаступником ВАТ „Кривий Ріг Цемент” та ВАТ „Дніпроцемент”.

18.06.2008 р. ВАТ „ХайдельбергЦемент Україна” оскаржено податкові повідомлення-рішення шляхом подання повторних скарг до ДПА в Дніпропетровській області (а.с.87-99 т.1).

03.06.2008 р. за наслідком розгляду повторних скарг, ДПА в Дніпропетровській області повторні скарги залишено без задоволення та відповідачем винесено податкові повідомлення-рішення № 0000171322/2, яким ВАТ „ХайдельбергЦемент Україна” визначено податкове зобовязання з ПДВ в загальному розмірі 4731075,78 грн., в тому числі за основним платежем 3154050,52 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 1577025,26 грн. (а.с.75 т.1) та № 0000181322/2, яким ВАТ „Кривий Ріг Цемент” визначено податкове зобовязання з ПДВ в загальному розмірі 1578994,28 грн., в тому числі за основним платежем 1052662,85 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 526331,43 грн. (а.с.76 т.1).

Підставами для визначення позивачу податкових зобовязань та застосування штрафних (фінансових) санкцій стало включення до податкового кредиту ВАТ „Кривий Ріг Цемент” та ВАТ „Дніпроцемент” в серпні грудні 2005 р. та в січні, березні 2006 р. сум ПДВ за ставкою 20% по придбанню природного газу імпортного походження, який підлягає оподаткуванню за нульовою ставкою.

Судом встановлено, що 27.07.2005 р. між ВАТ „Кривий Ріг Цемент" (Покупець) та ТОВ „Полтаванафтогазпостач” (Постачальник) укладено договір на постачання природного газу №681 (а.с.100-104 т.1) та додаткові угоди до договору (а.с.105-113 т.1).

27.07.2005 р. між ВАТ „Дніпроцемент" (Покупець) та ТОВ „Полтаванафтогазпостач” (Постачальник) укладено договір на постачання природного газу №134сн (а.с.114-118 т.1) та додаткові угоди до договору (а.с.119-125 т.1).

В преамбулі обох договорів сторони зазначили «…керуючись Законом України «Про внесення змін до Закону України «Про державний бюджет України на 2005 рік» та деяких інших законодавчих актів України», постановою Кабінету Міністрів України від 27.12.2001р. № 1729 «Про порядок забезпечення галузей національної економіки та населення природним газом» з наступними змінами та доповненнями, «Правилами подачі та використання природного газу в народному господарстві України», затвердженими наказом Держкомнафтогазу України від 01.11.1994 р. №355, іншими нормативними документами, які регламентують поставку та розподіл природного газу, уклали даний договір про наступне…”.

Відповідно до п. 2 постанови Кабінету Міністрів України від 27.12.2001р. № 1729 джерелом поставки газу промисловим споживачам є газ, отриманий за зовнішньоекономічними контрактами, укладеними на виконання міжнародних договорів України.

Пункт 3.1 обох договорів встановлює, що „Постачальник передає Покупцю газ в загальному потоці газу на газовимірювальних станціях (ГВС), що знаходяться на кордоні України в пунктах приймання-передачі газу в газотранспортну систему ДК «Укртрансгаз».

Фактичне постачання природного газу ТОВ „Полтаванафтогазпостач” до ВАТ „Кривий Ріг Цемент" та ВАТ „Дніпроцемент" підтверджується актами приймання-передачі природного газу (а.с.150-164 т.1). Оплата поставленого газу ТОВ „Полтаванафтогазпостач” здійснено з урахуванням ПДВ 20%, що підтверджується копіями платіжних доручень (а.с.165-176 т.1). ТОВ „Полтаванафтогазпостач” виписано ВАТ „Кривий Ріг Цемент" та ВАТ „Дніпроцемент" податкові накладні з визначенням ПДВ за ставкою 20% (а.с.130-149 т.1).

Матеріалами справи підтверджено (а.с.11-45 т.2), що ТОВ „Полтаванафтогазпостач” в 2005 - 2006 роках отримувало газ від Дочірньої компанії „Газ України” Національної акціонерної компанії „Нафтогаз України” та в грудні 2005 р. від Товариства з обмеженою відповідальністю комерційно-виробничої фірми „Славія”.

Так, 29.04.2005 р. між ДК „Газ України” НАК „Нафтогаз України” та ТОВ „Полтаванафтогазпостач” укладено договір на постачання природного газу № 17-06/05-1375 (а.с.29-30 т.2) в 2005 році, пунктом 1.2 якого визначено наступне: газ, що постачається за даним договором, отриманий НАК „Нафтогаз України” за зовнішньоекономічними контрактами, укладеними на виконання Угоди між Україною та Туркменістаном на постачання природного газу з Туркменістану в Україну в 2002-2006 роках від 14.05.2001 р.

09.12.2005 р. між ДК „Газ України” НАК „Нафтогаз України” та ТОВ „Полтаванафтогазпостач” укладено договір на постачання природного газу № 06/05-1812 (а.с.33-34 т.2) в грудні 2005 року, пунктом 1.2 якого визначено наступне: за даним договором постачається імпортований природний газ отриманий НАК „Нафтогаз України” за зовнішньоекономічними контрактами.

29.12.2005 р. між ДК „Газ України” НАК „Нафтогаз України” та ТОВ „Полтаванафтогазпостач” укладено договір на постачання природного газу № 17/05-06/05-2729 (а.с.31-32 т.2) в 2006 році, пунктом 1.2 якого визначено наступне: за даним договором постачається імпортований природний газ отриманий НАК „Нафтогаз України” за зовнішньоекономічними контрактами, укладеними на виконання міжнародних договорів України.

ТОВ „Полтаванафтогазпостач” отримано від ТОВ ВКФ „Славія” в грудні 2005 р. газ, який отримано ТОВ ВКФ „Славія” в листопаді 2005 р. згідно договору №06/05-1694 від 26.10.2005 р., укладеного між ДК „Газ України” НАК „Нафтогаз України” та ТОВ ВКФ „Славія” (а.с.17-18 т.2), пунктом 1.2 якого визначено наступне: за даним договором постачається імпортований природний газ отриманий НАК „Нафтогаз України” за зовнішньоекономічними контрактами.

На підтвердження виконання вищезазначених договорів до матеріалів справи долучено копії Актів приймання-передачі природного газу (а.с.12-16, 21-28), в яких робиться посилання на передачу імпортованого природного газу, отриманого за зовнішньоекономічними контрактами.

Отриманий ТОВ „Полтаванафтогазпостач” імпортований природний газ оподатковувався ПДВ за ставкою 0%, що відображено в долучених до матеріалів справи копіях податкових накладних (а.с.35-45 т.2).

Кількість отриманого газу в 2005-2006 роках у відповідних періодах ВАТ „Кривий Ріг Цемент" та ВАТ „Дніпроцемент” від ТОВ „Полтаванафтогазпостач” відповідає кількості отриманого газу імпортного походження ТОВ „Полтаванафтогазпостач” від ДК „Газ України” НАК „Нафтогаз України” та ТОВ ВКФ „Славія”.

Таким чином, отриманий в 2005-2006 роках ВАТ „Кривий Ріг Цемент" та ВАТ „Дніпроцемент” від ТОВ „Полтаванафтогазпостач” природний газ є імпортованим НАК „Нафтогаз України” за зовнішньоекономічними контрактами, укладеними на виконання міжнародних договорів України.

Відповідно до ст.9 Закону №2285 встановлено, що у 2005 році:

-операції з ввезення природного газу на митну територію України відповідно до зовнішньоекономічних контрактів, укладених на виконання міжнародних договорів України, звільняються від обкладення податком на додану вартість;

-операції з продажу ввезеного природного газу на митній території України, крім операцій з продажу такого газу для населення, бюджетних установ та інших споживачів, що не є платниками цього податку, оподатковуються за нульовою ставкою податку на додану вартість.

Згідно ст.8 Закону №3235 встановлено, що у 2006 році:

-операції з ввезення природного газу на митну територію України відповідно до зовнішньоекономічних контрактів, укладених на виконання міжнародних договорів України, звільняються від обкладання податком на додану вартість;

-операції з продажу природного газу, ввезеного на митну територію України відповідно до зовнішньоекономічних контрактів, укладених на виконання міжнародних договорів України, крім операцій з продажу такого газу для населення, бюджетних установ та інших споживачів, що не є платниками цього податку, оподатковуються за нульовою ставкою податку на додану вартість.

Положення цих норм слід розуміти так, що законодавством не дозволяється оподатковувати за ставкою 20% операції з продажу природного газу, ввезеного на митну територію України відповідно до зовнішньоекономічних контрактів, укладених на виконання міжнародних договорів України і звільненого від обкладання ПДВ при ввезенні. При цьому таке обмеження стосується як першого продавця, так і останнього.

З огляду на зазначене, операції з поставки в 2005 2006 роках ТОВ „Полтаванафтогазпостач” природного газу імпортного походження до ВАТ „Кривий Ріг Цемент" та ВАТ „Дніпроцемент” повинні були оподатковуватись ПДВ за нульовою ставкою.

За змістом п.п. 7.4.1 п. 7.4 ст. 7 Закону №168 податковий кредит звітного періоду складається із сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку за ставкою, встановленою п.6.1 ст. 6 та ст.81 цього Закону, протягом такого звітного період у зв'язку, зокрема, з придбанням товарів (у тому числі при їх імпорті) з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податків. З аналізу п. 6.1 ст.6 Закону №168 випливає, що не відносяться до об'єктів оподаткування операції, звільнені від оподаткування, та операції, до яких застосовується нульова ставка ПДВ.

Таким чином, покупець, сплативши продавцю ПДВ за ставкою 20% з операцій, що не є об'єктом оподаткування згідно зі ст.3 Закону №168 або звільняються від оподаткування на підставі ст. 5 цього Закону, а також, які оподатковуються за нульові ставкою, не може включати суми такого податку до податкового кредиту та вимагати відшкодування зазначених сум з бюджету.

Така правова позиція викладена в інформаційному листі Вищого адміністративного суду України від 20.07.2010 р. №1112/11/13-10 „Проблемні питання застосування законодавства у справах за участю органів державної податкової служби”.

Отже, ВАТ „Кривий Ріг Цемент" та ВАТ „Дніпроцемент” не повинні були включати до податкового кредиту суми ПДВ 20% по операціям з поставки імпортованого газу, отриманого від ТОВ „Полтаванафтогазпостач”.

Також, судом враховано, що постановою Довгинцевського районного суду м. Кривого Рогу від 23.11.2009 р. ОСОБА_4 (головного бухгалтера ВАТ „Кривий Ріг Цемент”) визнано винною в скоєнні злочину, передбаченого ч.1 ст.366 КК України (службове підроблення), а саме, у внесенні до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей щодо ставки ПДВ за операціями з поставки природного газу імпортного походження від ТОВ „Полтаванафтогазпостач” та безпідставного збільшення податкового кредиту за серпень листопад 2005 р. та січень, березень 2006 р. на загальну суму 3154050,52 грн. шляхом внесення неправдивих відомостей до податкових декларацій з ПДВ, які були подані до Спеціалізованої ДПІ (а.с.14-24 т.3).

Зазначені факти не були спростовані представниками позивача в судовому засіданні.

Відповідно до ч.2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Таким чином, Спеціалізованою ДПІ оскаржуваними податковими повідомленнями-рішенями правомірно визначено податкові зобовязання з ПДВ та застосовано штрафні (фінансові) санкції.

За наведених обставин, суд приходить до висновку, що підстави для задоволення позовних вимог відсутні.

На підставі викладеного, керуючись статтями 158-163 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні адміністративного позову Відкритого акціонерного товариства „ХайдельбергЦемент Україна” до Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з підприємствами гірничо-металургійного комплексу у м. Кривому Розі про скасування податкових повідомлень-рішень - відмовити повністю.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду через Дніпропетровський окружний адміністративний суд в порядку та строки, визначені ст. 186 КАС України та набирає законної сили відповідно до ст. 254 КАС України.

Постанова в повному обсязі виготовлена 02 серпня 2011 року.

Суддя М.В. Бондар