Ухвала суду № 1663557, 18.12.2007, Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ  АПЕЛЯЦІЙНИЙ  АДМІНІСТРАТИВНИЙ  СУД     

Справа № 22а –1599/07                                                                                                             Головуючий суддя у 1-ій

Категорія статобліку - 36                                                                                                         інстанції – Широбокова Л.П.

                                                                                                                                                     (справа № А 35/173-07)

У Х В А Л А

Іменем  України

18  грудня 2007 року                                                                                       м. Дніпропетровськ

            Колегія суддів Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду у складі:

            головуючого судді   -    Туркіної Л.П. (доповідача),

            суддів                         -    Коршуна А.О., Проценко О.А.

            при секретарі            -   Кудіновій О.В.

за участю представників сторін:

позивача:                              -   Жук Н.В довіреність від 18.12.07 р.;

відповідача:                         -    не прибув

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпропетровську апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю  «АЛЮР СЕВЕН» , м. Дніпропетровськ

на постановугосподарського суду Дніпропетровської  області від 22 травня  2007 року

у адміністративній справі № 35/173/07

за позовом:Товариства з обмеженою відповідальністю «АЛЮР СЕВЕН»,  м. Дніпропетровськ

доДержавна комісія  з цінних паперів та фондового ринку, м. Київ

про зобов’язання скасувати реєстрацію випуску акцій, -

в с т а н о в и л а:

        У березні 2007 р. ТОВ «АЛЮР СЕВЕН»,  м. Дніпропетровськ звернулося до суду з позовом до Державної  комісії з цінних паперів та фондового ринку, м. Київ в якому просило зобов’язати відповідача  скасувати випуск акцій ВАТ «Дніпропетровський «Торгрічтранс»» та анулювати Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій  ВАТ «Дніпропетровський «Торгрічтранс»  від 17.05.07 р. за реєстраційним номером 213/1/01, видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, а також  видати розпорядження про скасування  реєстрації випуску акцій ВАТ ««Дніпропетровський «Торгрічтранс».

Постановою  господарського суду Дніпропетровської області 22 травня 2007 року у задоволені позову ТОВ «АЛЮР СЕВЕН» м. Дніпропетровськ  відмовлено. Рішення суду обґрунтовано тим, що рішення комісії  винесено у відповідності та на підставі Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 року № 222 (у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.07.2005 року № 398), що зареєстрований в Міністерстві юстиції України 28 вересня 2005 року за № 1113 / 11393.

            Не погоджуючись із  зазначеним  судовим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права та на неналежне вивчення обставин, які мають важливе значення у справі,  просив скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нову постанову про задоволення позовних вимог.

            Зокрема позивач зазначив, що рішення суду не відповідає нормам Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого Рішенням Державної комісій з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 р. № 222, які були дотримані позивачем під час подання документів до відповідача. Збори акціонерів, які проводились з приводу реорганізації ВАТ ««Дніпропетровський «Торгрічтранс», відповідали чинному законодавству. Суд першої інстанції передчасно та формально зробив висновок про порушення  п.п. 5-7 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, та прав інших акціонерів.

Суд не прийняв до уваги те, що на загальних зборах акціонерів 8 вересня 2006 року був затверджений порядок оцінки та викупу акцій у акціонерів, які вимагають цього, у разі,  якщо ці акціонери не голосували за прийняття  загальними зборами рішення про реорганізацію   і звернулися до товариства  з  письмовою  заявою.

 Повідомлення  про порядок оцінки та викупу акцій були надіслані  акціонерам одночасно з повідомленням про час та дату проведення загальних зборів акціонерів 25 грудня 2006 року, про що свідчить поштова кореспонденція.

Як випливає із протоколу загальних зборів акціонерів від 25 грудня 2006 року, був створений Фонд розрахунку з акціонерами, які не голосували за прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію  і звернулися до товариства с письмовою заявою.  

            Таким чином, і на цей час акціонери, які не приймали участь в загальних зборах акціонерів 08 вересня 2006 року та 25 грудня 2006 року, не позбавлені можливості звернутися до Фонду розрахунків с заявою про отримання вартості акцій.

         Відповідач заперечення проти апеляційної скарги не подав.

Перевіривши доводи апеляційної скарги, рішення суду першої інстанції щодо правильності застосування норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин  у  справі,  колегія суддів, не  вбачає порушення судом норм матеріального та процесуального  права при прийнятті рішення, або неповного  з'ясування судом обставин,  що мають значення для справи і тому вважає, що апеляційну скаргу слід  залишити без задоволення, а судове рішення - без змін з наступних підстав.

          Відмовляючи в задоволені позову, суд виходив з такого.

Загальними зборами акціонерів ВАТ «Дніпропетровський «Торгрічтранс» від 08.09.2006 року та від 25.12.06 р. прийнято рішення про припинення  товариства шляхом реорганізації в ТОВ «АЛЮР СЕВЕН».  17.01.2007 року проведено державну реєстрацію припинення юридичної особи Відкритого акціонерного товариства  «Дніпропетровський  «Торгрічтранс» та 18.01.07 р. проведено державну реєстрацію Товариства з обмеженою відповідальністю «Алюр Севен», код ЄДРПОУ 14287554, м. Дніпропетровськ, вул.. Тернова,1, що підтверджується Свідоцтвом про державну реєстрацію А00 № 770542. Згідно Статуту Товариства, затвердженого загальними зборами учасників 25.12.2006 року, Товариство є правонаступником прав та обов’язків ВАТ  «Дніпропетровський «Торгрічтранс».

       23.01.07 р. позивач звернувся до відповідача із заявою про скасування реєстрації випуску акцій ВАТ «Дніпропетровський «Торгрічтранс»». Розпорядженням Державної комісії з цінних паперів  та фондового ринку № 71-В від 20.02.07 р. було відмовлено у скасуванні випуску акцій  та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.  Рішення комісії мотивовано тим, що при реорганізації ВАТ «Дніпропетровський «Торгрічтранс» були порушені п.п.5-7 розділу 1 Порядку скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випусків акцій. Рішення  комісії слід визнати обґрунтованим, виходячи  з наступного.

         Порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затверджено Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 року № 222 (у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.07.2005 року № 398), та зареєстровано в Міністерстві юстиції України 28 вересня 2005 року за № 1113 / 11393.

       Відповідно до розділу 1 п.п.5-8 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій  від 30.12.1998 р. № 222  акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою. Викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість.

        Розмір статутного фонду товариства на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації повинен дорівнювати сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на дату їх державної реєстрації).

        Акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.                  

      Як встановлено у судовому засіданні та представником позивача не  заперечувалося, загальна кількість акціонерів ВАТ ««Дніпропетровський «Торгрічтранс»»  на дату проведення загальних зборів становила 924 особи,  а відповідно до статуту ТОВ «АЛЮР СЕВЕН» кількість засновників товариства дорівнює - шість осіб, які володіють 71967 акціями ВАТ ««Дніпропетровський «Торгрічтранс»» на суму 73406,34 грн., що складає 75,78% від загальної кількості акцій.  Інші 918 акціонерів, що володіють у сукупності 22996 акціями на загальну суму 23455,92 грн., що становить  24,22 % від загальної кількості акцій, не ввійшли до засновників ТОВ «АЛЮР СЕВЕН».  Докази що позивач викупив у вказаних акціонерів акції,  відсутні. Як свідчать матеріали справи,  позивач розподілив акції всіх акціонерів між 6-ма засновниками пропорційно їхнім часткам, та вніс грошові кошти до статутного фонду по номінальній вартості акцій з тим, щоб статутний фонд ТОВ  «АЛЮР СЕВЕН»  дорівнював статутному фонду ВАТ   ««Дніпропетровський «Торгрічтранс».

Судом обґрунтовано встановлено та підтверджено матеріалами справи, що ТОВ «АЛЮР СЕВЕН» не здійснило викуп акцій у інших акціонерів чи їх обмін на частки в статутному фонді згідно п. 7 Порядку  скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій  від 30.12.1998 р. № 222, чим порушило їх корпоративні права та діюче законодавство. Крім того, Порядком не передбачена можливість  розподілення  акцій, які не були викуплені ТОВ чи обміняні на частки ТОВ, між засновниками  ТОВ пропорційно  їхнім  часткам, як це здійснив позивач, без згоди на це власників акцій.

Відповідно до п.8 розділу 1 Порядку Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій  від 30.12.1998 р. № 222:

       Відмова в зупиненні обігу акцій, відновленні обігу акцій, скасуванні реєстрації випусків акцій та анулюванні свідоцтв про реєстрацію випуску акцій складається у разі:

а) невідповідності поданих документів вимогам чинного законодавства;

б) порушення встановленого законодавством порядку припинення діяльності акціонерного товариства;

в) виявлення на дату подання документів порушення порядку скликання та/або проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про припинення діяльності акціонерного товариства.

Оскільки при реорганізації ВАТ ««Дніпропетровський «Торгрічтранс»» в ТОВ «АЛЮР СЕВЕН» було порушено порядок  припинення названого товариства, передбачений діючим законодавством. Розпорядження Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 71-В від 20.02.07 р. є таким, що відповідає чинному законодавству.

Посилання позивача на ту обставину, що рішення суду не відповідає чинному законодавству не можуть бути прийняті  до уваги, виходячи з викладеного вище. Посилання позивача на ту обставину, що акціонери, які не приймали участь у загальних зборах акціонерів 08.09.06 р. та 25.12.06 р., не позбавлені можливості звернутися до Фонду  розрахунків з акціонерами з заявою про отримання вартості акцій, і після повного завершення реорганізації, не можуть бути прийняті до уваги, оскільки вони суперечать діючому законодавству, яке визначає порядок викупу або обміну акцій на частки у статутному фонді.

Дії акціонерів, що приймали участь у зборах, по створенню Фонду фактично порушують право власності інших акціонерів та направлені на перерозподіл  між акціонерами товариства, що виникло у результаті реорганізації, акцій, які не належать зазначеному товариству.  

   За таких обставин, апеляційну скаргу слід відхилити, а рішення суду залишити без змін.

             Керуючись ст. 195,196, 198, ст.200, ст.205, 206  КАС України, колегія суддів, -

у х  в а л и л а:

  Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю  «АЛЮР СЕВЕН» , м. Дніпропетровськ - залишити без задоволення,  постанову Господарського суду Дніпропетровської області від 22 травня 2007 року – залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили відповідно до ст. 254 КАС України з моменту проголошення.

Ухвала може бути оскаржена відповідно до ст. 212 КАС України протягом місячного строку до Вищого адміністративного суду України.

           Ухвалу складено у відповідності до ст. 160 КАС України 24.03.2008 р.

Головуючий                                                                                                                 Л.П. Туркіна

Судді

                                                                                                                                      А.О. Коршун

                                                                                                                                      О.А.Проценко