Постанова № 16582592, 25.06.2011, Харківський окружний адміністративний суд

Харківський окружний адміністративний суд

61004 м. Харків вул. Мар'їнська, 18-Б-3 П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м.Харків

25 червня 2011 р. №2а-1280/11/2070

Харківський окружний адміністративний суд у колегіальному складі:

головуючого судді - Мар'єнко Л.М.,

суддів - Білової О.В., Мельникова Р.В.,

при секретарі судового засідання Беззубко А.О.,

за участю: представників позивача - Мікрюков А.О.,

представників відповідача - Репенко Я.М., Єсіна О.В.,

прокурора - Горюнової І.В.,

розглянувши у судовому засіданні адміністративний позов Приватного акціонерного товариства "Страхова компанія "Аванте" до Дергачівської міжрайонної державної податкової інспекції Харківської області, за участю прокуратури Харківської області про скасування податкових повідомлень-рішень, рішення за результатами розгляду скарги, податкової вимоги, -

В С Т А Н О В И В:

До Харківського окружного адміністративного суду надійшла адміністративна справа за позовом Акціонерного товариства "Страхова компанія "Аванте" до Дергачівської міжрайонної державної податкової інспекції Харківської області про скасування податкового повідомлення-рішення №0007622310/1 від 18.01.2005 року, податкової вимоги №1/40 від 09.02.2005 року, податкового повідомлення-рішення №0000032310/1 від 18.01.05 року та рішення про результати розгляду скарги №294/25-010 від 16.02.05 року.

Із матеріалів справи вбачається, що справа розглядалась у судових інстанціях неодноразово.

04 серпня 2008 року постановою Харківського окружного адміністративного суду зазначений адміністративний позов задоволено в повному обсязі.

Постановою Харківського апеляційного адміністративного суду від 17.12.2008 року постанову Харківського окружного адміністративного суду від 04.08.2008 року скасовано, прийнято нову, якою у задоволені позовних вимог відмовлено.

25 січня 2011 року ухвалою Вищого адміністративного суду України скасовано постанову Харківського апеляційного адміністративного суду від 17.12.2008 року, справу направлено на новий розгляд до суду першої інстанції.

Ухвалою Харківського окружного адміністративного суду від 11.02.2011 року зазначену адміністративну справу прийнято до розгляду.

Ухвалою суду від 25.06.2011 року на підставі ст.55 КАС України замінено позивача Акціонерне товариство "Страхова компанія "Аванте" на його правонаступника Приватне акціонерне товариство "Страхова компанія "Аванте".

Позивач обґрунтовує позовні вимоги незаконністю нарахування податкових зобовязань по податку на прибуток відповідно до оскаржуваних податкових повідомлень-рішень №0007622310/1 від 18.01.2005 року та №0000032310/1 від 18.01.2005 року, зазначивши про відсутність порушення позивачем ст. 15, п. 7.2.1. ст. 7, п. 13.6. ст. 13 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств”, що стали підставою донарахування податку та застосування штрафних санкцій. Щодо податкового повідомлення-рішення №0000032310/1 від 18.01.2005 року, зазначили, що відсутність порушення п. 13.6. ст. 13 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств”, підтверджується тим, що розрахунки з нерезидентом АТ ПК “Рига Ре”, що є резидентом Латвійської республіки, здійснювались не в рамках договору перестрахування, зобовязання за яким були припинені видачею векселя, а в рамках угоди про зміну розрахунків за виконаними зобовязаннями від 31.12.2003 року. Перераховані на користь нерезидента АТ ПК “Рига Ре” кошти не підлягали оподаткуванню відповідно до Конвенції між Урядом України і Урядом Латвійської Республіки про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доход і на майно. В звязку з наведеним, податкове повідомлення-рішення №0000032310/1 від 18.01.2005 року та рішення про результати розгляду скарги №294/25-010 від 16.02.05р., які прийняті Дергачівською МДПІ вважали безпідставними та такими, що підлягають скасуванню. податкову вимогу №1/40 від 09.02.2005 р.

Щодо податкового повідомлення-рішення №0007622310/1 від 18.01.2005 року представником позивача Максимчук І.Т. надано письмові пояснення, в яких представник зазначила, що сплата податку на прибуток здійснювалась позивачем згідно рішення Черкасько-Лозівської сільської ради від 30.12.03 р. «Про встановлення додаткових пільг з оподаткування в межах сум, що надходять до бюджету територіальної громади села Черкаська Лозова», яке є законним та обовязковим до виконання, користування пільгою згідно з цим рішенням відповідає вимогам чинного законодавства. Відповідно до рішення Черкасько-Лозівської сільської ради від 30.12.2003 року «Про встановлення додаткових пільг з оподаткування в межах сум, що надходять до бюджету територіальної громади села Черкаська Лозова»пільгу з податку на прибуток АТ “СК “АВАНТЕ” встановлено саме у межах сум, що надходять до бюджету територіальної громади села Черкаська Лозова, тобто у відповідності до вимог ст.1 Закону України “Про систему оподаткування”. Законність даного рішення ради була предметом судового розгляду у справі №2а-1936/07 (№22-а-2587/08) за позовом Дергачівської МДПІ до Черкасько-Лозівської сільської ради, за результатами розгляду якої судами першої та апеляційної інстанції у задоволенні позову було відмовлено, суди дійшли висновку про законність наданої пільги. 30.03.2011 року ухвалою Вищого адміністративного суду України рішення судів першої та апеляційної інстанцій були залишені без змін. Окрім того, представник позивача зазначила, що у період, за який здійснено нарахування податкового зобовязання, тобто з 01.07.2003 року по 30.06.2004 року, АТ "СК "АВАНТЕ" повністю належало територіальній громаді села Черкаська Лозова Харківської області. Починаючи з 30.12.2003 року, 100 відсотків акцій АТ "СК "АВАНТЕ" належали Черкасько-Лозівській сільській раді, Фінансовому управлінню та Управлінню комунального майна Черкасько-Лозівської сільської ради. Крім того, у спірному податковому повідомленні-рішенні зазначено про сплату податкового зобовязання за платежем податок на прибуток страхових організацій із кодом платежу, який відповідає коду Державного бюджету, у той час як позивач є підприємством комунальної форми власності та має сплачувати податок на прибуток до місцевого бюджету Черкасько-Лозівської сільської ради, оскільки відповідними законами України про затвердження Державного бюджету в період з 2003 року по 2005 рік передбачено, що податок на прибуток підприємств комунальної форми власності зараховується у повному розмірі до бюджету відповідної ради. У звязку з наведеним, позивач вважав, що податкове повідомлення-рішення №0007622310/1 від 18.01.2005 року та податкова вимога №1/40 від 09.02.2005 року є безпідставними.

Відповідач заперечував проти позовних вимог, від представників відповідача Єсіна О.В., Репенко Я.М. надійшли письмові заперечення, в яких відповідач обґрунтовує свою позицію тим, що податкові зобовязання нараховані у звязку із порушенням позивачем вимог ст. 15, п. 7.2.1. ст. 7, п. 13.6. ст. 13 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств”. Порушення полягає у неправомірності користування пільгою, тому що АТ “СК “АВАНТЕ” станом на 30.12.2003 року не було підприємством комунальної форми власності, а набуло такого статусу лише 09.02.2004 році, а тому надання пільги суперечить закону. Представники відповідача також зазначили, що порушення позивачем п. 13.6. ст. 13 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств” полягає у застосуванні ставки 0% при виплаті доходу в рамках договору перестрахування нерезиденту АТ ПК “Рига Ре”, рейтинг фінансового надійності (стійкості) якого не відповідає п. 1 Вимог, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 15.10.03р. №1640.

У судовому засіданні представники позивача Максимчук І.Т., Мікрюков А.О. підтримали позовні вимоги, просили їх задовольнити, посилаючись на наведені у позовних заявах та письмових поясненнях обставини.

Представники відповідача Єсіна О.В., Репенко Я.М. у судовому засіданні проти позову заперечували, посилаючись на наведені у письмових запереченнях обставини.

Прокурор Горюнова І.В. у судовому засіданні підтримала заперечення представників відповідача проти позовних вимог.

Вислухавши пояснення представників сторін, прокурора, дослідивши надані докази, врахувавши висновки та мотиви, з яких скасовані судові рішення у даній справі, згідно з ухвалою Вищого адміністративного суду України від 25.01.2011 р., суд встановив наступне.

Судом встановлено, що за результатами планової документальної перевірки АТ СК “АВАНТЕ” за період з 01.07.2003 року по 30.06.2004 рік відповідачем в акті перевірки від 16.12.2004 року № 23-104/415 зазначено про порушення позивачем ст. 15, п.п. 7.2.1. п. 7.2. ст. 7 та п. 13.6. ст. 13 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств”. На підставі висновків акту Дергачівською МДПІ прийнято податкове повідомлення-рішення №0007622310/0 від 21.12.2004 р., яким донараховано податок на прибуток підприємств і організацій комунальної власності за кодом платежу №5111020200 в розмірі 10305949,00 грн., з яких - 8327269,00 грн. основного платежу, 1978680,00 грн. штрафних санкцій.

АТ “СК “АВАНТЕ” подано до Дергачівської МДПІ скаргу вих. № 123002 від 30.12.2004 р. на податкове повідомлення-рішення № 0007622310/0 від 21.12.2004 р. Відповідачем за результатами розгляду скарги прийнято рішення № 105/25-010 від 18.01.2005 р., яким скасовано податкове повідомлення-рішення №0007622310/0 від 21.12.2004 р. в частині донарахування штрафних санкцій в сумі 49590,00 грн. та збільшено їх розмір до 330600,00 грн.

18.01.2005 року Дергачівською МДПІ прийнято податкове повідомлення-рішення № 0007622310/1, яким донараховано податок на прибуток страхових організацій за кодом платежу №3011020700 в розмірі 10256359,00 грн., з яких - 8327269,00 грн. основного платежу і 1929090,00 грн. штрафних санкцій, а також податкове повідомлення-рішення № 0000032310/1, яким нараховано штрафні санкції у розмірі 330600,00 грн.

АТ “СК “АВАНТЕ” в порядку адміністративного оскарження до Дергачівської МДПІ було подано скаргу вих. № 013102 від 31.01.2005 р. на податкове повідомлення-рішення № 0007622310/1 від 18.01.2005 року.

Дергачівською МДПІ 03.02.2005 р. направлено АТ “СК “АВАНТЕ” повідомлення “Щодо розгляду скарги” за №292/25-010, відповідно до якого Дергачівська МДПІ вважає скаргу такою, що не підлягає розгляду, тому що скарга на податкове повідомлення-рішення № 0007622310/1 від 18.01.2005 року повинна була подаватись позивачем до ДПА у Харківській області.

Крім того, Дергачівською МДПІ сформовано та направлено АТ “СК “АВАНТЕ” першу податкову вимогу №1/40 від 09.02.2005 р., в якій зазначено, що вимогу сформовано за узгодженими податковими зобовязаннями в сумі 10256359,00 грн., у тому числі 8327269,00 грн. основного платежу і 1929090,00 грн. штрафних санкцій.

В порядку адміністративного оскарження АТ “СК “АВАНТЕ” подано скаргу вих. № 013101 від 31.01.2005 р. на податкове повідомлення-рішення № 0000032310/1 від 18.01.2005 р. За результатами розгляду даної скарги відповідачем прийнято рішення від 16.02.05 р. №294/25-010, згідно з яким скарга АТ “СК “АВАНТЕ” залишена без задоволення, а податкове повідомлення-рішення № 0000032310/1 від 18.01.2005 р. без змін.

Як вбачається з копії податкового повідомлення-рішення № 0007622310/1 від 18.01.2005 року, рішення прийняте на підставі акту перевірки № 23-104/415 від 16.12.2004 року, відповідно до ст. 15, п. 7.2.1. ст. 7, п. 13.6. ст. 13 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств ” від 22.05.97 р. №283/97-ВР.

Згідно акту перевірки № 23-104/415 від 16.12.2004 року та поясненнями, наданими представниками відповідача, зміст порушення позивачем ст. 15, п. 7.2.1. ст. 7 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств” полягає у тому, що у період надання Черкасько-Лозівською сільською радою пільги 30.12.2003 року АТ “СК “АВАНТЕ” не було підприємством комунальної власності, тому що АТ “СК “АВАНТЕ” зареєстровано як акціонерне товариство у Дергачівській районній державній адміністрації 09.02.04 р. та включене до Єдиного державного реєстру підприємств і організацій України 13.02.04 р. за формою власності 32 - комунальна власність. При цьому АТ “СК “АВАНТЕ” не може бути визнано підприємством комунальної форми власності, оскільки відповідно до ст. 20 Закону України “Про власність” від 07.02.1991 р. №697-ХІІ, господарські товариства є субєктами права колективної власності. Представники відповідача також зазначили, що АТ “СК “АВАНТЕ” неправомірно користувалося пільгою, наданою місцевими органами влади по податку на прибуток, оскільки ст. 15 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств” передбачено, що пільги щодо податку на прибуток можуть встановлюватися та змінюватися лише шляхом внесення змін до цього Закону.

Суд не погоджується із такими доводами відповідача, виходячи з наступного.

Пунктом 1 рішення від 09.12.2003 року Черкасько-Лозівської сільської ради Дергачівського району Харківської області XIII сесії XXIV скликання (т.5 а.с.14) вирішено придбати 100 (сто) відсотків акцій акціонерного товариства «Страхова компанія «АВАНТЕ»за номінальною вартістю, з умовою розстрочки їх оплати на 10 років, починаючи з 01.01.2005 року.

Рішенням від 30.12.2003 року Черкасько-Лозівської сільської ради Дергачівського району Харківської області XIV сесії XXIV скликання (т.5 а.с.13), пунктом 1, вирішено затвердити наступні договори на придбання акцій акціонерного товариства «Страхова компанія «АВАНТЕ»: договір від 29.12.2003 р. №К374, укладений від імені Черкасько-Лозівської сільської ради про придбання 5000 (пять тисяч) акцій; договір від 29.12.2003 року №К244, укладений від імені Черкасько-Лозівської сільської ради про придбання 5047 акцій; договір від 29.12.2003 р. №К504/03, укладений від імені Черкасько-Лозівської сільської ради про придбання 4980 акцій; договір від 29.12.2003 р. №К508/03 укладений від імені Черкасько-Лозівської сільської ради про придбання 4151 акцій; договір від 29.12.2003 р. №К376, укладений від імені Черкасько-Лозівської сільської ради про придбання 1777 акцій; договір від 29.12.2003 р. №К250, укладений від імені Черкасько-Лозівської сільської ради про придбання 35 акцій; договір від 29.12.2003 р. №К378, укладений від імені Черкасько-Лозівської сільської ради про придбання 5 акцій; договір від 29.12.2003 р. №К379, укладений від імені Черкасько-Лозівської сільської ради про придбання 5 акцій.

Відповідно до п. 2 зазначеного рішення сільської ради визнано Черкасько-Лозівську сільську раду, фінансове управління Черкасько-Лозівської сільської ради, управління комунального майна Черкасько-Лозівської сільської ради держателями 100 відсотків акцій Акціонерного товариства «АВАНТЕ».

Згідно п. 3 вказаного рішення сільської ради від 30.12.2003 року, Акціонерне товариство «АВАНТЕ»зараховано до комунальної власності територіальної громади села Черкаська Лозова.

30.12.2003 року Черкасько-Лозівською сільською радою Дергачівського району Харківської області прийнято рішення “Про встановлення додаткових пільг з оподаткування в межах сум, що надходять до бюджету територіальної громади села Черкаська Лозова”(т.7 а.с.71), відповідно до якого вирішено встановити Акціонерному товариству “Страхова компанія “АВАНТЕ”, що належить до комунальної власності, додаткові пільги з оподаткування в межах сум, які надходять до бюджету територіальної громади села Черкаська Лозова.

На виконання ухвали Вищого адміністративного суду України 25 січня 2011 року судом встановлено, що згідно з реєстром власників іменних цінних паперів АТ “СК “АВАНТЕ” (т.7 а.с.63-64), власниками 100% акцій цього товариства станом на 30.12.2003 р. є :

Черкасько-Лозівська сільська рада Харківської області 99,9524%,

Фінансове управління Черкасько-Лозівської сільської ради 0,0238%,

Управління комунального майна Черкасько-Лозівської сільської ради - 0,0238%.

Відповідно до абзацу 26 ст. 1 Закону України “Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні” від 10.12.1997 р. № 710/97-ВР у редакції, чинній станом на 30.12.2003 р., реєстр власників іменних цінних паперів це складений реєстратором на певну дату список власників іменних цінних паперів та номінальних утримувачів.

Згідно з абзацом 2 ч. 1 ст. 5 Закону України “Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні” у разі відчуження знерухомлених іменних цінних паперів право власності переходить до нового власника з моменту зарахування їх на рахунок власника у зберігача.

Так, згідно довідки, наданої зберігачем цінних паперів ТОВ “ПІРС”, 100% акцій АТ “СК “АВАНТЕ” зараховано на рахунки Черкасько-Лозівської сільської ради, Фінансового управління Черкасько-Лозівської сільської ради, Управління комунального майна Черкасько-Лозівської сільської ради 30.12.2003 року (т.7 а.с.65-66).

Відповідно до ч. 1 ст. 60 Закону України “Про місцеве самоврядування в Україні” від 21.05.1997 р. №280/97-ВР, територіальним громадам сіл, селищ, міст, районів у містах належить право комунальної власності на підприємства, установи та організації, в тому числі банки, страхові товариства, визначені відповідно до закону як об'єкти права комунальної власності. Згідно ч. 5 ст. 60 зазначеного закону, органи місцевого самоврядування від імені та в інтересах територіальних громад відповідно до закону здійснюють правомочності щодо володіння, користування та розпорядження об'єктами права комунальної власності. Згідно ч. 1 вказаного закону, право комунальної власності - право територіальної громади володіти, доцільно, економно, ефективно користуватися і розпоряджатися на свій розсуд і в своїх інтересах майном, що належить їй, як безпосередньо, так і через органи місцевого самоврядування

Таким чином, станом на 30.12.2003 року АТ “СК “АВАНТЕ” стало власністю територіальної громади села Черкаська Лозова Харківської області, тобто підприємством комунальної форми власності.

Доводи відповідача про те, що АТ “СК “АВАНТЕ” зареєстровано як акціонерне товариство у Дергачівській районній державній адміністрації 09.02.2004 р., тому станом на 31.12.2003 року не може вважатись підприємством комунальної форми власності, суд не бере до уваги, оскільки згідно з п. 20 Положення про державну реєстрацію субєктів підприємницької діяльності, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25.05.98 р. №740, у редакції, чинній на дату реєстрації статуту позивача, у разі зміни назви, організаційно-правової форми суб'єкта підприємницької діяльності, а також форми власності суб'єкт підприємницької діяльності у місячний термін з моменту настання зазначених змін зобов'язаний подати документи для перереєстрації з підтвердженням опублікування інформації про зміни у друкованих засобах масової інформації.

Згідно п.1.3 ст.1 Статуту (т.2 а.с.28) АТ “СК “АВАНТЕ”, зазначене підприємство є підприємством комунальної власності територіальної громади села Черкаська Лозова Дергачівського району Харківської області.

Таким чином, реєстрація статуту із змінами у формі власності субєкта підприємницької діяльності лише відображає факт змін, які вже відбулися, а не є підставою для виникнення таких змін.

Щодо чинності рішення Черкасько-Лозівської сільської ради Дергачівського району Харківської області від 30.12.2003 року “Про встановлення додаткових пільг з оподаткування в межах сум, що надходять до бюджету територіальної громади села Черкаська Лозова”, судом встановлено наступне.

Відповідно довідки Черкасько-Лозівської сільської ради вих. № 02-17/47 від 25.02.2008 року (т.6 а.с.45), рішення Черкасько-Лозівської сільської ради Дергачівського району Харківської області від 30.12.2003 року “Про встановлення додаткових пільг з оподаткування в межах сум, що надходять до бюджету територіальної громади села Черкаська Лозова” є чинним з дати його прийняття 30.12.2003 р. З дня прийняття зазначеного рішення Черкасько-Лозівської сільської ради Дергачівського району Харківської області від 30.12.2003 р. по час видачі довідки у Черкасько-Лозівської сільської ради відсутня інформація щодо судових рішень, які набрали законної сили, якими б визнавалось та/або скасовувалось дане рішення ради. Згідно даних довідки, посадові особи, депутати Черкасько-Лозівської сільської ради Дергачівського району Харківської області не притягувалися до відповідальності у звязку із прийняттям рішення Черкасько-Лозівської сільської ради Дергачівського району Харківської області від 30.12.2003 року.

Відповідно до ч. 1 ст. 73 Закону України “Про місцеве самоврядування в Україні” акти ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної в місті ради, виконавчого комітету сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради, прийняті в межах наданих їм повноважень, є обов'язковими для виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, об'єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасово проживають на відповідній території.

Частиною 10 ст. 59 Закону України “Про місцеве самоврядування в Україні”, передбачено, що акти органів місцевого самоврядування з мотивів їхньої невідповідності Конституції або законам України визнаються незаконними у судовому порядку.

Отже, враховуючи відсутність судових рішень, що набрали законної сили, якими б визнавалось незаконним рішення Черкасько-Лозівської сільської ради Дергачівського району Харківської області від 30.12.2003 р. “Про встановлення додаткових пільг з оподаткування в межах сум, що надходять до бюджету територіальної громади села Черкаська Лозова”, зазначене рішення було чинним у період з 30.12.2003 р. по 30.06.2004 року.

Відповідно висновків Конституційного Суду України, Верховна Рада Автономної Республіки Крим, сільські, селищні, міські ради мають право безпосередньо на підставі частини другої статті 1 Закону України «Про систему оподаткування», встановлювати пільги щодо загальнодержавного податку на прибуток підприємств комунальної власності, якщо він згідно із законами України справляється до бюджету Автономної Республіки Крим, сільських, селищних, міських бюджетів, у межах сум, які підлягають зарахуванню до цих бюджетів (т.7 а.с.60-62).

Крім того, законність рішення Черкасько-Лозівської ради Дергачівського району Харківської області від 30.12.2003 року про надання пільги підтверджено судовими рішеннями по справі №2а-1936/07 (№22-а-2587/08) за позовом Дергачівської МДПІ до Черкасько-Лозівської сільської ради, за результатами розгляду якої судами першої та апеляційної інстанції у задоволенні позову було відмовлено, суди дійшли висновку про законність наданої пільги (постанова Харківського окружного адміністративного суду від 02.06.2008 року, ухвала Харківського апеляційного адміністративного суду від 02.06.2008 року №22-а-2587/08 (т.7 а.с.49-55). 30.03.2011 року ухвалою Вищого адміністративного суду України (т.7 а.с.56-59) рішення судів першої та апеляційної інстанцій залишено без змін.

Суд не бере до уваги доводи відповідача щодо неправомірного користування пільгою позивачем з посиланням на ст. 15 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств”, оскільки статтею 15 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств” визначено порядок внесення змін до цього Закону, в тому числі і в частині пільг, що передбачені цим Законом, а підпунктом 7.8.2. п. 7.8. ст. 7 Закону прямо визначено, що пільги зі сплати податку на прибуток можуть бути встановлені цим Законом або іншими законодавчими актами.

Право сільських, селищних, міських рад встановлювати додаткові пільги щодо оподаткування у межах сум, що надходять до їх бюджетів, передбачено ч. 2 ст.1 Закону України “Про систему оподаткування” від 25.06.91р. № 1251-ХІІ.

Відповідно до ч.2 ст.55 Закону України “Про Державний бюджет України на 2004 рік” від 27.11.03р. № 1344-ІV, податок на прибуток підприємств комунальної власності, засновником яких є Верховна Рада Автономної Республіки Крим, обласні, районні, міські, селищні та сільські ради, зараховується до бюджету Автономної Республіки Крим, відповідних обласних, районних, міських, селищних та сільських бюджетів.

Правомірність надання пільг з оподаткування органами місцевого самоврядування відповідно до норми ст.15 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»була предметом розгляду Конституційним судом України у справі за конституційним зверненням Акціонерного товариства «Страхова компанія «Аванте»щодо офіційного тлумачення положень частини другої статті 1 Закону України «Про систему оподаткування», статті 15 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств»(рішення №5-рп/2010 від 16.02.2010 року.

На виконання ухвали Вищого адміністративного суду України від 25.01.2011 р. також встановлено з відповіді Голови Черкасько-Лозівської сільської ради Дергачівського району Харківської області від 06.06.2011 року № 02-17/262, наданої на запит суду, що 30.12.2003 року Черкасько-Лозівською сільською радою прийнято рішення про затвердження договорів на придбання 100% акцій АТ "СК "АВАНТЕ" та зарахування цієї компанії до комунальної власності територіальної громади села Черкаська Лозова, що підтверджується наявною в матеріалах справи копією рішення (т.3 а.с.13). Рішення від 30.12.2003 року про встановлення додаткових пільг з оподаткування АТ "СК "АВАНТЕ" було прийнято Черкасько-Лозівською сільською радою в інтересах громади, з метою підвищення ефективності діяльності АТ "СК "АВАНТЕ", оскільки податок на прибуток АТ "СК "АВАНТЕ" повністю підлягав та підлягає сплаті до місцевого бюджету села Черкаська Лозова відповідно до вимог Законів України про Державний бюджет України. Придбаваючи акції АТ "СК "АВАНТЕ" та надаючи пільги компанії з податку на прибуток, Черкасько-Лозівська сільська рада мала на меті забезпечити підвищення доходної частини місцевого бюджету за рахунок податку на прибуток від даної страхової компанії. Враховуючи специфіку діяльності АТ "СК "АВАНТЕ" - страхування та перестрахування, досягти високої економічної ефективності діяльності такої компанії можливо лише за рахунок створення резервів, що гарантують платоспроможність та є передумовою надання компанією послуг з перестрахування, що забезпечують отримання прибутку. Для створення таких резервів та отримання прибутку компанією, податки з якого є одним із джерел доходної частини місцевого бюджету, Черкасько-Лозівською сільською радою було прийнято рішення про надання АТ "СК "АВАНТЕ" пільги з податку на прибуток в межах сум, що надходять до бюджету територіальної громади села Черкаська Лозова шляхом зменшення на 98,3% суми податку від валового доходу, отримуваного від страхової діяльності та зменшення на 99,8% суми податку на прибуток від доходу, отримуваного від іншої не страхової діяльності чи інших джерел. Тобто, пільга надавалась не на певні суми, а у процентному відношенні до суми податку на прибуток та виключно в межах сум, які підлягали сплаті до місцевого бюджету. Вказане рішення про надання пільг приймалось без зазначення конкретного строку дії, що не суперечить вимогам чинного законодавства. Таким чином, надана пільга діяла в межах кожного бюджетного року, а бюджет на кожен наступний рік планувався Черкасько-Лозівською сільською радою з урахуванням доходів у вигляді податку на прибуток від АТ "СК "АВАНТЕ" та наданої пільги. В результаті діяльності АТ "СК "АВАНТЕ" доходна частина бюджету села Черкаська Лозова значно збільшилась за рахунок сум з податку на прибуток, які сплачувались АТ "СК "АВАНТЕ" від доходів, отримання яких стало можливим саме за рахунок наданої пільги. Суми з податку на прибуток АТ "СК "АВАНТЕ", що надходили до бюджету, становили у 2004 році 51,07% від загального розміру доходної частини бюджету без урахування трансферів. Наведене підтверджено наданим розрахунком сум податку на прибуток, отриманих від АТ "СК "АВАНТЕ", починаючи з 2004 року (т.7 а.с.75).

Таким чином, пільга АТ “СК “АВАНТЕ” була надана згідно рішення Черкасько-Лозівської сільської ради Дергачівського району Харківської області від 30.12.2003 року у межах сум податку на прибуток, які зараховуються до бюджету територіальної громади села Черкаська Лозова, тобто у відповідності з ч. 2 ст. 1 Закону України “Про систему оподаткування”, а визначення відповідачем податкового зобовязання згідно оскаржуваного податкового повідомлення-рішення №0007622310/1 від 18.01.2005 року у звязку із порушенням позивачем ст.15, п.7.2.1. п.7.2. ст.7 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств” не відповідає вимогам чинного законодавства.

Щодо правомірності нарахування штрафних санкцій відповідно до оскаржуваного податкового повідомлення-рішення № 0000032310/1 від 18.01.2005 року, у звязку із порушенням позивачем п. 13.6. ст. 13 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств”, суд встановив наступне.

Згідно з актом перевірки № 23-104/415 від 16.12.2004 року та поясненнями, наданими представниками відповідача у судовому засіданні, зміст порушення позивачем п. 13.6. ст. 13 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств” полягає у тому, що АТ “СК “АВАНТЕ” у 1 кварталі 2004 року здійснювало виплати у розмірі 1102000,00 грн. у межах договору про перестрахування ризиків на користь ПАТ “Рига Ре”, рейтинг фінансової надійності (стійкості) якого не відповідає п. 1 Вимог затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 15.10.03 р. №1640 та оподатковувало суми таких виплат за ставкою 0%.

Судом встановлено, АТ “СК “АВАНТЕ” на виконання зобовязання перед АТ ПК “Рига Ре” зі сплати перестрахувальної премії за договором про співпрацю в області факультативного перестрахування № 169 від 05.03.02 р. та ковер-нотами: № 105/17-Р від 30.12.03 р., № 103/17-Р від 30.12.03 р., № 92/17-Р від 08.10.03 р., № 99/15-Р від 21.11.03 р., № 100/20-Р від 02.12.03 р., № 102/20-Р від 11.12.03 р., № 104/17-Р від 03.12.03 р., № 101/20-Р від 02.12.03 р., № 91-1/20-Р від 03.10.03 р., № 91/20-Р від 03.10.03 р., № 91Azot/20-Р від 07.10.03 р., № 92/09-Р від 09.10.03 р., № 92А/17-Р від 03.10.03 р., № 93-1/09-Р від 03.10.03 р., № 94/09-Р від 31.10.03 р., № 94/15-Р від 03.11.03 р., № 95/20-Р від 03.11.03 р., № 96/09-Р від 03.11.03 р., № 97/09-Р від 03.11.03 р., № 98/09-Р від 03.11.03 р., № 99/09-Р від 03.11.03 р. передано простий вексель №80351652231338 на суму 206776,80 доларів США, що підтверджується актом приймання-передачі векселів від 30.12.2003 року та актом звірки від 30.12.2003 року.

Згідно з ч.1, 3 ст. 4 Закону України “Про обіг векселів в Україні” від 05.04.2001р. № 2374-ІІІ, видавати переказні і прості векселі можна лише для оформлення грошового боргу за фактично поставлені товари, виконані роботи, надані послуги. Умова щодо проведення розрахунків із застосуванням векселів обов'язково відображається у відповідному договорі, який укладається в письмовій формі. У разі видачі (передачі) векселя відповідно до договору припиняються грошові зобовязання щодо платежу за цим договором та виникають грошові зобовязання щодо платежу за векселем.

Вексель було видано АТ “СК “АВАНТЕ” за надану послугу з перестрахування згідно вказаними ковер-нотами, що визначені у акті звірки від 30.12.2003 року. Розрахунок векселями передбачено п. 5.1. договору про співпрацю в області факультативного перестрахування № 169 від 05.03.2002 р., відповідно до якого укладались ковер-ноти (т.6 а.с.11). Таким чином, з моменту передачі векселя заборгованість АТ “СК “АВАНТЕ” перед АТ ПК “Рига Ре” зі сплати перестрахувальної премії є погашеною.

31.12.2003 року між АТ ПК “Рига Ре”та АТ “СК “АВАНТЕ” було укладено угоду про зміну порядку розрахунків по виконаним зобовязанням, відповідно до якої АТ “СК “АВАНТЕ”взяло на себе зобовязання, у випадку повернення векселя, прийняти його та сплатити АТ ПК “Рига Ре” грошові кошти в сумі зобовязання, на виконання якого був переданий вексель (т.6 а.с.41).

Згідно з актом приймання-передачі векселів від 31.12.2003 року АТ ПК “Рига Ре” вексель було повернуто, а АТ “СК “АВАНТЕ” сплачено, на виконання угоди від 31.12.2003 року, грошові кошти у сумі зобовязання за векселем у розмірі 1102000,00 грн. грн. (т.6 а.с.39).

У пункті 13.6. ст.13. Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств” у редакції, що була чинною на момент здійснення виплати АТ “СК “АВАНТЕ”, передбачено, що страховики (інші резиденти), які здійснюють виплати у межах договорів страхування або перестрахування ризиків (у тому числі страхування життя) на користь нерезидентів, зобов'язані оподатковувати суми такого страхування або перестрахування таким чином:

а) при страхуванні або перестрахуванні ризику у страховиків та перестраховиків - нерезидентів, рейтинг фінансової надійності (стійкості) яких відповідає вимогам, встановленим Кабінетом Міністрів України на підставі прилюдного оголошення рейтингів таких компаній, - за ставкою 0 відсотків;

б) в інших випадках - за ставкою 15 відсотків від суми таких виплат за власний рахунок”.

Враховуючи, що з моменту видачі векселя зобовязання за договором про співпрацю в області факультативного перестрахування №169 від 05.03.2002 р. та вказаними ковер-нотами припинилось та виникло зобовязання за простим векселем №80351652231338, сплата грошових коштів за угодою від 31.12.2003 р. АТ “СК “АВАНТЕ” не є виплатою в межах договору перестрахування, а є сумою погашення векселя.

Відповідно до оборотно-сальдових відомостей АТ “СК “АВАНТЕ”, станом на 31.12.2003 р. по субрахунку 63.2 кредиторська заборгованість перед АТ ПК “Рига Ре” відсутня, у той час як обліковується кредиторська заборгованість по субрахунку 68.53 у розмірі заборгованості за векселем №80351652231338 в сумі 206776,8 доларів або 1102430,51 грн. Згідно з “Планом рахунків бухгалтерського обліку активів, капіталу, зобовязань і господарських операцій підприємств і організацій”, затвердженим наказом Міністерства фінансів України від 30.11.99 р. №291, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України від 21.12.99 р. за № 892/4185, по субрахунку 632 обліковуються розрахунки з іноземними постачальниками, а по субрахунку 685 розрахунки з іншими кредиторами. Таким чином, згідно з даними бухгалтерського обліку АТ “СК “АВАНТЕ” станом на 31.12.2003 р. відсутня заборгованість за ковер-нотами, за якими було видано вексель, та обліковується зобовязання за таким векселем.

Доводи відповідача про те, що у звіті про виплачені доходи, утримання та внесення до бюджету податку на доходи нерезидентів, який був поданий АТ “СК “АВАНТЕ” за 1 квартал 2004 року, сума у розмірі 1102000,00 грн. відображена у рядку суми виплат у межах договорів страхування або перестрахування ризиків, суд не бере до уваги, з огляду на пояснення представників позивача про те, що у звіті була допущена технічна помилка, яка виправлена у наступному звіті за 1 півріччя 2004 року, що поданий з прочерком у рядку “Сума виплат у межах договорів страхування або перестрахування”. Відповідна помилка виправлена і у декларації, поданій за перше півріччя 2004 року, де у рядку 05.2 “Самостійне виявлення помилок за результатами минулих періодів” вказана сума 1102000,00 грн.

Суд також не бере до уваги доводи відповідача про здійснення виплат у межах договору перестрахування із посиланням на звіт про виплачені доходи, утримання та внесення до бюджету податку на доходи нерезидентів, який був поданий АТ “СК “АВАНТЕ” за 1 квартал 2004 року, оскільки зазначені доводи спростовані належними доказами, наданими позивачем, а саме первинними документами - актом приймання-передачі векселів від 30.12.2003 року, актом звірки від 30.12.2003 року та угодою про зміну порядку розрахунків по виконаним зобовязанням від 31.12.2003 року, які укладені між АТ “СК “АВАНТЕ” та АТ ПК “Рига Ре”, даними бухгалтерського обліку АТ “СК “АВАНТЕ”, які свідчать про те, що виплата АТ “СК “АВАНТЕ” на користь АТ ПК “Рига Ре” у першому кварталі 2004 року на суму 1102000,00 грн. здійснена не в межах договору перестрахування.

Щодо посилання на договір перестрахування №169 від 05.03.2002 р. у платіжних дорученнях, відповідно до яких АТ “СК “АВАНТЕ” перераховувало кошти на користь АТ ПК “Рига Ре” у першому кварталі 2004 року, суд зазначає, що відповідно до п. 1 Постанови Правління Національного банку України від 30.12.2003 р. №597, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 05.02.04 р. за № 159/8758 “Про переказування коштів у національній та іноземній валюті на користь нерезидентів за деякими операціями”, підставою для переказування коштів у іноземній валюті за векселями виданими нерезидентам, є, окрім векселя, договір, розрахунок за яким здійснено векселем.

Відповідно до п. 13.2. ст. 13 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств” резидент, що здійснює на користь нерезидента будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в гривнях), крім доходів, зазначених у пунктах 13.3-13.6, зобов'язаний утримувати податок з таких доходів, зазначених у пункті 13.1 цієї статті, за ставкою у розмірі 15 відсотків від їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачене нормами міжнародних угод, які набрали чинності.

На момент здійснення АТ “СК “АВАНТЕ” виплати на користь нерезидента АТ ПК “Рига Ре”, була чинною для України Конвенція між Урядом України і Урядом Латвійської Республіки про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доход і на майно, яку ратифіковано Законом України № 331/96-ВР від 12.07.96 р.

Частиною 1 ст. 2 Конвенції визначено, що ця Конвенція застосовується до податків на доходи і на майно, що стягуються від імені Договірної Держави або її політико-адміністративних підрозділів, або місцевих органів влади, незалежно від способу їх стягнення.

Відповідно до ч. 3 ст. 2 Конвенції, її дія поширюється на податок на прибуток в Україні.

У ст. 7 Конвенції визначено, що прибуток підприємства Договірної Держави оподатковується тільки у цій Державі.

Постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2001 року № 470, яка діяла на час виникнення спірних правовідносин, затверджено Порядок звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України згідно з міжнародними договорами України про уникнення подвійного оподаткування.

Відповідно до п. 1, 2 зазначеного Порядку, цей порядок визначає процедуру звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України згідно з міжнародними договорами України про уникнення подвійного оподаткування, які набрали чинності в установленому порядку (далі - міжнародні договори), та відшкодування (повернення) сум податку, надміру сплачених на території України. Дія цього Порядку поширюється на резидентів інших ніж Україна країн, з якими укладено міжнародні договори, що набрали чинності в установленому порядку (далі - нерезиденти), та осіб, які виплачують доходи нерезидентам із джерелом їх походження з України.

Згідно п. 4 Порядку звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір (далі - довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором.

Оскільки судом встановлено, що АТ ПК “Рига Ре” є резидентом Латвійської Республіки, що підтверджується наданою позивачем відповідними довідками від 12.02.2003 р. та від 23.03.2004 р. (т.6 а.с. 42, 43), прибуток, отриманий від АТ “СК “АВАНТЕ” згідно з угодою про зміну порядку розрахунків по виконаним зобовязанням від 31.12.2003 р., підлягає оподаткуванню у Латвійській Республіці.

Таким чином, позивач за наявності довідки щодо того, що АТ ПК “Рига Ре” є резидентом Латвійської Республіки в розумінні договору про уникнення подвійного оподаткування між Україною та Латвійською Республікою, мав право на звільнення від оподаткування доходів, виплачених АТ ПК «Рига Ре»у погашення виданого векселя.

З огляду на зазначене, суд дійшов висновку про відсутність факту порушення АТ “СК “АВАНТЕ” п. 13.6. ст. 13 Закону України “Про оподаткування прибутку підприємств”.

Враховуючи вищевикладене, нарахування Дергачівською МДПІ податкових зобовязань та штрафних санкцій відповідно до податкового повідомлення-рішення № 0007622310/1 від 18.01.2005 р., а також штрафних санкцій відповідно до податкового повідомлення-рішення № 0000032310/1 від 18.01.2005 р. є безпідставним і необґрунтованим.

За таких обставин, прийняті Дергачівською міжрайонною державною податковою інспекцією Харківської області податкові повідомлення-рішення № 0007622310/1 від 18.01.2005 року та № 0000032310/1 від 18.01.2005 року є протиправними і такими, що підлягають скасуванню.

Беручи до уваги висновки суду про протиправність прийняття відповідачем податкових повідомлень-рішень № 0007622310/1 від 18.01.2005 року та № 0000032310/1 від 18.01.2005 року, є незаконною та підлягає скасуванню і перша податкова вимога №1/40 від 09.02.2005 року про сплату податкового зобовязання, визначеного вказаним податковим повідомленням-рішенням за № 0007622310/1. Також підлягає скасуванню прийняте Дергачівською міжрайонною державною податковою інспекцією Харківської області рішення про результати розгляду скарги № 294/25-010 від 16.02.2005 року на податкове повідомлення-рішення за № 0000032310/1.

На підставі викладеного, суд дійшов висновку про те, що позовні вимоги позивача є обґрунтованими та правомірними, а тому позов підлягає задоволенню у повному обсязі.

Керуючись ст. ст. 2, 8-14, 71, 72, 94, 160-163, 167, 186 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Адміністративний позов Приватного акціонерного товариства "Страхова компанія "Аванте" до Дергачівської міжрайонної державної податкової інспекції Харківської області, за участю прокуратури Харківської області про скасування податкових повідомлень-рішень, рішення за результатами розгляду скарги, податкової вимоги задовольнити в повному обсязі.

Скасувати податкове повідомлення-рішення Дергачівської міжрайонної державної податкової інспекції Харківської області № 0007622310/1 від 18.01.2005 року.

Скасувати податкове повідомлення-рішення Дергачівської міжрайонної державної податкової інспекції Харківської області № 0000032310/1 від 18.01.2005 року.

Скасувати рішення Дергачівської міжрайонної державної податкової інспекції Харківської області про результати розгляду скарги № 294/25-010 від 16.02.2005 року.

Скасувати податкову вимогу Дергачівської міжрайонної державної податкової інспекції Харківської області № 1/40 від 09.02.2005 року.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Харківського апеляційного адміністративного суду через Харківський окружний адміністративний суд шляхом подачі апеляційної скарги протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі застосування судом частини третьої статті 160 цього Кодексу, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Постанова виготовлена у повному обсязі 30.06.2011 року.

Головуючий суддя Л.М. Мар'єнко

СуддяО.В. Білова

СуддяР.В. Мельников