Постанова № 15931336, 26.05.2011, Львівський апеляційний господарський суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

____________________

ПОСТАНОВА

26.05.11 Справа № 2/69

Львівський апеляційний господарський суд, в складі колегії:

головуючого-судді: Якімець Г.Г.,

суддів: Зварич О.В.,

Юрченка Я.О.,

при секретарі Горбач Ю.Б.,

за участю представників:

від позивача –Півторак В.М.

від відповідача –Назарко Я.Г., Сердученко Ж.Г.

від скаржника –Рацин Р.Р.

Розглядається апеляційна скарга Тернопільської об’єднаної державної податкової інспекції, вих.№14020/7/10-015/1030 від 19.03.2011 року

на рішення господарського суду Чернівецької області від 18.02.2011 року, суддя Паскарь А.

у справі № 2/69

за позовом Дочірнього підприємства «Зодчий»Товариства з обмеженою відповідальністю «Ореол-ЛТД», м.Тернопіль

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Родничок», с.Бояни

про стягнення 5453164,99 грн.

в с т а н о в и в :

рішенням господарського суду Чернівецької області від 18.02.2011 року по справі №2/69 відмовлено в задоволенні позову ДП «Зодчий»ТзОВ «Ореол-ЛТД»про стягнення з ТзОВ «Родничок»- 5453164,99 грн.

Суд у рішенні посилаючись на положення ст.ст.627, 628, 837 ЦК України, ст.ст.318, 323 ГК України зазначає, що підписаний 08.06.2007 року сторонами договір № 08-2007 генерального підряду на капітальне будівництво комплексу багатоповерхових житлових будинків з відповідною інфраструктурою не містить усіх істотних умов та додатків, зокрема, проектно-кошторисної документації, складеної згідно з вимогами державних будівельних норм і стандартів та затвердженої у встановленому порядку, ризиків випадкового знищення або пошкодження об’єкта будівництва, зобов’язання щодо страхування об’єкта будівництва, двосторонніх актів про передачу замовником генпідряднику будівельного майданчика, про початок будівельних робіт тощо, а відтак такий є неукладеним, у зв’язку з чим ніяких правових наслідків для сторін, у тому числі будь-яких прав та зобов’язань, не породжує. Таким чином, суд з урахуванням того, що права та охоронювані законом інтереси позивача не могли і не були порушені, прийшов до висновку про відмову у задоволенні позову.

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, Тернопільська ОДПІ подала апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення господарського суду Чернівецької області від 18.02.2011 року по справі №2/69, прийняти нове рішення, яким позов задоволити. Зокрема, скаржник вказує на те, що рішення по даній справі суттєво вплинуло на інтереси держави та порушило права кредиторів у справі №11/Б-1099 про банкрутство ДП «Зодчий»ТзОВ «Ореол ЛТД». Скаржник посилаючись на положення ст.ст.854, 876 ЦК України, ст.ст.193, 224, 323ГК України, зазначаючи про наявність дозволу на виконання загально-будівельних робіт №261 від 03.08.2007 року, а також підписаних між сторонами актів виконаних робіт, довідки про вартість виконаних робіт, вважає правомірними позовні вимоги ДП «Зодчий»ТзОВ «Ореол-ЛТД». Поряд з цим, на думку скаржника, судом безпідставно визнано неукладеним договір по справі про стягнення заборгованості.

Представник скаржника (Тернопільської ОДПІ) в судовому засіданні вимоги апеляційної скарги підтримав, просив задоволити в повному обсязі. На виконання вимог ухвали Львівського апеляційного господарського суду від 05.05.2011 року, Тернопільською ОДПІ доказів проведення перевірок ДП «Зодчий»ТзОВ «Ореол ЛТД»за період з 30.09.2007 року по даний час не представлено. Остання перевірка позивача ДПІ проводилась у 2008 році з питань дотримання вимог податкового валютного та іншого законодавства за період з 01.10.2004 року по 30.09.2007 року, про що складено акт № 3283/23-09/31462737 від 17.03.2008 року (арк. справи 51- 73). Тобто, період після укладення договору між позивачем та відповідачем за №08-2007 від 08.06.2007 року перевірявся податковими органами лише два місяці. Таким чином, акт перевірки Тернопільської ОДПІ діяльності позивача на протязі двох місяців після укладення договору не може бути доказом виконання позивачем умов договору.

Представник позивача в судовому засіданні просив задоволити вимоги апелянта.

Представники відповідача в судовому засіданні проти вимог апеляційної скарги заперечили, з підстав наведених у відзиві на апеляційну скаргу, просили оскаржуване рішення залишити без змін. Зокрема, вказували на відсутність заборгованості у ТзОВ «Родничок»перед ДП «Зодчий ТзОВ «Ореол-ЛТД», а також, що позивачем роботи для відповідача не виконувались, уповноваженим представником ТзОВ «Родничок»акти виконаних робіт форми КБ-2в та довідки про вартість виконаних робіт форми КБ-3 за серпень 2007 року не підписувались, прізвища осіб, які їх підписали у вказаних документах відсутні. Одночасно, звертали увагу суду на те, що позивачу 21.03.2005 року Тернопільською облдержадміністрацією видано ліцензію на будівельну діяльність, пов’язану із зведенням несучих конструкцій, будівництвом та монтажем інженерних та транспортних мереж терміном на 5 років, однак в переліку видів робіт відсутній дозвіл на будівництво висотних споруд в сейсмічних районах, яким є будівництво групи багатоповерхових житлових будинків з об’єктами соцкультпобуту в межах вулиць Буковинської –Герцена в м.Чернівці. Разом з цим, посилаючись на ст.14 Закону України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності», згідно якої господарська діяльність на підставі ліцензії, виданої органом ліцензування, яким є місцевий орган виконавчої влади або спеціально уповноважений виконавчий орган рад, здійснюється на території відповідної адміністративно-територіальної одиниці, звертали увагу суду на те, що ДП «Зодчий»ТзОВ «Ореол-ЛТД»дозвіл на виконання будівельних робіт з будівництва групи багатоповерхових житлових будинків з об’єктами соцкультпобуту в межах вулиць Буковинської –Герцена в м.Чернівці в серпні 2007 року не видавався, а в серпні 2007 року ТзОВ «Родничок»одержало дозвіл на роботи підготовчого періоду для ТзОВ «Ока Енержі».

Суд, заслухавши пояснення представників скаржника та сторін, розглянувши доводи апеляційної скарги та дослідивши наявні докази по справі, вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з наступного:

Як встановлено судом та вбачається з матеріалів справи, 08.06.2007 року між ТзОВ «Родничок»(в тексті договору –замовник), в особі генерального директора Семенюка Івана Васильовича та ДП «Зодчий»(в тексті договору –генеральний підрядник), в особі директора Соколика Олександра Олексійовича підписано договір №08-2007 на капітальне будівництво, який скріплено відтисками печаток сторін та відповідно до умов якого позивач, як генеральний підрядник, зобов’язався власними та/або залученими силами та засобами збудувати в період з 11.06.2007р. по 11.08.2008р. і передати позивачеві комплекс багатоповерхових житлових будинків з будівлями соцкультпобуту по вул. Буковинській, 62 у м. Чернівцях. Відповідач (замовник) зобов’язувався надати позивачеві будівельний майданчик, передати в установленому сторонами порядку затверджену проектно-кошторисну документацію, забезпечити безперервне і своєчасне фінансування будівництва об’єкта, прийняти збудований об'єкт та оплатити вартість будівельних робіт.

Стаття 11 Цивільного кодексу України вказує, що цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки, й серед підстав виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, передбачає договори та інші правочини.

Як зазначено в ст. 174 ГК України, господарські зобов'язання можуть виникати, зокрема, із господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Статтею 627 ЦК України передбачено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Згідно приписів частин 1,2,3 ст.180 ГК України, зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов'язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов'язкові умови договору відповідно до законодавства. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Згідно із ч.1 ст.638 ЦК України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

У відповідності до ч. ч. 1, 2 ст. 875 ЦК України за договором будівельного підряду підрядник зобов'язується збудувати і здати у встановлений строк об'єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов'язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов'язок не покладається на підрядника, прийняти об'єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх. Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель, споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов'язаних з місцезнаходженням об'єкта.

Згідно із ч.1,3 ст.837 ЦК України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов'язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов'язується прийняти та оплатити виконану роботу. Для виконання окремих видів робіт, встановлених законом, підрядник (субпідрядник) зобов'язаний одержати спеціальний дозвіл.

Статтею 318 Господарського кодексу України передбачено, що за договором на капітальне будівництво одна сторона (підрядник) зобов'язується своїми силами і засобами на замовлення другої сторони (замовника) побудувати і здати замовникові у встановлений строк визначений договором об'єкт відповідно до проектно-кошторисної документації або виконати зумовлені договором будівельні та інші роботи, а замовник зобов'язується передати підряднику затверджену проектно-кошторисну документацію, надати йому будівельний майданчик, прийняти закінчені будівництвом об'єкти та оплатити їх. Частиною 5 зазначеної статті встановлено, що договір підряду на капітальне будівництво повинен передбачати: найменування сторін; місце і дату укладення; предмет договору (найменування об'єкта, обсяги і види робіт, передбачених проектом); строки початку і завершення будівництва, виконання робіт; права і обов'язки сторін; вартість і порядок фінансування будівництва об'єкта (робіт); порядок матеріально-технічного, проектного та іншого забезпечення будівництва; режим контролю якості робіт і матеріалів замовником; порядок прийняття об'єкта (робіт); порядок розрахунків за виконані роботи, умови про дефекти і гарантійні строки; страхування ризиків, фінансові гарантії; відповідальність сторін (відшкодування збитків); урегулювання спорів, підстави та умови зміни і розірвання договору.

Порядок укладення та виконання договорів підряду на проведення робіт з нового будівництва, реконструкції будівель і споруд та технічного переоснащення діючих підприємств (капітальне будівництво об'єктів), а також комплексів і видів робіт, пов'язаних із будівництвом об'єктів визначений загальними умовами укладення та виконання договорів підряду у капітальному будівництві, які прийняті відповідно до положень Цивільного кодексу України та затверджені постановою Кабінету Міністрів України N 668 від 01.08.2005.

Разом з тим, частиною 1 ст.323 ГК України передбачено, що договори підряду (субпідряду) на капітальне будівництво укладаються і виконуються на загальних умовах укладання та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених Кабінетом Міністрів України, відповідно до закону.

Відповідно до пункту 2 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабміну України від 01.08.2005 року № 668 - ці умови є обов'язковими для врахування під час укладення та виконання договорів підряду у будівництві незалежно від джерел фінансування робіт, а також форми власності замовника та підрядника (субпідрядників).

У пункті 3 Загальних умов наведено визначення поняття "проектна документація", відповідно до якого це текстові та графічні матеріали, затверджені в установленому порядку, якими визначаються містобудівні, об'ємно-планувальні, архітектурні, конструктивні, технічні та технологічні рішення, а також кошториси об'єкта будівництва, та визначення поняття "кошторисна документація", відповідно до якого це кошториси та інші документи, пов'язані зі складанням (розрахунки, обґрунтування, пояснення, відомості про ресурси тощо) і необхідні для визначення кошторисної вартості будівництва та договірної ціни. Цим же пунктом Загальних умов встановлено, що договір підряду окрім складання та узгодження між сторонами самого тексту договору підряду передбачає складання та погодження договірної документації, до складу якої входять проектна, кошторисна, тендерна документація, тендерні пропозиції, акцепт тендерної пропозиції, повідомлення, запити, претензії тощо), які встановлюють, конкретизують, уточнюють або змінюють умови договору підряду.

Пунктом 5 Загальних умов визначено, що істотними умовами договору підряду є: найменування та реквізити сторін; місце і дата укладення договору підряду; предмет договору підряду; договірна ціна; строки початку та закінчення робіт (будівництва об'єкта); права та обов'язки сторін; порядок забезпечення виконання зобов'язань за договором підряду; умови страхування ризиків випадкового знищення або пошкодження об'єкта будівництва; порядок забезпечення робіт проектною документацією, ресурсами та послугами; порядок залучення субпідрядників; вимоги до організації робіт; порядок здійснення замовником контролю за якістю ресурсів; умови здійснення авторського та технічного нагляду за виконанням робіт; джерела та порядок фінансування робіт (будівництва об'єкта); порядок розрахунків за виконані роботи; порядок здачі-приймання закінчених робіт (об'єкта будівництва); гарантійні строки якості закінчених робіт (експлуатації об'єкта будівництва), порядок усунення недоліків; відповідальність сторін за порушення умов договору підряду; порядок врегулювання спорів; порядок внесення змін до договору підряду та його розірвання. У договорі підряду сторони можуть передбачати інші важливі для регулювання взаємовідносин умови.

Як відзначено господарським судом, визначення понять і термінів сторони зазначили у статті 1 договору №08-2007 генерального підряду на капітальне будівництво від 08.06.2007 року. Зокрема, договір ними визначений як договір генерального підряду на капітальне будівництво, підписаний замовником і генеральним підрядником з усіма додатками; під проектно-кошторисною документацією слід розуміти сукупність документальних матеріалів, необхідних для будівництва об’єкта, які містять креслення, макети, схеми, розрахунки, кошториси, обґрунтування прийнятих рішень, які пройшли державну експертизу та затверджені у встановленому порядку; будівельним майданчиком являється земельна ділянка, яка відведена у встановленому порядку під забудову і спорудження об’єкта; додаток сторонами визначений як додатки до договору, які є його невід’ємними частинами, а істотними умовами належить вважати усі умови договору, визнанні істотними за законом і необхідні для договорів підряду в капітальному будівництві, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін досягнуто згоди.

Певні істотні умови договору містяться в окремих його пунктах. Так, пунктом 3.2 договору передбачено, що на виконання всіх робіт, передбачених пунктом 2.2 договору, складається кошторис, в якому визначається їх вартість. Кошторис є невід'ємною частиною договору. Вимоги щодо проектної документації сторони виклали в пунктах 7.1-7.6 договору, з яких вбачається, що проектна документація визначає обсяг і зміст робіт та інші вимоги, які ставляться до робіт. Замовник зобов’язаний забезпечити своєчасну розробку, затвердження і передачу генпідряднику в 4-х примірниках проектної документації. Обсяг проектної документації, її склад та строки передачі передбачаються сторонами в додатках до договору. Проектна документація повинна бути складена згідно з вимогами державних будівельних норм і стандартів, затверджена у встановленому порядку вважається переданою своєчасно, якщо вона передана до початку виконання робіт, а її передача оформлюється актом, який підписується сторонами. Надання замовником неналежно оформленої чи некомплектної документації прирівнюється до її ненадання.

Згідно із п.69 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабміну України від 01.08.2005 року № 668 будівельний майданчик (фронт робіт) надається підряднику замовником в порядку, визначеному договором підряду, і оформлюється відповідним актом. Організація виконання робіт повинна відповідати проектно-технологічній документації (проект організації будівництва та проект виконання робіт), склад і зміст якої визначається нормативними документами та договором підряду.

В пунктах 8.2, 8.3 договору №08-2007 генерального підряду на капітальне будівництво від 08.06.2007 року передбачено, що замовник оформляє і передає генпідряднику інші необхідні для використання будівельного майданчика документи і в строк до трьох днів до визначеного цим договором початку робіт передає їх генпідряднику. Замовник у триденний термін до дати початку виконання робіт надає генпідряднику будівельний майданчик розміром 17000 м кв. для розміщення необхідних матеріалів, устаткування, будівельної техніки, тимчасових споруд, про що сторонами складається двосторонній акт, а також забезпечує підключення електроенергії, теплоносіїв, води.

Згідно із п.п 10.1, 10.7, 10.8 договору, генпідрядник зобов’язаний виконувати роботи відповідно до вимог проектно-кошторисної документації, будівельних норм та правил календарного плану, погодженого із замовником та субпідрядними організаціями. Обов’язком генпідрядника є ведення всієї виконавчої документації, що передбачена діючими нормами та правилами. Замовник має право перевіряти правильність її ведення, вимагати своєчасного та якісного заповнення. Головним документом, що відображає хід будівництва від початку виконання робіт до їх закінчення, є журнал виконання робіт. Сторони визначають форму, зміст та порядок ведення журналу, контроль за його заповненням з боку замовника.

У п.39 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабміну України від 01.08.2005 року № 668 (в редакції, яка діяла на момент укладення договору) ризик випадкового знищення або пошкодження об'єкта будівництва до його прийняття замовником несе підрядник, крім випадків, коли це сталося внаслідок обставин, що залежали від замовника. У разі коли ризик виник унаслідок недоліків переданої підряднику проектної документації, прихованих недоліків матеріальних ресурсів, забезпечення якими здійснював замовник, використання замовником без згоди підрядника неприйнятих ним робіт (об'єкта будівництва), порушення замовником договірних зобов'язань щодо надання підряднику доступу до будівельного майданчика (фронту робіт) і забезпечення матеріальними ресурсами або інших залежних від замовника обставин, його несе замовник, якщо інше не встановлено договором підряду.

Проте, всупереч наведеного, сторонами умовами договору, а саме у п. 6.9 визначено, що ризик випадкового знищення або випадкового пошкодження матеріалів несе сторона, що надала матеріали.

Разом з тим, відповідно до п.44,45 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою Кабміну України від 01.08.2005 року № 668 (в редакції, яка діяла на момент укладення договору) підрядник, якщо інше не передбачено договором підряду, зобов'язаний укласти договір страхування ризиків випадкового знищення або пошкодження об'єкта будівництва. Страхування цих ризиків здійснюється відповідно до вимог Цивільного кодексу України та інших актів законодавства. Сторона, на яку покладається обов'язок щодо страхування ризиків випадкового знищення або пошкодження об'єкта будівництва, зобов'язана надати іншій стороні в порядку, встановленому договором підряду, докази укладення нею договору страхування, включаючи відомості про страховика, розмір страхової суми, застраховані ризики.

Відомостей про обов’язок генпідрядника укласти договір страхування ризиків випадкового знищення або пошкодження об'єкта будівництва договір не містить та доказів про надання відповідачеві укладеного договору страхування з визначенням застрахованих ризиків та розміру страхової суми позивач не надав.

Положеннями статті 180 Господарського кодексу України встановлено, що зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов'язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов'язкові умови договору відповідно до законодавства. Господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода.

У разі якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних умов господарського договору, такий договір вважається неукладеним (таким, що не відбувся) (положення частини восьмої статті 181 Господарського кодексу України).

Враховуючи наведене, господарський суд Чернівецької області правомірно дійшов висновку, що договір № 08-2007 генерального підряду на капітальне будівництво комплексу багатоповерхових житлових будинків з відповідною інфраструктурою від 08.06.2007 року є неукладеним, у зв’язку з чим ніяких правових наслідків для сторін, у тому числі будь-яких прав та зобов’язань, не породжує, оскільки в порушення наведених вище норм, не містить усіх істотних умов та додатків, зокрема, проектно-кошторисної документації, складеної згідно з вимогами державних будівельних норм і стандартів та затвердженої у встановленому порядку, ризиків випадкового знищення або пошкодження об’єкта будівництва, зобов’язання щодо страхування об’єкта будівництва, двосторонніх актів про передачу замовником генпідряднику будівельного майданчика, про початок будівельних робіт тощо.

За таких обставин, суд вважає, що при прийнятті оскаржуваного рішення господарський суд повно і всебічно перевірив всі обставини справи, дав належну правову оцінку зібраним у справі доказам та прийняв законне і обґрунтоване рішення.

Враховуючи наведене, доводи скаржника про скасування рішення місцевого суду є безпідставними.

Рішення місцевого суду прийняте у відповідності з вимогами діючого законодавства, а тому підстав для його скасування апеляційний суд не вбачає.

Керуючись ст.ст.101,103,105 ГПК України, суд,

постановив:

Рішення господарського суду Чернівецької області від 18.02.2011 року по справі №2/69 залишити без змін, а апеляційну скаргу Тернопільської об’єднаної державної податкової інспекції без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку.

Матеріали справи повернути в місцевий господарський суд.

Головуючий-суддя: Якімець Г.Г.

Судді: Зварич О.В.

Юрченко Я.О.