Рішення № 14757549, 05.04.2011, Господарський суд Вінницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

21036, м. Вінниця, Хмельницьке шосе, 7 тел. 66-03-00, 66-11-31 http://vn.arbitr.gov.ua

_________________

І м е н е м У к р а ї н и

РІШЕННЯ

05 квітня 2011 р. Справа 12/151-10

за позовом ОСОБА_1, м. Вінниця

ОСОБА_2, м. Вінниця

до товариства з обмеженою відповідальністю «Авангард 5», м. Вінниця

до ОСОБА_3, м. Вінниця

до Виконавчого комітету Вінницької міської ради, м. Вінниця

про визнання недійсними рішень загальних зборів від 26.06.2007р.

та скасування запису в державному реєстрі

Головуючий суддя В. Матвійчук

Судді Т. Лабунська

О. Банасько

при секретарі судового засідання Т. Павловій, за участю представників:

від І позивача ОСОБА_1, ОСОБА_4 за довіреністю № 1417

від 18.06.2010р.,

від ІІ позивача ОСОБА_2,

від І відповідача О. Прилипко за довіреністю б/н від 16.11.2010р.,

від ІІ відповідача ОСОБА_3, ОСОБА_7 за довіреністю № 2308 від 05.10.2010р.,

від ІІІ відповідача не зявився.

СУТЬ СПОРУ:

Громадяни ОСОБА_1 та ОСОБА_2 звернулися до господарського суду з позовом про визнання недійсними рішення загальних зборів засновників ТОВ «Авангард 5»від 26.06.2007р. про звільнення ОСОБА_1 з посади директора та призначення директором ОСОБА_3 оформлених протоколом № 3 від 26.06.2007р. з моменту їх проведення та про зобов'язання державного реєстратора Виконавчого комітету Вінницької міської ради скасувати запис № 1 від 26.06.2007р. до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців з моменту його вчинення.

Позовні вимоги мотивовано тим, що 10.10.2003р. фізичними особами ОСОБА_9 разом з ОСОБА_10, ОСОБА_2, ОСОБА_11 та ОСОБА_3 засновано юридичну особу товариство з обмеженою відповідальністю «Авангард 5».

На підставаі протоколу № 1 від вересня 2003 року загальними зборами засновників товариства директором товариства було обрано ОСОБА_1.

В порушення норм законодавства та положень Статуту товариства рішенням загальних зборів засновників товариства від 26.06.2007р., яке оформлено протоколом № 3, звільнено ОСОБА_1 з посади директора та призначено директором ОСОБА_3. Також спірним рішенням, яке оформлене протоколом № 7 від 18.06.2007р. ТОВ «Авангард»виступив поручителем за ТОВ ПКФ «ЛЛД» в АКІБ «УкрСиббанк»та передав в заставу, з метою забезпечення кредиту майно, а саме цілісний майновий комплекс цегельного заводу, розташованого в с. Іванівка Вінницького району Вінницької області по вул. Лисовського, 43.

При цьому, про проведення загальних зборів засновників не було повідомлено в установлено Законом та Статутом порядку.

Окрім того, позивачами наголошується, що підписи голови загальних зборів засновників ТОВ «Авангард 5»від 26.06.2007р. на протоколах зборів № 3 та № 7, ОСОБА_10 не належать, він їх власноручно не вчиняв, на збори не викликався та не був на них присутній.

Відповідач ТОВ «Авангард 5»у відзиві позовні вимоги визнає в повному обсязі та вказує, що при проведенні загальних зборів ТОВ «Авангард 5»порушено порядок скликання та проведення зборів. В книзі протоколів про проведення зборів 26.06.2007р. запис відсутній.

Відповідач ОСОБА_3 у відзиві заперечує проти позову посилаючи на те, що порушень Закону при скликанні та проведенні зборів не було, а тому збори вважаються такими, що відбулися.

Окрім того, ОСОБА_3 подано заяву від 16.11.2010р. про застосування наслідків спливу строку позовної давності. Заяву мотивована тим, що спірні рішення прийнято у червня 2007 року, тоді як з позовом до суду позивачі звернулись лише в жовтні 2010 року, тобто за збігом трьох років.

В процесі розгляду справи позивачі уточнювали позовні вимоги та змінювали предмет позову. В заяві поданої до суду 03.02.2011р. про зміну позовних вимог, позивачі виклали позовні вимоги в такій редакції: визнати недійсними рішення загальних зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю «Авангард 5»про звільнення ОСОБА_1 з посади директора та призначення директором ОСОБА_3, оформлене протоколом № 3 загальних зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю «Авангард 5»від 26.06.2007р. та рішення загальних зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю «Авангард 5», про те щоб ТОВ «Авангард - 5»виступив поручителем за ТОВ ПКФ «ЛЛД» в АКІБ «УкрСиббанк»та передав в заставу, з метою забезпечення кредиту майно, а саме цілісний майновий комплекс цегельного заводу, розташованого в с. Іванівка Вінницького району Вінницької області по вул. Лисовського, 43, та щодо уповноваження на підписання договору іпотеки і інших документів, повязаних з оформлення даного кредитного договору ОСОБА_3, оформлене протоколом № 7 зборів засновників ТОВ «Авангард 5»від 18.06.2007р..

Позовні вимоги щодо відповідачів ОСОБА_3 та Виконавчого комітету Вінницької міської ради не підтримують та просять не розглядати.

05.04.2011р. позивачі подати заяву про відмову від позовних вимог до відповідачів ОСОБА_3 та Виконавчого комітету Вінницької міської ради.

Судом розяснено процесуальні наслідки їх дій.

В процесі розгляду справи судом призначено почеркознавчу експертизу, про що винесено ухвалу від 03.02.2011р..

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, оцінивши наявні у справі докази, в тому рахунку висновок почеркознавчої експертизи № 465/799 від 15.03.2011р., на засадах всебічного, повно і об'єктивного розгляду в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, судом встановлено наступне.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Авангард 5»засновано фізичними особами ОСОБА_1 разом з ОСОБА_10, ОСОБА_2, ОСОБА_11 та ОСОБА_3 згідно протоколу загальних зборів учасників № 1 від 26.09.2003р.

Згідно Статуту товариства, зареєстрованого наказом № 647-Р від 10.10.2003р. Реєстраційної палати Вінницької міської ради, його засновниками є ОСОБА_1, ОСОБА_10, ОСОБА_2, ОСОБА_11 та ОСОБА_3.

Згідно п. 3.1. Статуту Товариства статутний фонд ТОВ «Авангард 5» складає 100000 грн.. Частки у статутному фонді серед його учасників розподілені наступним чином:

-ОСОБА_1 25%;

-ОСОБА_10 18,75%;

-ОСОБА_2 18,75%;

-ОСОБА_11 18,75%;

-ОСОБА_3 18,75%.

Як вбачається з матеріалів справи, в червні 2007 року проведено загальні збори засновників товариства з обмеженою відповідальністю «Авангард 5» за результатами яких прийняті наступні рішення:

-про звільнення ОСОБА_1 з посади директора ТОВ «Авагрард-5»та призначення директором ТОВ «Авагрард-5» ОСОБА_3;

-про те, що ТОВ «Авангард-5»виступиє майновим поручителем за ТОВ ПКФ «ЛЛД» в АКІБ «УкрСиббанк»та передає в заставу, з метою забезпечення кредиту майно ТОВ «Авангард-5», а саме цілісний майновий комплекс цегельного заводу, розташованого в с. Іванівка Вінницького району Вінницької області по вул. Лисовського, 43. Уповноважено на підписання договору іпотеки і інших документів, повязаних з оформлення даного кредитного договору ОСОБА_3.

Вказані рішення оформлені протоколами відповідно № 3 від 26.06.2007р. та № 7 від 18.06.2007р..

Не погоджуючись з даними рішеннями позивачі просять визнати їх недійсними.

Беручи до уваги встановлені обставини, суд зважає на наступне.

Відповідно до ст. 116 Цивільного кодексу України, ст. 88 Господарського кодексу України та ст.10 Закону України «Про господарські товариства»встановлено, що учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом, брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі.

Згідно ч. 4 ст. 145 Цивільного кодексу України, черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються статутом товариства і законом.

Положеннями ч. 1, 5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства»визначено, що загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу.

Відповідно до п. 4.5, 4.6 Статуту Товариства збори засновників скликаються не менше одного разу на рік. Перед проведення зборів голова Товариства, або ініціатор проведення позачергових зборів, зобовязаний офіційно під розписку повідними кожного засновника про дату, час і місце проведення зборів, порядок денний. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до проведення зборів.

Згідно ч.4 ст.61 Закону України «Про господарські товариства»учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Так, виходячи з положень наведених норм учасники, що володіють більш як 20% (за Статутом 18%) голосів, мають право самостійно скликати позачергові загальні збори учасників лише у разі, якщо протягом 25 днів голова Товариства не виконав їх вимоги про скликання зборів.

Як свідчать матеріали справи, та підтверджено представниками сторін, позивачів не було повідомлено про проведення загальних зборів засновників, чим порушено положення наведених норм Закону та Статуту Товариства.

Статтею 60 Закону України «Про господарські товариства»визначено, що збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Недотримання вимог Статуту Товариства щодо повідомлення учасників про скликання Зборів та порядку прийняття рішення може бути підставою для визнання прийнятих на зборах рішень недійсними, оскільки це істотно впливає на здійснення співвласниками товариства своїх прав.

Пунктом 18 Постанови Пленуму Верховного суду України № 13 від 24.10.2008р. «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» визначено, що безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення.

Як вбачається з оскаржуваного рішення, оформленого протоколами № 3 від 26.06.2007р. та № 7 від 18.06.2007р., присутніми на загальних зборах були всі засновники Товариства.

Однак дана обставина не відповідає дійсності, оскільки як зясовано при розгляді справи, засновники Товариства ОСОБА_1, ОСОБА_10, ОСОБА_2, ОСОБА_11 не були повідомлені про час та місце проведення загальних зборів, та не були присутніми при їх проведенні.

Наведене також підтверджується висновком судово-технічної та почеркознавчої експертизи № 465/799, згідно з яким підпис від імені ОСОБА_10 голови зборів засновників ТОВ «Авангард 5» на протоколах зборів № 3 від 26.06.2007р. та № 7 від 18.06.2007р. виконано не самим ОСОБА_10, а іншою особою.

З викладене вище випливає, що збори засновників Товариства оформлені протоколами № 3 від 26.06.2007р. та № 7 від 18.06.2007р. проведено з порушенням порядку скликання та проведення зборів.

В силу ст. 32 Господарського процесуального кодексу України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення спору.

Відповідно до ст.ст. 34, 43 Господарського процесуального кодексу України докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили. Визнання однією стороною фактичних даних і обставин, якими інша сторона обґрунтовує свої вимоги або заперечення для господарського суду не є обовязковим.

За змістом статті 33 Господарського процесуального кодексу України, обов'язок доказування та подання доказів розподіляється між сторонами, виходячи з того, хто посилається на юридичні факти, які обґрунтовують його вимоги і заперечення.

Заперечення ОСОБА_3 не беруться судом до уваги, оскільки не знайшли свого підтвердження в матеріалах справи.

Щодо заяви останнього про застосування наслідків спливу строку позовної давності суд зауважує наступне.

Положеннями ст. 256 Цивільного кодексу України позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу.

Статтею 257 Цивільного кодексу України передбачено, що загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

Відповідно до ст. 260 Цивільного кодексу України позовна давність обчислюється за загальними правилами визначення строків, встановленими статтями 253 - 255 цього Кодексу.

Перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов'язано його початок (ст. 253 Цивільного кодексу України).

В силу п. 1 ст. 261 Цивільного кодексу України перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила.

При розгляді справи зясовано, що про існування протоколів № 3 від 26.06.2007р. та № 7 від 18.06.2007р. позивачам стало відомо в січні 2010 року при ознайомлені з матеріалами кредитної справи та матеріалами господарської справи № 6/111-10 за позовом ПАТ «УкрСиббанк»до ТОВ «Авангард 5»про звернення стягнення на іпотечне майно.

Таким чином, саме починаючи з цього часу почався перебіг позовної давності, а тому, позивачі звернувся з позовом в межах встановленого законом 3-річного строку.

Окрім того суд зважає на відмову позивачів від позовних вимог до ОСОБА_3 та Виконавчого комітету Вінницької міської ради.

Оцінивши подані докази, суд приймає дану відмову як таку, що не суперечить законодавству та не порушує чиї-небудь права і охоронювані законом інтереси, а тому провадження у справі в цій частині слід припинити.

Зважаючи на вищевикладене в його сукупності, суд дійшов висновку, що наведені вище позовні вимоги є обґрунтованими, відповідають фактичним обставинам, матеріалам справи та законодавству, а отже позов підлягає частковому задоволенню з відшкодуванням ОСОБА_1 понесені ним при звернені до суду судові витрати пропорційно задоволеним вимогам, за правилами ст.49 ГПК України.

Керуючись п. 4 ст. 80, ст.ст.43, 32, 33, 43, 49, 82, 84, 85, 115 Господарського процесуального кодексу України, -

В И Р І Ш И В:

1.Позов задовольнити частково.

2.Визнати недійсним рішення загальних зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю «Авангард 5»про звільнення ОСОБА_1 з посади директора та призначення директором ОСОБА_3, оформлене протоколом № 3 загальних зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю «Авангард 5»від 26.06.2007р..

3. Визнати недійсним рішення загальних зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю «Авангард 5», про те що ТОВ «Авангард - 5»виступив поручителем за ТОВ ПКФ «ЛЛД» в АКІБ «УкрСиббанк»та передав в заставу, з метою забезпечення кредиту майно, а саме цілісний майновий комплекс цегельного заводу, розташованого в с. Іванівка Вінницького району Вінницької області по вул. Лисовського, 43, та щодо уповноваження на підписання договору іпотеки і інших документів, повязаних з оформлення даного кредитного договору ОСОБА_3, оформлене протоколом № 7 зборів засновників ТОВ «Авангард 5»від 18.06.2007р..

4.Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю ««Авангард 5» (21100, м. Вінниця, проспект Юності, 61, код 32719104) на користь ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) 85 (вісімдесят пять) грн. - витрат зі сплати державного мита та 236 (двісті тридцять шість) грн. - витрат за інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

5. Провадження у справі в частині позовних вимог до відповідачів - ОСОБА_3

Олесандровича та Виконавчого комітету Вінницької міської ради припинити.

6. Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Повне рішення складено 08.04.2011р..

Головуючий суддя В. Матвійчук

Судді Т. Лабунська

О. Банасько

віддрук. прим.:

1 - до справи

2 - Виконавчий комітет Вінницької міської ради (вул. Соборна, буд. 59, м. Вінниця, 21000)