Постанова № 14640019, 29.03.2011, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"29" березня 2011 р.Справа № 17/907/07-НР(10)

Одеський апеляційний господарський суд у складі:

Головуючого судді Ліпчанської Н.В.

Суддів Андрєєвої Е.І., Мацюри П.Ф.

При секретарі Подуст Л.В.

За участю представників сторін:

від позивача - Татік Ю.М. по дов. б/н від 23.12.10р.

від відповідача - Дикарьова Т.В. по дов. № 37 від 01.06.10р.

Розглянувши апеляційну скаргу Державного підприємства „Дельта-Лоцман”

на рішення господарського суду Миколаївської області від 25.01.2011р.

у справі № 17/907/07-НР (10)

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю „Єрмак”

до Державного підприємства „Дельта-Лоцман”

про стягнення 12046755,60 грн. збитків, завданих видачею векселя в рахунок оплати робіт за договором підряду № 63П-05 від 05.09.2005р.; 36141 грн. збитків повязаних з опротестування векселя, 36141 грн. збитків повязаних з вчиненням виконавчого напису, 1108301,52 грн. збитків від інфляції, 376254,83 грн. 3-х відсотків річних, 50000 грн. державного мита, 118 грн. витрат на ІТЗ судового процесу.

Встановив:

В жовтні 2007р. ТОВ „Єрмак” звернулось до господарського суду Одеської області з позовною заявою до ДП „Дельта-лоцман” про стягнення 6968929 грн. майнової шкоди, заподіяної внаслідок здійснення відповідачем відвалу ґрунту від днопоглиблювальних робіт вздовж берегу острову Єрмаків.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 02.11.2007р. справу надіслано до господарського суду Миколаївської області за територіальною підсудністю відповідно до вимог ст. 15 ГПК України. (т.1 а.с.115)

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 28.01.2008р. зі справи № 17/907/07, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 20.03.2008р., у задоволенні позову відмовлено.

Постановою Вищого господарського суду України від 23.07.2008р. зазначене вище рішення та постанова скасовані, справу передано на новий розгляд до господарського суду першої інстанції.

При новому розгляді справи ТОВ „Єрмак” надало уточнення та доповнення до позовної заяви від 07.10.2008р., за якими позивач просив стягнути з ДП „Дельта-Лоцман” 13849300,17 грн., з яких: 12046755,60 грн. збитки, заподіяні в результаті виконання робіт з рекультивації земель ТОВ „Мейкер-М” на підставі договору підряду № 63П-05, 1603214,10 грн. - індекс інфляції та 3% річних 199430,47 грн. за період з жовтня 2007 року по жовтень 2008 року.

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 06.11.2008р. у справі №17/907/07-НР(08) у задоволенні позову ТОВ „Єрмак” до ДП „Дельта-Лоцман” про стягнення 6968929 грн. відмовлено.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 26.02.2009р. по справі №17/907/07-НР(08) рішення господарського суду Миколаївської області від 06.11.2008р. залишено без змін, а апеляційна скарга ТОВ „Єрмак” без задоволення.

Постановою Вищого господарського суду України від 06.10.2009р. касаційну скаргу ТОВ „Єрмак” задоволено частково, постанову Одеського апеляційного господарського суду від 26.02.2009р. та рішення господарського суду Миколаївської області від 06.11.2008р. скасовано, справу передано на новий розгляд до господарського суду Миколаївської області.

10.12.09р. ТОВ „Єрмак” надало до господарського суду Миколаївської області уточнення позовних вимог, в яких просило стягнути з відповідача 12119037,60 грн., з яких: 12046755,60 грн. збитки, завдані видачею векселю в рахунок оплати робіт за договором підряду № 63П-05, 36141,00 грн. збитки, повязані з опротестуванням векселя, 36141,00 грн. збитки повязані з вчиненням виконавчого напису.

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 25.03.2010р. по справі № 17/907/07-НР-НР(09) відмовлено у задоволенні позовної заяви ТОВ „Єрмак” до ДП „Дельта-Лоцман” про стягнення майнової шкоди в сумі 6968929 грн.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 01.06.2010р. рішення господарського суду Миколаївської області від 25.03.2010р. по справі №17/907/07-НР-НР(09) залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 28.09.2010р. касаційну скаргу ТОВ „Єрмак” задоволено частково, постанову Одеського апеляційного господарського суду від 01.06.2010р. та рішення господарського суду Миколаївської області від 25.03.2010р. скасовано, справу передано на новий розгляд до господарського суду Миколаївської області.

При новому розгляді справи в господарському суді першої інстанції, ТОВ "Єрмак" заявою від 24.12.2010р. уточнило позовні вимоги, просило суд стягнути з відповідача 12046755,60 грн. збитків, завданих видачею векселя в рахунок оплати робіт за договором підряду №63П-05 від 05.09.2005р.; 36141,00грн.збитків повязаних з опротестуванням векселя; 36141,00грн. збитків повязаних з вчиненням виконавчого напису; 1108301,52 грн. суму інфляційних нарахувань; 376254,83грн. 3% річних; 50000,00 грн. державного мита; 118,00грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідно до договору оренди від 22.10.2004 р. укладеного з Кілійською районною державною адміністрацією Одеської області, що зареєстрований в Одеській філії ДП "Одеський регіональний центр державного земельного кадастру" 28.10.2004р. за №04045220001, позивач є орендарем земельної ділянки (острів Єрмаків) загальною площею 2189,913 га.

В період з 06.08.2004р. по 01.09.2004 р. ДП "Дельта-Лоцман" проводило днопоглиблювальні роботи в районі острова Єрмаків землесосом "М-30" німецької компанії "Mobeus". Грунт від здійснених днопоглиблювальних робіт складувався на острові Єрмаків, внаслідок чого на острові виникли відвали цього ґрунту.

Оскільки ДП "Дельта-Лоцман" використовувало землі острова Єрмаків в своїй господарській діяльності по проведенню днопоглиблювальних робіт, то відповідач був зобовязаний здійснити роботи по рекультивації земель в місцях складування ґрунту після закінчення днопоглиблювальних робіт. Однак, ДП «Дельта-Лоцман" необхідні роботи з рекультивації місць складування ґрунту не здійснило, у звязку з чим позбавило позивача можливості використовувати належну йому земельну ділянку, за цільовим призначенням, згідно умов договору оренди та порушило права позивача, надані статтею 95 Земельного кодексу України.

05.09.2005р. Позивач уклав з ТОВ "Мейкер-М" договір підряду №63П-05 по рекультивації місць складування ґрунту від днопоглиблювальних робіт на території острова Єрмаків при утворенні глибоководного судового ходу Дунай-Чорне море. ТОВ "Мейкер-М" виконало роботи по рекультивації місць складування ґрунту вартість яких складає 12046755, 60 грн. про що 11.08.2006 р. складено акт прийому виконаних підрядних робіт.

29.08.2006 року позивач емітував на користь ТОВ "Мейкер-М" простий вексель №753283515957 на суму 12046755,60грн. строком платежу за предявленням, в якості розрахунку за договором підряду №63П-05 від 05.09.2005р.

07.12.2009р. простий вексель №753283515957 на суму 12046755,60грн. був предявлений позивачу для оплати в термін не пізніше 07.12.2009р.

08.12.2009р. вексель опротестовано, видано виконавчий напис про стягнення з векселедавця - ТОВ "Єрмак" - на користь ТОВ "Віваче" вексельної суми в розмірі 12046755,60 грн., витрат, повязаних з опротестуванням векселя в сумі 36141,00 грн., та витрат, повязаних з вчиненням виконавчого напису в сумі 36141,00грн., у звязку з відмовою позивача в оплаті ТОВ "Віваче" простого векселя №753283515957 в сумі 12046755,60 грн.

ДП "Дельта-Лоцман" не відшкодувало ТОВ "Єрмак" вартість здійснених робіт з рекультивації місць складування ґрунту в розмірі 12046755,60 грн.

Також, ТОВ "Єрмак" просить стягнути з відповідача збитки, завдані опротестуванням векселя, збитки, повязані з вчиненням виконавчого напису, а також суму боргу з урахуванням індексу інфляції і три проценти річних від простроченої суми з дати опротестування простого векселя № 753283515957.

ДП "Дельта-Лоцман" не погоджується із позовними вимогами, просить суд відмовити в їх задоволенні, виходячи з наступного:

Як зазначає ДП "Дельта-Лоцман" в період проведення відповідачем робіт по днопоглибленню (з 06.08.2004 р. по 01.09.2004 р.), позивач взагалі не був орендарем земельної ділянки (острів Єрмаків) загальною площею 2189,913 га, оскільки договір оренди вказаної земельної ділянки був укладений між ТОВ "Єрмак" та Кілійською районною державною адміністрацією Одеської області 22.10.2004р., а зареєстрований в Одеській філії ДП "Одеський регіональний центр державного земельного кадастру" 28.10.2004р., тому позивач взагалі не має права на захист своїх цивільних прав по заявленому позову.

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 25 січня 2011р. по справі №17/907/07-НР (10), винесеним суддею Філінюком І.Г., позов задоволено частково. Суд стягнув з ДП "Дельта-Лоцман" на користь ТОВ "Єрмак" - 12 046755,60 грн. збитків; 22580,25 грн. - державного мита та 104,49грн. витрат на ІТЗ судового процесу. В іншій частині позову відмовлено.

Обґрунтовуючи дане рішення місцевий господарський суд визнав доведеними доводи позивача про те, що непроведення відповідачем необхідних робіт з рекультивації земель, позбавило ТОВ "Єрмак" можливості використовувати належну йому земельну ділянку за цільовим призначенням згідно умов договору оренди, та порушило права позивача, надані статтею 95 Земельного Кодексу України.

Згідно ч.6 ст. 226 ГК України у разі невиконання зобов'язання виконати певну роботу (надати послугу) управнена сторона має право виконати цю роботу самостійно або доручити її виконання (надання послуги) третім особам, якщо інше не передбачено законом або зобов'язанням, та вимагати відшкодування збитків, завданих невиконанням зобов'язання.

З даним рішенням господарського суду не погоджується ДП "Дельта-Лоцман", та звернулось до апеляційної інстанції зі скаргою, вважаючи, що рішення винесене з порушенням та неправильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, що призвело до прийняття неправильного рішення. Висновки, викладені у рішенні суду не відповідають обставинам справи. Відповідач просить рішення господарського суду Миколаївської області від 25.01.2011р. у справі №17/907/07-НР (10) - скасувати та прийняти нове рішення яким в задоволенні позовних вимог - відмовити.

У відзиві на апеляційну скаргу, Позивач просить залишити рішення господарського суду Миколаївської області від 25.01.2011р. без змін, а апеляційну скаргу ДП "Дельта-Лоцман" без задоволення. ТОВ "Єрмак" вважає, що дії по самостійному усуненню обставин, які порушували його право на користування земельною ділянкою, а саме - укладання з ТОВ "Мейкер-М" договору підряду на виконання робіт по рекультивації ґрунтів, відповідно до статті 19 ЦК України, є допустимим способом самозахисту, що відповідає змісту порушеного права.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступних підстав.

Як свідчать матеріали справи, на підставі розпорядження Кабінету Міністрів України від 13.10.2003р. № 598-р "Про затвердження техніко-економічного обґрунтування будівництва глибоководного суднового ходу р. ДунайЧорне море на українській ділянці дельти" затверджено техніко-економічне обґрунтування будівництва глибоководного суднового ходу р. ДунайЧорне море на українській ділянці дельти, за варіантом "Гирло Бистре". (т.2 а.с.28)

Відповідно до наказу Міністерства Транспорту України від 10.07.2003р. № 514 „Про введення в дію рішення колегії від 07.07.2003р. №20 "Про план і порядок реалізації Указу Президента України від 10.06.2003р. №502/2003 "Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 06.06.2003р., "Про стан виконання Указу Президента України від 10.08.1998р. №861 "Про створення Дунайського біосферного заповідника" введено в дію рішення колегії від 07.07.2003р. за № 20 "Про план і порядок реалізації Указу Президента України від 10.06.2003р. № 502/2003 "Про рішення Ради національної безпеки і оборони України" від 06.06.2003р. "Про стан виконання Указу Президента України" від 10.08.1998р. за № 861 "Про створення Дунайського біосферного заповідника" та перспективи будівництва судноплавного шляху ДунайЧорне море". (т.2 а.с.26-27)

Постановою Кабінету Міністрів України від 31.03.2004р. № 428 «Про затвердження програми комплексного розвитку Українського Придунавя на 2004-2010рр.»обовязок будівництва глибоководного суднового каналу р. ДунайЧорне море покладено на Міністерство Транспорту України, в свою чергу Міністерство транспорту України своїм рішенням визначило ДП "Дельта-Лоцман" основним замовником робіт по будівництву ГСХ р. ДунайЧорне море. (т.2 а.с.29-38)

Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 12.05.2004р. № 283-р затверджено поданий Міністерством транспорту України робочий проект "Створення глибоководного суднового ходу р. ДунайЧорне море на українській ділянці дельти. 1 етап".

13.08.2004р. Міністерством охорони навколишнього природного середовища України надано ДП "Дельта-Лоцман" дозвіл № 4151/03-06-12 на використання в експериментальному режимі під складування ґрунту земельних ділянок №№ 15,16, розташованих на острові Єрмаків (т.1 арк. 73-75).

Кілійською районною державною адміністрацією Одеської області відведено ДП „Дельта-Лоцман” земельні ділянки для організації гідровідвалів, а Одеським обласним виробничим управлінням по водному господарству відповідачу надано дозвіл на право здійснення днопоглиблювальних робіт.

Відповідно протоколу засідання оперативного штабу з будівництва каналу ГСХ "ДунайЧорне море" від 14.09.2004р., ДП "Дельта-Лоцман” з 06.08.2004р. по 01.09.2004р. проводило роботи по днопоглиблюванню в районі острова Єрмаків землесосом „М-30” німецької компанії „Jozef Mobeus”, ґрунт від здійснених робіт складувався на острові Єрмаків.

Актом Державної інспекції охорони Чорного моря від 14.10.2004р. №63/04-09В зафіксовано, що в звязку з поломкою обладнання днопоглиблювальні роботи не здійснювались.

09.08.2004р. ТОВ „Єрмак” та ДП „Дельта-Лоцман” уклали попередній договір, за умовами якого сторони зобов'язалися до 10.09.2004р. укласти договір рекультивації місць складування ґрунту на острові Єрмаків на підставі узгодженого кошторису робіт (т.1 а.с. 120).

На виконання попереднього договору ТОВ „Єрмак” станом 12.08.2004р. розробило проектно-кошторисну документацію та основний договір № 7/Є-ДЛ про рекультивацію місць складування ґрунту на острові Єрмаків, відповідно до якого ТОВ „Єрмак” мало взяти на себе зобовязання виконати повну рекультивацію місць складування ґрунту, а ДП „Дельта-Лоцман” за виконання вказаних робіт повинно було розрахуватися згідно з проектно-кошторисною документацією.

18.08.2004р. ТОВ „Єрмак” направило на адресу ДП „Дельта-лоцман” основний договір та проектно-кошторисну документацію, про що свідчить опис вкладення відправленої кореспонденції з відтиском поштового штемпелю та поштова квитанція за формою 1 № 184 від 18.08.2004р. (т. 2 а.с. 122-123).

22.10.2004 року між ТОВ "Єрмак" та Кілійською районною державною адміністрацією Одеської області укладено договір оренди земельної ділянки (острів Єрмаків) загальною площею 2189,913 га., який був зареєстрований в Одеській філії ДП "Одеський регіональний центр державного земельного кадастру" 28.10.2004р. за № 04045220001.

Згідно п. 2.1. договору оренди земельна ділянка передана для сінокосіння та заготівлі кормів терміном на 49 років.

Відповідно до п. 3.3.4 договору оренди, ТОВ "Єрмак" має право у порядку встановленому законодавством, вимагати охорони прав на орендовану земельну ділянку, усунення перешкод у користуванні нею.

З наданого акту перевірки природоохоронного законодавства Придунайської регіональної інспекції Державного управління екології і ресурсів в Одеській області № 37 від 22.12.2005 р. встановлено, що (відвал ґрунту розміщено в верхній частині о. Єрмаків з західної сторони., його загальна площа 14,36 га, що складає 0,06% від загальної площі острова; розміщення гідровідвалу проведено згідно проекту будівництва судового ходу Дунай-Чорне море, акту вибору земельної ділянки, затвердженого Кілійською райдержадміністрацією від 20.04.2004 р. № 212; висота намитого ґрунту з врахуванням усадки 0,8 м., фактичний обєм 288000 м3 при запланованому 598000 м3). (т. 2 а.с. 159-160)

Придунайською регіональною інспекцією Державного управління екології і ресурсів в Одеській області в акті вказано на необхідність проведення рекультивації земельної ділянки, що була використана під гідровідвал та винесено припис ДП "Дельта-Лоцман" виконати роботи з рекультивації місць складування ґрунту після закінчення днопоглиблювальних робіт.

Відповідно до дозволу № 7 від 21.07.2005 р. на здійснення робіт з днопоглиблення, виданого ДП "Дельта-лоцман" Одеським обласним управлінням по водному господарству, днопоглиблювальні роботи були закінчені 21.10.2005р.

Внаслідок розміщення у 2004 році на території о. Єрмаків гідровідвалу №15 (площа 14,36 га, фактичний обєм складування у 2004 році 283 тис. куб.м. відповідно до висновків, визначених в акті Придунайської регіональної інспекції Державного управління екології і ресурсів в Одеській області № 37 від 22.12.2005р.) відбулися негативні зміни рослинного покриву острова, що потребувало рекультивації ділянки гідровідвалу, про це вказано в п.7.4. Анотованого звіту за результатами виконання Програми комплексного екологічного моніторингу навколишнього середовища при відновленні ГСХ Дунай - Чорне море, який увійшов до матеріалів звіту України щодо виконання положень Конвенції ЕСПОО, датованого 2007 р. (т. 2 а.с. 154-158).

Згідно пункту "в" статті 40 Закону України "Про охорону навколишнього природного середовища", використання природних ресурсів громадянами, підприємствами, установами та організаціями здійснюється з додержанням обов'язкових екологічних вимог, зокрема здійснення заходів щодо відтворення відновлювальних природних ресурсів.

Рекультивація порушених земельце комплекс організаційних, технічних і біотехнологічних заходів, спрямованих на відновлення ґрунтового покриву, поліпшення стану та продуктивності порушених земель (ч.1 ст. 166 Земельного Кодексу України).

В процесі розгляду справи, судами попередніх інстанцій встановлено, що на підставі вимог ст. 40 Закону України "Про охорону навколишнього природного середовища" внаслідок господарської діяльності по проведенню днопоглиблювальних робіт земель острова Єрмаків, ДП "Дельта-Лоцман" було зобовязане здійснити роботи рекультивації земель в місцях складування ґрунту.

Матеріалами справи підтверджено, що на момент укладення позивачем договору оренди земельної ділянки, відвали ґрунту, які виникли внаслідок проведення відповідачем днопоглиблювальних робіт, продовжували залишатися на острові Єрмаків, та сторонами ця обставина в судових засіданнях не заперечується.

Відповідно до ст. 156 Земельного Кодексу України власникам землі та землекористувачам відшкодовуються збитки, заподіяні внаслідок погіршення якості ґрунтового покриву та інших корисних властивостей сільськогосподарських угідь, лісових земель і чагарників та приведення сільськогосподарських угідь, лісових земель та чагарників у непридатний для використання стан.

Вказані збитки підлягають відшкодуванню незалежно від того внаслідок правомірних чи неправомірних дій було погіршено якість ґрунтового покрову чи приведено його у непридатний для використання стан.

Також згідно зі статтею 40 Закону України "Про охорону навколишнього природного середовища" обовязок особи, яка правомірно здійснює господарську діяльність відновити попередній стан використаної ним земельної ділянки.

05.09.2005 року ТОВ "Єрмак" уклало з ТОВ "Мейкер-М" договір підряду № 63П-05 по рекультивації місць складування ґрунту від днопоглиблювальних робіт на території острова Єрмаків при утворенні глибоководного судового ходу Дунай-Чорне море. (т.2 а.с. 83-84)

ТОВ "Мейкер-М" виконало роботи по рекультивації місць складування ґрунту вартість яких складає 12046755, 60 грн., про що 11.08.2006 р. складено акт прийому виконаних підрядних робіт. (т.2 а.с. 170-173)

29.08.2006 року позивач в якості розрахунку за договором підряду №63П-05 від 05.09.2005р. емітував на користь ТОВ "Мейкер-М" простий вексель № 753283515957 на суму 12046755,60 грн. строком платежу за предявленням. (т.3 а.с. 114-118)

Згідно Акту приймання-передачі векселя від 29.08.2006р. позивач передав, а ТОВ "Мейкер-М" прийняло простий вексель № 753283515957 на суму 12046755, 60 грн. строком платежу за предявленням. 01.09.2006 року, емітентом ТОВ "Єрмак" внесено зміни до дати погашення векселя, а саме, за предявленням не раніше 01.06.2009 року.

Відповідно до індосаментного ряду на звороті простого векселя №753283515957, він був переданий ТОВ "Віваче" 19.11.2009року. ТОВ "Віваче" 07.12.2009р. предявило позивачу простий вексель №753283515957 до сплати.

Згідно ст. 14 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" вексель є цінним папером, який засвідчує безумовне грошове зобовязання векселедавця сплатити після настання строку визначену суму грошей власнику векселя (векселедержателю).

У звязку з відмовою позивача в оплаті ТОВ "Віваче" простого векселя №753283515957 в сумі 12046755,60 грн., 08.12.2009р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1. вексель був опротестований і видано виконавчий напис про стягнення з векселедавця - ТОВ «Єрмак»- на користь ТОВ "Віваче" вексельної суми в розмірі 12046755,60грн., витрат, повязаних з опротестуванням векселя в сумі 36141,00 грн., та витрат, повязаних з вчиненням виконавчого напису в сумі 36141,00 грн. (т.3 а.с. 120)

Згідно Акту перевірки природоохоронного законодавства № 37 від 22.12.2005 р. і Анотованого звіту, датованого 2007 р., фактичний обєм складування ґрунту на о. Єрмаків складає 283000м3 - 288000м3 та займає площу 14,36 га. (т. 2 а.с. 159-160)

За договором підряду № 63П-05 від 05.09.2005р. було виконано частину робіт з рекультивації місць складування ґрунту обємом 237115 м3, а їх вартість становить 12046755,60 грн.

Дані обставини підтверджуються матеріалами справи, а саме: Локальним кошторисом 7-1-1 на рекультивацію місць складування ґрунту на о. Єрмаків, актом приймання виконаних підрядних робіт за серпень 2006 року, типової форми КБ-2в, Довідки про вартість виконаних підрядних робіт за серпень 2006 року, типової форми № КБ-3 (том 2, спр. арк. 105- 120)

16.08.2007 р. позивач та відповідач уклали договори № 14 (№ 790/В-07) та № 15 (№789/В-07) на рекультивацію місць складування ґрунту від днопоглиблювальних робіт на гідровідвалі № 15 (т. 1 а.с. 14-39; 98-105).

Загальна вартість виконаних за договором № 14 (№ 790/В-07) та № 15 (№789/В-07) робіт на рекультивацію місць складування ґрунту становить 648594,00 грн., які відповідачем були сплачені позивачу.

Таким чином, обєм виконаних робіт по рекультивації місць складування ґрунту за договорами № 14 (№ 790/В-07) та № 15 (№789/В-07) від 16.08.2007р., а саме 14000м3 та 50500м2 відповідно, є залишком від загального обєму робіт з рекультивації місць складування грунту - 288000 м3, оскільки 237115м3 виконано за договором підряду №63П-05 від 05.09.2005р.

Матеріалами справи підтверджено, що обєм виконаних робіт з рекультивації згідно договорів № 14 та № 15 від 16.08.2007 р. менший, ніж обєм виконаних робіт з рекультивації по договору підряду № 63П-05 від 05.09.2005р.,

Таким чином, загальний обєм робіт по рекультивації місць складування ґрунту від днопоглиблювальних робіт на земельній ділянці (гідровідвал № 15) о. Єрмаків склав:

за договором підряду № 63П-05 від 05.09.2005 р. 237115 м3;

за договором № 14 (№ 790/В-07) від 16.08.2007р. 14000 м3;

за договором № 15 (№789/В-07) від 16.08.2007р. 50500 м2.

Стаття 95 ЗК України передбачає, що землекористувач має право самостійно господарювати на своїй земельній ділянці.

Враховуючи зазначене судова колегія погоджується із висновком господарського суду першої інстанції, проте, що непроведення відповідачем необхідних робіт з рекультивації земель, позбавило ТОВ "Єрмак" можливості використовувати належну йому земельну ділянку за цільовим призначенням згідно умов договору оренди, та порушило права позивача, надані статтею 95 ЗК України.

Відповідно до ч.1 ст. 226 ГК України учасник господарських відносин, який вчинив господарське правопорушення, зобовязаний вжити необхідних заходів щодо запобігання збиткам у господарській сфері інших учасників господарських відносин або щодо зменшення їх розміру, а у разі якщо збитків завдано іншим субєктам, - зобовязаний відшкодувати на вимогу цих субєктів збитки у добровільному порядку в повному обсязі, якщо законом або договором сторін не передбачено відшкодування збитків в іншому обсязі.

Згідно ч.6 ст. 226 ГК України у разі невиконання зобов'язання виконати певну роботу (надати послугу) управнена сторона має право виконати цю роботу самостійно або доручити її виконання (надання послуги) третім особам, якщо інше не передбачено законом або зобов'язанням, та вимагати відшкодування збитків, завданих невиконанням зобов'язання.

Згідно ст. 19 ЦК України особа має право на самозахист свого цивільного права та права іншої особи від порушень і протиправних посягань. Самозахистом є застосування особою засобів протидії, які не заборонені законом та не суперечать моральним засадам суспільства. Способи самозахисту мають відповідати змісту права, що порушене, характеру дій, якими воно порушене, а також наслідкам, що спричинені цим порушенням.

Також судова колегія апеляційної інстанції зазначає, що дії ТОВ "Єрмак" по самостійному усуненню обставин, які порушували його право на користування земельною ділянкою, а саме укладення з ТОВ "Мейкер-М" договору підряду на виконання робіт по рекультивації ґрунту, відповідно до ст.19 ЦК України, є допустимим способом самозахисту, що відповідає змісту порушеного права, а вартість робіт по рекультивації місць складування ґрунту, виконаних ТОВ "Мейкер-М" - це витрати, які позивач змушений був зробити для відновлення свого порушеного права.

Самостійно виконавши роботи по рекультивації земель за власний рахунок, позивач тим самим звільнив відповідача від необхідності здійснення витрат на виконання свого обовязку по проведенню таких робіт, внаслідок чого відповідач зберіг свої кошти за рахунок позивача.

Судовою колегією не приймаються до уваги посилання скаржника на ті обставини, що днопоглиблювальні роботи не порушили права позивача, як орендаря земельної ділянки, враховуючи те, що договір оренди острову Єрмаків, підписаний 22.10.2004р. та набув чинності з дня державної реєстрації, тобто 28.10.2004р. Оскільки, як зазначено в Постанові ВГСУ від 06 жовтня 2009р. факт виконання відповідачем днопоглиблювальних робіт дійсно мав місце до моменту набрання чинності договором оренди земельної ділянки між позивачем та Кілійською районною державною адміністрацією Одеської області, однак негативні наслідки таких робіт зберігалися і після набрання чинності цим договором.

Касаційна інстанція вказала на те, що висновки судів першої та апеляційної інстанції про відсутність порушень прав позивача були помилковими, оскільки таке порушення мало місце не через виконання позивачем днопоглиблювальних робіт, а через негативні наслідки виконання таких робіт, які не були усунуті відповідачем після їх завершення і продовжували існувати після того, як позивач у встановленому законом порядку набув права користування земельною ділянкою (островом Єрмаків).

Колегія суддів вважає, що внаслідок виконання позивачем за власний рахунок робіт по рекультивації земель острова Єрмаків, відповідач без достатньої правової підстави одержав майнову вигоду, а саме зберіг суму грошових коштів, яку він повинен був витратити на проведення відповідних робіт. У звязку із цим колегія суддів дійшла висновку, що вимога позивача про відшкодування вартості здійснених ним робіт є обґрунтованою.

Слід також зазначити, що судова колегія погоджується із висновком господарського суду щодо прийняття, як доказу по справі, відповідно статтей 32; 34; 42 ГПК України висновку Одеського НДІСЕ Міністерства Юстиції України Про проведення будівельно-технічного дослідження від 15.02.2010 р. № 786 яким встановлено, що фактичний обєм робіт по рекультивації місць складування ґрунту на острові Єрмаків відповідає обсягам та вартості, відображених в акті виконаних підрядних робіт за серпень 2006 року.

ДП "Дельта-Лоцман" ніяких додаткових пояснень та відповідних доказів до суду апеляційної інстанції не надало, а тому зазначені вище факти скаржником під час розгляду справи в суді апеляційної інстанції нічим спростовані не були, а відповідно, в порушення статті 33 Господарського процесуального кодексу України і не були доведені ті обставини, на які боржник посилався як на підставу своїх доводів та вимог.

Вищезазначене повністю спростовує доводи ДП "Дельта-Лоцман", викладені в апеляційній скарзі, на підставі чого судова колегія дійшла до висновку про правомірність та обґрунтованість винесеного місцевим господарським судом рішення про задоволення майнових вимог позивача.

Керуючись ст.ст.99; 101; 103-105 Господарського процесуального Кодексу України, суд, -

П о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу Державного підприємства „Дельта-Лоцман” залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Миколаївської області від 25.01.2011р. у справі №17/907/07-НР (10) - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддяН.В.Ліпчанська

СуддяЕ.І.Андрєєва

Суддя П.Ф.Мацюра