Рішення № 14638508, 25.03.2011, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98 РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 32/125.03.11 За позовом ОСОБА_1

до Відкритого акціонерного товариства "Фінансова компанія "Дисконт-Альфа"

треті особи1. Відкрите акціонерне товариство "Завод Радар"

2. Товариство з обмеженою відповідальністю "Аудиторська фірма"Профіт-АП"

про визнання недійсним рішення зборів учасників товариства

Суддя Хрипун О.О.

Представники сторін:

Від ПозивачаОСОБА_1,

Від ВідповідачаБєлкін М.Л., Бєлкін Л.М. предст.,

Від Третьої особи-1Бєлкін Л.М. предст.,

Від Третьої особи-2Бєлкін М.Л., Бєлкін Л.М. предст.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до Відкритого акціонерного товариства "Фінансова компанія "Дисконт-Альфа" про визнання недійсним рішення зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Дисконт-Альфа", оформлене протоколом від 14.07.2008 № 3-2008.

Позовні вимоги мотивовані невідповідністю прийнятих рішень вимогам підпункту "б" п. 8.2 Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.98 № 221, а саме: в п. 4 рішення керівник емітента вказаний з порушенням ст. 36 Закону України "Про господарські товариства"; в п. 5 невірно вказана адреса аудиторської фірми; визначений у п. 16 порядок та строки виплати дивідендів не відповідає положенням статуту ВАТ "Фінансова компанія "Дисконт-Альфа"; п. 17.5 суперечить підпункту 6.2 п. 6, підпункту 1.8 п.1 Положення; у п. 21 вказано акціонерів, хоч рішення приймалось учасниками ТОВ "Дисконт-Альфа". При цьому позивач стверджує, що зазначені порушення унеможливлюють продаж ним свої частки у статутному капіталі ВАТ "Фінансова компанія "Дисконт-Альфа".

Відповідач проти позову заперечує, вважає його безпідставним та таким, що не ґрунтується на чинному законодавстві, а тому задоволенню не підлягає. Вказуючи, що позивач заявляє претензію лише щодо оформлення протоколу зборів учасників ТОВ, відповідач стверджує, що спірне рішення відповідає вимогам Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.98 № 221, ст. 36 Закону України "Про господарські товариства".

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, Господарський суд міста Києва

ВСТАНОВИВ:

ВАТ "Фінансова компанія Дисконт-Альфа" створено згідно з рішенням учасників ВАТ "Фінансова компанія "Дисконт-Альфа" учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Дисконт-Альфа", шляхом реорганізації (перетворення) з ТОВ "Дисконт-Альфа", код ЄДРПОУ 22976477. Товариство є правонаступником товариства з обмеженою відповідальністю "Дисконт-Альфа", код ЄДРПОУ 22976477 (п. 1.1 - 1.2 статуту).

Згідно з п. 1.3 статуту, затвердженого установчими зборами учасників ВАТ Акціонерного товариства Фінансова компанія "Дисконт-Альфа", протокол №1-2008 від 25.09.2008, засновниками товариства є учасники ТОВ "Дисконт-Альфа", а саме:

- громадянин ОСОБА_1 (0,35% статутного капіталу);

- ВАТ "Завод Радар" (код ЄДРПОУ 23027906 (99,65% статутного капіталу).

Рішення про реорганізацію ТОВ "Дисконт-Альфа" шляхом перетворення у ВАТ "Фінансова компанія "Дисконт-Альфа" було прийняте зборами учасників ТОВ "Дисконт-Альфа" 14.07.2008, протокол № 3-2008, на яких були присутніми учасники, які у сукупності володіють 100% голосів.

На цих же зборах були прийняті інші рішення, повязані з питанням проведення реорганізації, а саме: про створення комісії з припинення (п. 2.1) та її місцезнаходження (п. 2.2); про емісію акцій ВАТ "Фінансова компанія "Дисконт-Альфа" та затвердження протоколу рішення про випуск акцій згідно з Положенням про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 № 221 (п. 3); про порядок обміну часток у статутному капіталі ТОВ "Дисконт-Альфа" на акції (п. 4), деталізований у відповідних підпунктах; про надання повноважень для реєстрації припинення ТОВ "Дисконт-Альфа" та перетворення у ВАТ "Фінансова компанія "дисконт-Альфа" (п. 5).

Згідно з ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є збори його учасників. Вони складаються із учасників товариства або призначених ними представників.

Права учасників господарського товариства визначені приписами ст. 116 Цивільного кодексу України. Крім того, учасники господарського товариства можуть також мати інші права, встановлені установчим документом товариства та законом. Зокрема, згідно з п. 1 ч. 2 ст. 116 Цивільного кодексу України учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом, брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом.

За приписами статті 60 Закону України "Про господарські товариства" збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники, що володіють у сукупності більш ніж 60 відсотками голосів.

При розгляді спірних правовідносин суд також враховує роз'яснення Верховного Суду України викладені в Постанові Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", відповідно до якого підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- учасник товариства був позбавлений можливості взяти участь у загальних зборах;

- рішення загальних зборів порушує права чи законні інтереси учасника товариства.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів в силу прямої вказівки закону є:

- прийняття загальним зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (ст.ст. 59-60 Закону України "Про господарські товариства");

- прийняття загальними зборами рішень з питань не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина 4 статті 43 Закону України "Про господарські товариства");

- прийняття загальними зборами рішень про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедуру надання акціонерам відповідної інформації ( статті 40, 45 Закону України "Про господарські товариства").

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Як свідчить зміст позовних вимог, позивач вважає такими, що не відповідають вимогам законодавства та порушують його права, саме затверджені загальними зборами учасників ТОВ "Дисконт-Альфа" (100% голосів) положення протоколу рішення про випуск акцій ВАТ "Фінансова компанія "Дисконт-Альфа". А саме позивач стверджує, що в п. 4 рішення керівник емітента вказаний з порушенням ст. 36 Закону України "Про господарські товариства"; в п. 5 невірно вказана адреса аудиторської фірми; визначений у п. 16 порядок та строки виплати дивідендів не відповідає положенням статуту ВАТ "Фінансова компанія "Дисконт-Альфа"; п. 17.5 суперечить підпункту 6.2 п. 6, підпункту 1.8 п.1 Положення; у п. 21 вказано акціонерів, хоч рішення приймалось учасниками ТОВ "Дисконт-Альфа". При цьому позивач стверджує, що зазначені порушення унеможливлюють продаж ним свої частки у статутному капіталі ВАТ "Фінансова компанія "Дисконт-Альфа".

Стаття 36 Закону України "Про господарські товариства" визначає повноваження установчих зборів акціонерного товариства, а збори, які прийняли оспорювані позивачем рішення, були зборами товариства з обмеженою відповідальністю, на яких вирішувалось питання його реорганізації.

Статтею 98 Цивільного кодексу України передбачене право загальних зборів учасників господарського товариства приймати рішення з усіх питань діяльності товариства.

Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств визначає особливості порядку реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств (злиття, приєднання, поділу, виділення, перетворення) відповідно до статті 19 Закону України "Про господарські товариства".

Пункт 1.8 названого Положення передбачає, що при емісії акцій під час реорганізації товариства продаж акцій не здійснюється. Під час реорганізації здійснюється обмін акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на акції або на частки у статутному фонді товариства, що створюється під час реорганізації, шляхом злиття, поділу, виділення, перетворення, або на акції акціонерного товариства, у якого збільшується розмір статутного фонду - внаслідок реорганізації шляхом приєднання.

У п. 6.2 Положення визначена послідовність дій, до яких вдається товариство під час емісії акцій при реорганізації шляхом перетворення.

Пунктом 17.5 протоколу, який оспорюється позивачем, збори визначили, що випуск акцій є випуском приватного (закритого) розміщення цінних паперів в розумінні ст. 28 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок", оскільки розміщення цінних паперів здійснюється шляхом безпосередньої пропозиції цінних паперів заздалегідь визначеному колу осіб, а саме учасникам ТОВ "Дисконт-Альфа", а не шляхом відчуження акцій на підставі опублікування в засобах масової інформації або оголошення будь-яким іншим способом повідомлення про продаж цінних паперів, зверненого до заздалегідь невизначеної кількості осіб.

Також спірним пунктом було передбачено подачу звіту про результати закритого (приватного) розміщення до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку відповідно до ч. 6 ст. 35 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок".

Аналіз законодавства з питань емісії та обігу цінних паперів дає підстави вважати, що передбачений підпунктом "в" п. 6.2 Положення обмін акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості акцій (сертифікатів акцій) чи часток товариства, що створюється шляхом перетворення, за своєю правовою природою є визначене ч. 2 ст. 28 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" приватне (закрите) розміщення цінних паперів - розміщення цінних паперів шляхом їх безпосередньої пропозиції заздалегідь визначеному колу осіб.

Для реєстрації випуску акцій пунктом 8.2 передбачена подача до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку звіту про наслідки обміну акцій або часток у статутному фонді товариств, що реорганізовуються, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості акцій, часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації відповідно до п. 8.3 розділу 8 Положення. Звіт про наслідки обміну акцій, часток у статутному фонді товариств, що реорганізовуються, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості акцій, часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації, засвідчується підписами та печатками товариств, які прийняли рішення про реорганізацію, підписами та печатками аудитора (аудиторської фірми), а також підписами та печатками торговця цінними паперами (якщо емітент користується послугами останнього) (п. 8.4).

Частиною 6 ст. 35 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" передбачено, що у разі закритого (приватного) розміщення цінних паперів емітент подає Державній комісії з цінних паперів та фондового ринку у визначений нею строк звіт про результати закритого (приватного) розміщення.

Беручи до уваги, що Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затверджене рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 № 221, є підзаконним актом, розробленим у відповідності до законів України "Про господарські товариства", "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні", "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні", його норми не повинні суперечити Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок".

Що стосується неточності у адресі аудиторської фірми у номері кабінету, то дані неточності є несуттєвими і дозволяють правильно ідентифікувати контролюючий орган.

Безпідставними є також і зауваження позивача до п. 21 протоколу, оскільки пунктом передбачається повідомлення про випуск акцій особисто кожного акціонера (учасника), а не лише акціонера, як помилково стверджує позивач.

Таким чином, суд не встановив порушень чинного законодавства у оспорюваних позивачем пунктах протоколу рішення про випуск (емісію) акцій ВАТ "Фінансова компанія "Дисконт-Альфа", затвердженого загальними зборами ТОВ "Дисконт-Альфа" від 14.07.2008, протокол № 3-2008.

Судом береться до уваги, що позивач брав участь у загальних зборах ТОВ "Дисконт-Альфа", які проводились 14.07.2008 та голосував за перетворення товариства з обмеженою відповідальністю у ВАТ "Фінансова компанія "Дисконт-Альфа".

У наведених позивачем доводах суд не вбачає наявності порушення прав позивача у звязку із прийняттям оспорюваного рішення, оскільки продаж частки у статутному капіталі відкритого акціонерного товариства можливий лише шляхом продажу акцій їх власником. А відмова ОСОБА_2 від укладання правочину є його правом, реалізація якого не ставиться у залежність від субєктивних пояснень, викладених у листі.

Статтею 4-3 ГПК України визначено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Згідно зі ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно з ч. 2 ст. 34 Господарського процесуального кодексу України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Позивачем не надано доказів наявності правових підстав для визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Дисконт-Альфа", оформлених протоколом № 3-2008 від 14.07.2008.

Враховуючи викладене, позовні вимоги визнаються судом необґрунтованими, безпідставними та такими, що задоволенню не підлягають.

Керуючись ст.ст. 32 - 34, 82 - 85 ГПК України, суд

В И Р І Ш И В:

У позові відмовити повністю.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання та може бути оскаржене у порядку та строки, визначені Господарським процесуальним кодексом України.

Суддя О.О.Хрипун

Дата підписання рішення:28.03.2011