Рішення № 14412677, 21.02.2011, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98 РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 33/5221.02.11

Колегія суддів у складі головуючого судді Мудрого С.М., суддів Бойка Р.В., Трофименко Т.Ю., розглянувши матеріали справи

за позовом ОСОБА_1

до 1) товариства з обмеженою відповідальністю “Форкіс”

2) ОСОБА_2

3) ОСОБА_3

третя особа Комунальне підприємство “Київське міське бюро технічної інвентаризації та

реєстрації права власності на обєкти нерухомості”

про зобов'язання виплатити вартість нежилої частини майна товариства у

натуральній формі при виключенні учасника з товариства

Представники сторін:

від позивача ОСОБА_1;

ОСОБА_4 - представник за договором № б/н від 28.01.2011 року;

від відповідача 1: Губаненко Ю.П. представник за довіреністю № 13-ю від 20.04.2010 року;

від відповідача 2: ОСОБА_2;

від відповідача 3: не зявився

від третьої особи не з'явився

встановиЛА:

На розгляд Господарського суду м. Києва передані вимоги ОСОБА_1, що є учасником товариства з обмеженою відповідальністю “Форкіс” до товариства з обмеженою відповідальністю “Форкіс”, ОСОБА_2 (учасник товариства з обмеженою відповідальністю “Форкіс”), ОСОБА_3 (учасник товариства з обмеженою відповідальністю “Форкіс”) про зобов'язання виплатити вартість належної йому частини майна товариства у натуральній формі при виключенні учасника з товариства. Третя особа, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору комунальне підприємство “Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомості”.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що він був учасником товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс», яке було створене на засадах угоди між учасниками, шляхом об'єднання коштів учасників для спільної діяльності з метою одержання прибутку.

18.05.2005 року відбулось збільшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс» до 157000,00 грн. Статутний капітал ТОВ «Форкіс»складається з вартості вкладів його засновників (учасників) та розподілявся між учасниками наступним чином:

ОСОБА_3 - 34 % (53 380 грн.)

ОСОБА_2 - 33% (51 810 грн.)

ОСОБА_1 - 33% (51 810 грн.)

За рахунок збільшення статутного капіталу, згідно внесків учасників, 25.05.2005 року товариство з обмеженою відповідальністю «Форкіс»придбало нежиле приміщення № 57 площею 141, 80 м2, яке розташовано за адресою: м. Київ, вул. Леніна, 21 (літера А, а), вартістю 157 251,60 грн., з метою досягнення цілей направлених на підвищення ефективності його роботи по досягненню економічних і соціальних результатів, одержання прибутку та наступного його розподілу між засновниками (учасниками).

14.11.2007 року позивачу стало відомо про те, що згідно протоколу загальних зборів засновників (учасників) TOB „Форкіс" від 25.06.2007 року його було виключено зі складу засновників (учасників) TOB „Форкіс".

Рішення, які були прийняті на загальних зборах, що відбулися 25.06.2007 року знайшли своє відображення в новій редакції статуту TOB „Форкіс", згідно до якого, засновниками (учасниками) TOB „Форкіс" є ОСОБА_3 та ОСОБА_2, між якими статутний капітал розподілений в наступних співвідношеннях: ОСОБА_2 - 66% (103 620, 00 грн.), ОСОБА_3 - 34% (53 380, 00 грн.).

Згідно з протоколом зборів засновників (учасників) TOB „Форкіс" від 25.06.2007 року, позивача було виключено зі складу учасників TOB „Форкіс" на підставі ст. 64 Закону України „Про господарські товариства", за систематичне невиконання своїх обовязків перед товариством та перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства.

У відповідності до статуту ТОВ «Форкіс», в редакції від 25.06.2007 року, розмір вартості частки позивача у майні ТОВ «Форкіс»становить 33/100 від загальної вартості всього майна, що належало відповідачу-1 на дату виключення позивача зі складу своїх учасників.

Згідно до ст. 9 статуту ТОВ «Форкіс», в редакції від 25.06.2007 року, останній є власником майна, переданого йому учасниками у власність як вклад до статутного капіталу; продукції виробленої в результаті своєї господарської діяльності; іншого майна, набутого на підставах, що не заборонені законом. Джерелами формування майна ТОВ «Форкіс»є грошові та матеріальні внески його учасників; доходи, одержані від реалізації продукції, послуг чи інших видів господарської діяльності; доходи від цінних паперів; кредити банків та інших кредиторів; капітальні вкладення та дотації з бюджетів; майно придбане у інших субєктів господарювання, організацій та громадян у встановленому законом порядку; інші джерела, не заборонені законодавством.

Таким чином, при виключенні позивача зі складу учасників ТОВ «Форкіс», останній повинен сплатити позивачу вартість 33/100 частини свого майна, в тому числі оплатити ринкову вартість або виділити у натуральній формі та передати у власність 33/100 частини нежилого приміщення розташованого за адресою: м. Київ, вул. Леніна, 21 (літера А, а) - майна, яке було придбане відповідачем 1, в тому числі за рахунок внеску позивача до статутного капіталу ТОВ «Форкіс», а також повинен виплатити належну частку прибутку, одержаного в результаті своєї господарської діяльності у поточному році до моменту виключення позивача зі складу учасників.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 22.01.2008 року порушено провадження у справі № 33/52 та призначено її до розгляду на 05.02.2008 року, а також залучено до участі у справі Комунальне підприємство “Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомості” в якості третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 05.02.2008 року задоволено клопотання позивача про вжиття заходів до забезпечення позову в частині накладення арешту на нерухоме майно (нежиле приміщення), що належить товариству з обмеженою відповідальністю “Форкіс” площею 141, 80 кв.м, яке розташоване за адресою: м. Київ, вул. Леніна, 21 (літера А, а) на час розгляду справи № 33/52, а також заборонено керівним органам, органам управління товариства з обмеженою відповідальністю “Форкіс” здійснювати будь-які дії, пов'язані з відчуженням майна товариства “Форкіс”, в тому числі нежилого приміщення площею 141, 80 кв.м, яке розташоване за адресою: м. Київ, вул. Леніна, 21 (літера А, а) у будь-який спосіб на час розгляду справи № 33/52.

Не погодившись з ухвалою Господарського суду м. Києва від 05.02.2007 року товариство з обмеженою відповідальністю “Форкіс” звернулося з апеляційною скаргою до Київського апеляційного господарського суду.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 10.04.2008 року по справі № 33/52 ухвалу Господарського суду м. Києва від 05.02.2007 року у справі № 33/52 залишено без змін, а апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю “Форкіс” - без задоволення.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 22.05.2008 року призначено розгляд справи на 02.06.2008 року.

26.05.2008 року суддя Мудрий С.М. звернувся із заявою до заступника Голови Господарського суду м. Києва Шевченка Е.О. про продовження строку розгляду справи № 33/52 на один місяць.

Ухвалою від 26.05.2008 року заступник Голови Господарського суду м. Києва Шевченко Е.О. продовжив строк вирішення спору по справі № 33/52 на один місяць.

29.05.2008 року до загального відділу діловодства надійшов відзив від товариства з обмеженою відповідальністю “Форкіс”, відповідно до якого відповідач-1 просить відмовити ОСОБА_1 в задоволенні позовних вимог.

У судове засідання 02.06.2008 року представники позивача та третьої особи не зявилися, проте через загальний відділ діловодства від позивача надійшла телеграма про відкладення розгляду справи.

Представник відповідачів 1 подав клопотання про фіксування судового процесу технічними засобами.

В звязку із задоволенням клопотання позивача та неявкою представника третьої особи в судове засідання, розгляд справи було відкладено на 09.06.2008 року.

09.06.2008 року в судове засідання представник третьої особи не зявився, про поважні причини неявки суд не повідомив. Представник позивача подав заяву про зміну предмету позову.

В судовому засіданні 09.06.2008 року, відповідно до ст. 77 ГПК України, було оголошено перерву до 01.07.2008 року, для надання додаткових доказів.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 01.07.2008 року розгляд справи відкладено до 21.07.2008 року, у звязку із задоволенням клопотанням представника позивача та неявкою в судове засідання представника відповідача 3 та третьої особи.

Представник позивача в судове засідання 21.07.2008 року не зявився, проте через відділ діловодства господарського суду подав клопотання про зміну предмету позову, продовження строку розгляду справи та відкладення розгляду справи на іншу дату.

Представник відповідача 1 подав клопотання про продовження строку розгляду справи.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 21.07.2008 року продовжено строк розгляду справи та відкладено розгляд справи на 08.09.2008 року.

В судовому засіданні 08.09.2008 року представник позивача заявив клопотання про призначення експертизи та подав перелік питань, які, на його думку, необхідно поставити на розгляд експертів. Представник відповідача заперечив проти заявленого клопотання про призначення експертизи.

Відповідно до ст. 77 ГПК України, в судовому засіданні 08.09.2008 року було оголошено перерву до 15.09.2008 року.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 15.09.2008 року провадження у справі зупинено та призначено судову економічну (бухгалтерську) експертизу, яку доручено провести Київському науково-дослідному інституту судових експертиз.

08.04.2009 року до загального відділу діловодства Господарського суду м. Києва надійшли матеріали справи № 33/52 з висновком № 10244/10245 судово-економічної експертизи та лист з повідомленням про неможливість проведення будівельно-технічних експертизи у зв'язку з тим, що не було здійснено попередньої оплати за проведення експертизи та не погодження строків проведення експертизи.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 14.04.2009 року провадження у справі поновлено та призначено розгляд справи на 02.06.2009 року.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 02.06.2009 року розгляд справи відкладено до 07.07.2009 року, у зв'язку із неявкою представника третьої особи в судове засідання.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 14.07.2009 року зупинено провадження у справі № 33/52 та призначено судову будівельно-технічну експертизу, яку доручено провести Київському науково-дослідному інституту судових експертиз.

16.03.2010 року до загального відділу діловодства Господарського суду м. Києва повернулась справа № 33/52 з висновком № 6970 судової будівельно-технічної експертизи від 27.02.2010 року.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 18.03.2010 року поновлено провадження у справі № 33/52 та призначено її до розгляду на 27.04.2010 року.

23.04.2010 року до загального відділу діловодства Господарського суду м. Києва від товариства з обмеженою відповідальністю “Форкіс” надійшла скарга № б/н від 20.04.2010 року на дії судді Мудрого С.М. щодо порушення норм процесуального права.

26.04.2010 року суддя Мудрий С.М. звернувся із заявою до заступника Голови Господарського суду міста Києва Іванової Л.Б. з проханням вирішити питання щодо призначення колегіального розгляду справи № 33/52.

Розпорядженням Господарського суду м. Києва від 26.04.2010 року по справі № 33/52 за підписом заступника Голови Господарського суду м. Києва Іванової Л.Б. призначено колегіальний розгляд справи № 33/52 у складі колегії суддів: Мудрий С.М. (головуючий), суддів Бойко Р.В. та Нарольський М.М.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 30.04.2010 року колегією суддів справу № 33/52 прийнято до провадження, судове засідання призначено на 31.05.2010 року.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 31.05.2010 року розгляд справи відкладено до 19.07.2010 року, у зв'язку із неявкою представників позивача та третьої особи в судове засідання, а також необхідністю витребування додаткових доказів по справі.

19.07.2010 року до відділу діловодства Господарського суду м. Києва від ОСОБА_1 надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

Судове засідання, призначене до слухання на 19.07.2010 року не відбулося, у зв'язку із перебуванням судді Нарольського М.М. на лікарняному.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 27.07.2010 року судове засідання призначено на 06.09.2010 року.

06.09.2010 року до відділу діловодства Господарського суду м. Києва від позивача та його представника надійшли телеграми про відкладення розгляду справи та з проханням не розглядати справи без їх участі.

Судове засідання, призначене до слухання на 06.09.2010 року не відбулося, у зв'язку із перебуванням судді Нарольського М.М. на лікарняному.

Заявою від 08.09.2010 року суддя Мудрий С.М. звернувся до Заступника Голови Господарського суду м. Києва Шевченка Е.О. з проханням змінити склад колегії суду у справі № 33/52 з метою не затягування розгляду справи.

Розпорядженням Заступника Голови Господарського суду м. Києва Шевченка Е.О. змінено склад суду та розгляд справи № 33/52 доручено розглядати колегії суддів у складі: Мудрий С.М. (головуючий), суддів Бойко Р.В. та Трофименко Т.Ю.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 13.09.2010 року розгляд справи № 33/52 призначено на 23.09.2010 року.

В судове засідання 23.09.2010 року позивач та представник третьої особи не з'явились, проте від позивача до відділу діловодства Господарського суду м. Києва надійшли телеграми про перенесення розгляду справи на іншу дату у зв'язку із його перебуванням на лікарняному та проханням не розглядати справу без його участі.

Представники відповідачів заперечували проти вищезазначеного клопотання позивача, зазначивши, що позивач вже втретє не з'являється до суду та направляє клопотання про відкладення.

Колегія суддів відмовила у задоволенні клопотання позивача про відкладення розгляду справи у зв'язку з його необґрунтованістю.

Представники відповідачів надали документи на виконання вимог ухвали суду від 13.09.2010 року, а також підтримали, заявлене 31.05.2010 року через відділ діловодства Господарського суду м. Києва клопотання про призначення судової економічної експертизи з переліком питань, які необхідно поставити на розгляд експертів.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 23.09.2010 року зупинено провадження у справі № 33/52 та призначено судову економічну експертизу, яку доручено провести Київському науково-дослідному інституту судових експертиз.

06.12.2010 року до відділу діловодства Господарського суду м. Києва повернулась справа №33/52 з висновком № 9201/10429/10-19 судово-економічної експертизи у господарській справі № 33/52 від 29.11.2010 року.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 13.12.2010 року поновлено провадження у справі № 33/52 та призначено її до розгляду на 24.01.2011 року.

В судове засідання 24.01.2011 року представники відповідача 3 та третьої особи не зявилися. Відповідач 3 подав заяву про розгляд справи без його участі.

Позивач заявив усне клопотання про перенесення судового засідання у звязку із неявкою його адвоката. Представник відповідача 2 подав письмові пояснення.

Відповідно до ст. 77 Господарського процесуального кодексу України, у звязку із задоволенням клопотанням позивача, в судовому засіданні оголошено перерву до 31.01.2011 року.

Представник третьої особи в судове засідання 31.01.2011 року не з'явився, про поважні причини неявки суд не повідомив. Позивач до відділу діловодства господарського суду подав уточнення позовних вимог та клопотання про витребування додаткових доказів

У звязку із задоволенням клопотання позивача про витребування додаткових доказів та неявкою представника третьої особи, розгляд справи було відкладено на 21.02.2011 року.

В судове засідання 21.02.2011 року зявились представники позивача та відповідачів 1 і 2, надали додаткові пояснення по суті справи. Представник позивача надав пояснення, відповідно до яких в повному обсязі підтримав заявлені позовні вимоги та просить суд стягнути з відповідача-1 належну частку прибутку, одержаного ТОВ «Форкіс»у 2001-2007 роках; 244879,00 грн. в рахунок сплати позивачу частини майна товариства пропорційно розміру його частки у статутному капіталі; 5802,72 грн. в рахунок компенсації витрат на проведення експертизи; 2448,79 грн. витрат по сплаті державного мита та 118,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Представники відповідачів надали пояснення, відповідно до яких визнали заявлені позовні вимоги в частині стягнення вартості майна товариства в розмірі 16308,99 грн.

Заслухавши пояснення представників позивача та відповідачів, дослідивши наявні в матеріалах справи докази колегія суддів вважає, що позовні вимоги позивача підлягають задоволенню частково.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Форкіс»зареєстроване 15.11.2001 року Дарницькою районною у місті Києві державною адміністрацією (реєстраційний №00189) на підставі статуту, затвердженого рішенням загальних зборів засновників (протокол №1 від 06.11.2001 року), якими є: ОСОБА_3; ОСОБА_1; ОСОБА_2

Відповідно до п.7 статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс», статутний фонд товариства визначений в сумі 11 800,00 грн. і розподілений, згідно установчого договору, між засновниками наступним чином: ОСОБА_3 34 %; ОСОБА_1 29 % та ОСОБА_2 37 %.

Зборами засновників TOB «Форкіс»(протокол №2 від 04.12.2001 року) вирішено: створити оціночну комісію для визначення ціни товарів, що вносяться до статутного фонду, а також визначено порядок здійснення внесків до статутного фонду здійснювати наступним чином: ОСОБА_3 3 540,00 грн. - на розрахунковий рахунок; 472,00 грн. - товарно-матеріальними цінностями; ОСОБА_2: 4 337,31 грн. - товарно-матеріальними цінностями та основними засобами; ОСОБА_1: 3 450,69 грн. - товарно-матеріальними цінностями.

Відповідно до п. 1.1. статті 1 статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс»(нова редакція) затвердженого рішенням загальних зборів засновників відповідно до протоколу № 8 від 14.05.2005 року в редакції 2005 року, зареєстрованого 18.05.2005 року Дарницькою районною у місті Києві державною адміністрацією за № 10650001 002661, товариство з обмеженою відповідальністю «Форкіс»створено на засадах угоди між фізичними особами шляхом обєднання їх майна та коштів для спільної діяльності з метою одержання прибутку, що має статутний капітал, поділений на частки і несе відповідальність за своїми зобовязаннями тільки своїм майном

Згідно протоколу № 8 від 14.05.2005 року зборів засновників ТОВ «Форкіс»ухвалено рішення щодо збільшення статутного капіталу товариства.

Пунктом 8.2. статуту визначено, що статутний капітал товариства складається з вартості вкладів його засновників (учасників) та становить 157000,00 грн. В утворенні статутного капіталу беруть участь ОСОБА_3 - 34% (53380,00 грн.), ОСОБА_2 33% (51810,00 грн.) та ОСОБА_1 33% (51810,00 грн.).

У відповідності п. 9.1. статуту, товариство є власником майна, переданого йому засновниками (учасниками) товариства у власність як вклад до статутного (складеного) капіталу; продукції, виробленої товариством у результаті господарської діяльності; одержаних доходів; іншого майна, набутого на підставі, що не заборонені законом.

Пунктом 13 статуту встановлено, що прибуток товариства утворюється з надходжень від його господарської діяльності після покриття матеріальних та прирівняних до них витрат і витрат на оплату праці. З економічного прибутку товариства сплачуються передбачені законом податки та інші обовязкові платежі, а також відсотки по кредитах банків і по облігаціях. Прибуток, одержаний після зазначених розрахунків залишається у розпорядженні товариства, яке самостійно визначає напрями його використання, або розподіляється між засновниками пропорційно їх часткам у статутному капіталі.

25.05.2005 року відповідно до договору № 110/п купівлі-продажу нежитлового приміщення, орендованого товариством з обмеженою відповідальністю «Форкіс»(м. Київ, вул. Леніна, 21, (літ. А,а)) та акту передачі нежитлового приміщення, товариство з обмеженою відповідальністю «Форкіс»придбало у Фонду приватизації комунального майна Дарницького району м. Києва нежиле приміщення з № 57 площею 141,80 кв.м, яке розташоване за адресою: м. київ, вул. Леніна, 21, (літ. А, а), з метою досягнення цілей направлених на підвищення ефективності його роботи по досягненню економічних і соціальних результатів, одержання прибутку та наступного його розподілу між засновниками (учасниками). Відповідно до п. 1.4. договору купівлі-продажу, вищевказане приміщення придбано за 157251,60 грн.

В силу положень ст. 11 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства зобов'язані додержуватись установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства, виконувати свої зобов'язання перед товариством, в тому числі і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади (оплачувати акції) у розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами, тощо.

Як встановлено судом, відповідно до протоколу № 1 зборів засновників (учасників) товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс»від 25.06.2007 року прийнято рішення про виключення ОСОБА_1 зі складу засновників (учасників) товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс»на підставі ст. 64 Закону України «Про господарські товариства»за систематичне невиконання своїх обовязків перед товариством та перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства та перерозподіл статутного капіталу ТОВ «Форкіс», що становить 157000,00 грн., а саме затверджено перерозподіл зборами засновників (учасників) таким чином: ОСОБА_2 66% (102620,00 грн.), ОСОБА_3 33% (53380,00 грн.).

Згідно п. 17.2 статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс», засновник, який виходить із товариства, має право одержати вартість частини майна, пропорційну його частці у статутному капіталі товариства. Виплата проводиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з товариства, і в строк до 12 місяців з дня виходу. Засновку (учаснику), який вибув, виплачується належну йому частку прибутку, одержаному товариством у даному році до моменту його виходу.

У відповідності до положень ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере. Виключення учасника з товариства призводить до наслідків, передбачених статтями 54 і 55 цього Закону.

Статтею 54 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що при виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному фонді, та належна йому частка прибутку, одержаного товариством в даному році до моменту його виходу. Виплата проводиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з товариства, і в строк до 12 місяців з дня виходу.

Відповідно до п. 30 постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24.10.2008 року при визначенні порядку і способу обчислення вартості частини майна товариства та частини прибутку, яку має право отримати учасник при виході (виключенні) з ТОВ (ТДВ), а також порядку і строків їх виплати господарські суди мають застосовувати відповідні положення установчих документів товариства.

У випадку неврегульованості в установчих документах вартість частини майна товариства, що підлягає виплаті, повинна відповідати вартості чистих активів товариства, що визначається в порядку, встановленому законодавством, пропорційно його частці в статутному капіталі товариства на підставі балансу, складеного на дату виходу (виключення). Розрахунок належної учаснику частини прибутку здійснюється на дату виходу (виключення) з товариства.

Відповідно до частини першої статті 190 ЦК України майном, крім речей, вважаються майнові права та обов'язки. У частині першій статті 66 та у статті 139 ГК України визначено, що майно підприємства становлять речі та інші цінності (включаючи нематеріальні активи), які мають вартісне визначення, виробляються чи використовуються у діяльності суб'єктів господарювання та відображаються в їх балансі або враховуються в інших передбачених законом формах обліку майна підприємства.

Як розяснила Президія Вищого господарського суду України у рекомендаціях від 28.12.2007 № 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин", вартість частки майна товариства, належної до сплати учаснику, що виходить (виключається) з товариства, повинна визначатися з розрахунку вартості усього майна, що належить товариству, в тому числі основних засобів, нематеріальних активів, оборотних активів, майна невиробничого призначення тощо з урахуванням майнових зобов'язань товариства.

Майно підприємства обліковується на його балансі, де відображається вартість активів підприємства та джерел їх формування. Тому в основу розрахунку вартості частини майна товариства, належної до сплати учаснику, що виходить з товариства, за загальним правилом, повинна братись балансова вартість майна товариства. Активи (майно і в тому числі майнові вимоги) товариства відображаються у статтях активу балансу за кодами 010, 020, 030, 035, 040, 045, 050, 060, 100, 110, 120, 130, 140, 150, 160, 170, 180, 190, 200, 210, 230, 240, 250. Зобов'язання товариства та забезпечення майбутніх витрат і платежів товариства визначаються у статтях пасиву балансу за кодами 400, 410, 420, 440, 450, 460, 470, 500, 510, 520, 530, 540, 550, 560, 570, 580, 590, 600, 610.

Будь-який учасник товариства має право вимагати проведення з ним розрахунків, виходячи з дійсної (ринкової) вартості майна товариства. Положеннями (стандартами) бухгалтерського обліку передбачено можливість переоцінки балансової вартості для таких категорій активів товариства як основні засоби (пункт 16 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 7 "Основні засоби", затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 27.04.2000 N 92), нематеріальні активи (пункт 19 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 8 "Нематеріальні активи", затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 18.10.99 N 242), довгострокові і поточні біологічні активи (пункти відповідно 16.1 та 22 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 2 "Баланс", затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 31.03.99 N 87).

Згідно із висновком № 9201/10429/10-19 судово-економічної експертизи по господарській справі № 33/52, складеному 29.11.2010 року експертами Київського науково-дослідного інституту судових експертиз на виконання ухвали Господарського суду міста Києва від 23.09.2010 року про призначення експертизи, за наявними у справі документами на дату виключення ОСОБА_1 зі складу засновників 25.06.2007 року статутний фонд товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс» сформований в сумі 111 800,00 грн., документально підтверджується внесок ОСОБА_1 до статутного фонду ТОВ «Форкіс»в сумі 3450,69 грн., що складає 2,2% від загального розміру статутного фонду; при виключенні ОСОБА_1 з ТОВ «Форкіс»виплаті підлягає вартість частини дійсної (ринкової) вартості майна товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс»в сумі 16 308,99 грн., розрахована пропорційно внесеній частині вкладу ОСОБА_1 на дату виключення 25.06.2007року.

Згідно з зазначеним експертним висновком встановлено, що рішенням зборів засновників TOB «Форкіс»(протокол № 8 від 14.05.2005 року) ухвалено збільшити статутний капітал товариства до 157 000,00 грн. та розподілити на частки між засновниками ОСОБА_3 - 34% (53380,00 грн.), ОСОБА_2 - 33% (51810,00 грн.) та ОСОБА_1 - 33% (51810,00 грн.).

Державну реєстрацію змін до статуту TOB «Форкіс»про збільшення розміру статутного капіталу та розподіл часток між учасниками зареєстровано державним реєстратором Дарницької РДА 18.05.2005 року, запис №10650001002661.

З врахуванням часток статутного капіталу, внесених засновниками до прийняття рішення про збільшення статутного капіталу, додатковому внесенню засновниками підлягають кошти в сумі 14 5200 грн., в тому числі, відповідно до визначених статутом часток: ОСОБА_2 в сумі 47 472,69 грн., ОСОБА_3 в сумі 49 368,00 грн. та ОСОБА_1 в сумі 48 359,31 грн.

В регістрах бухгалтерського обліку збільшення статутного капіталу товариства відображено в травні 2005 року в сумі 14 5200 грн. по кредиту рахунку 40 «Статутний капітал», дебету рахунку 46 «Неоплачений капітал».

Внески засновників, у зв'язку із збільшенням розміру статутного капіталу TOB «Форкіс», здійснено до каси товариства, про що оформлено прибуткові касові ордери: № 48 від 30.05.2005 року на суму 49 368,00 грн., прийнято від ОСОБА_3; № 49 від 30.05.2005 року на суму 47 916,00 грн., прийнято від ОСОБА_2; № 50 від 30.05.2005 року на суму 9 716,00 грн., прийнято від ОСОБА_2

Видатковим касовим ордером №73 від 30.05.2005 року оформлено видачу ОСОБА_2 грошових коштів в сумі 107 000,00 грн. з каси з зазначенням підстави «внесок до уставного фонду»і згідно заяви № 771 від 30.05.2005 року на переказ готівки, філією «Харківське відділення Промінвестбанку в м. Києві»код банку 322205 зараховано на рахунок TOB «Форкіс»№26002301276563 в Харківському відділенні ПІБ м. Києва в сумі 107 000,00 грн. з призначенням платежу «Збільшення статутного капіталу».

Враховуючи викладене, переплата ОСОБА_2 по внесках до статутного капіталу TOB «Форкіс»складає 10 159,31 грн.: (47 916,00 грн. +97 16,00 грн.) 47 472,69 грн., де 47 916,00 + 9 716,00 - додаткові внески до статутного капіталу ОСОБА_2; 47 472,69 грн. - визначена статутом TOB «Форкіс»частка ОСОБА_2 в статутному капіталі, що підлягає додатковому внесенню після прийняття рішення про збільшення розміру статутного капіталу.

Внески учасників відображено за кредитом рахунку 46 «Неоплачений капітал»на суму 107 000,00 грн., сальдо по дебету рахунку 46 станом на 01.06.2005 року складає 38 200,00 грн.

За даними балансів TOB «Форкіс»станом на 01.07.2005 року, 01.01.2006 року, 01.04.2006 року, 01.07.2006 року, 01.01.2007 року, 01.07.2007 року статутний капітал товариства становить 157 000,00 грн., неоплачений капітал 38 200,00 грн.

Згідно бухгалтерської довідки за період з 01.12.2005 року по 01.07.2007 року сальдо по дебету рахунку 46 «Неоплачений капітал» в сумі 38 200,00 грн. складається з заборгованості ОСОБА_1 по внесках до статутного капіталу в сумі 48 359,31 грн. та переплати ОСОБА_2 по внесках до статутного капіталу в сумі 10 159,31 грн.

Виходячи з даних облікових документів TOB «Форкіс», після прийняття рішення про збільшення статутного капіталу, розмір внеску ОСОБА_1 до статутного капіталу TOB «Форкіс»не змінювався. Внесок ОСОБА_1 в сумі 3 450,69 грн. до статутного капіталу TOB «Форкіс»складає 2,2% від статутного фонду: (3 450,69 грн.: 157 000,00 грн.х100, де: 3 450,69 грн. - оплачений внесок ОСОБА_1 до статутного капіталу TOB «Форкіс»; 157 000,00 грн. - розмір статутного капіталу TOB «Форкіс», визначений статутом товариства.

Таким чином, документально підтверджується внесок ОСОБА_1 до статутного фонду TOB «Форкіс»в сумі 3 450,69 грн., що складає 2,2% від загального розміру статутного фонду, який згідно статуту визначено в розмірі 157 000,00 грн.

Статтею 51 Закону України "Про господарські товариства" визначено, що установчі документи товариства з обмеженою відповідальністю, крім відомостей, зазначених у статті 4 цього Закону, повинні містити відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів, розмір і порядок формування резервного фонду, порядок передання (переходу) часток у статутному фонді.

Зміни вартості майна, внесеного як вклад, та додаткові внески учасників не впливають на розмір їх частки у статутному (складеному) капіталі, вказаної в установчих документах товариства, якщо інше не передбачено установчими документами.

В статуті товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс»(в редакції від 14.05.2005 року) визначений порядок формування статутного капіталу товариства, який становить 157 000,00 грн. і складається з вартості вкладів його засновників.

Відповідно до приписів п.8.2 статуту, в утворенні статутного капіталу беруть участь ОСОБА_3 - 34% (53 380,00 грн.), ОСОБА_2 - 33% (51 810,00 грн.) та ОСОБА_1 - 33% (51 810,00 грн.). Статутний капітал може формуватись майном та коштами засновників (учасників).

Згідно п.п. 8.3-8.5 статуту, до моменту державної реєстрації товариства його засновники повинні сплатити не менше 50% суми своїх вкладів. Частина статутного капіталу, що залишилась несплаченою, підлягає оплаті протягом першого року діяльності товариства.

Якщо учасники протягом першого року діяльності товариства не сплатили повністю суму своїх вкладів, товариство повинне оголосити про зменшення свого статутного капіталу і зареєструвати відповідні зміни до статуту в установленому порядку або прийняти рішення про ліквідацію товариства.

Зменшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю допускається після повідомлення про це в порядку, встановленому статутом, усіх його кредиторів. У цьому разі кредитори мають право вимагати дострокового припинення або виконання відповідних зобов'язань товариства та відшкодування їм збитків.

Визначений статутом товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс»порядок формування статутного капіталу ґрунтується на нормах ст.52 Закону України «Про господарські товариства».

Таким чином, враховуючи приписи Закону України «Про господарські товариства»та статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс», після перебігу кінцевого терміну, встановленого для сплати внесків учасниками товариства, статутний капітал товариств підлягає зменшенню до розміру фактично внесеного капіталу, а частки визначаються відповідно до фактичних внесків учасників, з внесенням відповідних змін до установчих документів.

Відповідно з наявних в матеріалах справи доказів вбачається, що товариством з обмеженою «Форкіс»рішення щодо зменшення статутного капіталу не приймались, зміни до статуту з цього питання не вносились.

Згідно ст. 12 Закону України «Про господарські товариства», товариство є власником: майна, переданого йому засновниками і учасниками у власність; продукції, виробленої товариством в результаті господарської діяльності; одержаних доходів; іншого майна, набутого на підставах, не заборонених законом.

Згідно з статтею 190 Цивільного кодексу України майном як особливим об'єктом вважаються окрема річ, сукупність речей, а також майнові права та обов'язки.

В статті 66 Господарського кодексу України вказано, що майно підприємства становлять виробничі і невиробничі фонди, а також інші цінності, вартість яких відображається в самостійному балансі підприємства.

Джерелами формування майна підприємства є: грошові та матеріальні внески засновників; доходи, одержані від реалізації продукції, послуг, інших видів господарської діяльності; доходи від цінних паперів; кредити банків та інших кредиторів; капітальні вкладення і дотації з бюджетів; майно, придбане в інших суб'єктів господарювання, організацій та громадян у встановленому законодавством порядку; інші джерела, не заборонені законодавством України.

Джерелом правдивої та неупередженої інформації про фінансовий стан, результати діяльності та рух коштів підприємства є фінансова звітність, яка складається з балансу, звіту про фінансові результати, звіту про рух грошових коштів, звіту про власний капітал і приміток до звітів.

Баланс - це звіт про фінансовий стан підприємства, який відображає на певну дату його активи, зобов'язання та власний капітал.

Звіт про фінансові результати - звіт про доходи, витрати і фінансові результати діяльності підприємства.

За визначеннями, наведеними в Положенні (стандарті) бухгалтерського обліку 1 «Загальні вимоги до фінансової звітності», затвердженому наказом Міністерства фінансів України від 31.03.1999 року №87: активи - це ресурси, контрольовані підприємством в результаті минулих подій, використання яких, як очікується, призведе до надходження економічних вигод у майбутньому, зобов'язання - заборгованість підприємства, яка виникла внаслідок минулих подій і погашення якої, як очікується, призведе до зменшення ресурсів підприємства, що втілюють в собі економічні вигоди; власний капітал - це частина в активах підприємства, яка залишається після вирахування його зобов'язань.

Загальна вартість майна підприємства визначається на рівні активів підприємства за вирахуванням його зобов'язань, тобто відповідає поняттю власного капіталу підприємства, показник якого відображається в результаті розділу І пасиву Балансу (рядок 380).

Оскільки рішення про виключення ОСОБА_1 зі складу засновників TOB «Форкіс»прийняте 25.06.2007 року, розрахунок вартості частини майна, пропорційної частці ОСОБА_1 проводиться за даними балансу TOB «Форкіс»на найближчу дату (на 01.07.2007 року).

За даними балансу товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс»станом на 01.07.2007 року:

1) Активи підприємства (рядок 280) складають 113,9 тис. грн., в тому числі: основні засоби (залишкова вартість) (рядок 030) 109,9 тис. грн..; дебіторська заборгованість (рядок 160) 3,0 тис. грн.; поточні фінансові інвестиції (рядок 220) 1,0 тис. грн.

2) Зобов'язання (рядок 620) складають 2,1 тис. грн.

3) Неоплачений капітал (рядок 360) 38,2 тис. грн.

За даними відомості нарахування зносу на виробничі основні фонди TOB «Форкіс»станом на 01.07.2007 року, балансова вартість основних засобів TOB «Форкіс»складається з вартості будівлі (магазин-склад) дорівнює 109 909,00 грн.

Відповідно висновку Київського науково-дослідного інституту судових експертиз № 6970 судової будівельно-технічної експертизи від 27.02.2010 року, складеного на виконання ухвали Господарського суду м. Києва від 14.07.2009 року у справі № 33/52, дійсна (ринкова) вартість нежилого приміщення площею 141,8 кв.м., що розташоване за адресою: м. Київ, вул. Леніна, 21 (літера А), станом на дату виключення ОСОБА_1 зі складу учасників товариства (25.06.2007 року) складає 740 160,00 грн.

На підставі встановлених законодавством норм, визначення вартості частки учасника в статутному капіталі товариства можливе за умови виконання учасниками своїх обов'язків щодо своєчасної оплати внесків до статутного капіталу, тобто, коли визначені установчими документами дані про розмір частки кожного учасника відповідають розміру його внеску. Проте, законодавством не врегульований механізм визначення частки у випадках, коли учасником не виконані або виконані частково зобов'язання по сплаті внеску, зокрема, після прийняття рішення зборами засновників (учасників) про збільшення статутного капіталу товариства.

Як вбачається із норми частини третьої статті 148 Цивільного кодексу України, спори, що виникають у зв'язку з виходом учасника із товариства з обмеженою відповідальністю, у тому числі спори щодо порядку визначення частки у статутному капіталі, її розміру і строків виплати, вирішуються судом.

Постановою Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року №13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів», а саме абзацом 4 п. 30 визначено, що у разі, якщо учасник не повністю вніс (не повністю оплатив) свій вклад до статутного капіталу товариства, йому виплачується дійсна вартість частки пропорційно внесеній (оплаченій) частині вкладу.

Таким чином, при виключенні ОСОБА_1 зі складу засновників (учасників) товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс»виплаті підлягає вартість частини дійсної (ринкової) вартості майна товариства, розрахована пропорційно внесеній частині вкладу ОСОБА_1 на дату виключення 25.06.2007 року.

Відповідно до статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс»в редакції від 18.05.2005 року, що діяла на дату прийняття рішення про виключення ОСОБА_1 зі складу засновників товариства, частка ОСОБА_1 в статутному капіталі дорівнює 33%. При цьому, фактичний внесок (вклад) ОСОБА_1 до статутного капіталу товариства дорівнює 3 450,69 грн., що складає 6,6% від визначеної статутом частки.

(3450,69 грн.: 51810 грн.) х100 = 6,66%, де 3 450,69 грн. - вклад ОСОБА_1 до статутного капіталу; 51 810 грн. - частка ОСОБА_1, визначена статутом.

Дійсна вартість частки пропорційно внесеній (оплаченій) частині вкладу ОСОБА_1 становить 16 308,99 грн.: (744 160 грн. 2 100 грн.) х 33% х 6,66%, де 744 160 - вартість активів товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс», з урахуванням ринкової вартості основних засобів (будівлі) станом на 25.06.2007 року; 2 100 - зобов'язання товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс»; 33% - частка ОСОБА_1 у статутному капіталі, визначена статутом товариства; 6,66% - частина внеску ОСОБА_1, сплачена (внесена) до статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс», пропорційна визначеній статутом частки.

Отже, відповідно до висновку № 9201/10429/10-19 судово-економічної експертизи по господарській справі № 33/52, складеному 29.11.2010 року експертами Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, при виключенні зі складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс»ОСОБА_1 виплаті підлягає вартість частини дійсної (ринкової) вартості майна товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс»в сумі 16 308,99 грн., розрахована пропорційно внесеній частині вкладу ОСОБА_1 на дату виключення 25.06.2007 року.

За таких обставин, висновок № 9201/10429/10-19 судово-економічної експертизи по господарській справі № 33/52, складеному 29.11.2010 року експертами Київського науково-дослідного інституту судових експертиз на виконання ухвали Господарського суду міста Києва від 23.09.2010 року про призначення експертизи за матеріалами справи, визнається належним та допустимим доказом вартості частини майна товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс», пропорційній частці в статному капіталі, що підлягає виплаті учасникові ОСОБА_1

Щодо вимог позивача стосовно стягнення з товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс»належну йому частку прибутку, одержаного товариством з обмеженою відповідальністю «Форкіс»у 2004-2007 роках, слід зазначити наступне.

У відповідності до ст. 116 Цивільного кодексу України учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом брати участь у розподілі прибутку товариства і одержувати його частину (дивіденди).

Відповідно до наявних матеріалах справи фінансових звітів субєкта малого підприємництва (товариства з обмеженою відповідальністю «Форкіс») зареєстрованих в районному відділі статистики Головного управління статистики у м. Києві Державного комітету статистики України, діяльність товариства була збитковою, а тому у підприємства був відсутній прибуток.

Суд також звертає увагу позивача на те, що згідно п. 5 ч. 4 ст. 145 Цивільного кодексу України, розподіл прибутку товариства з обмеженою відповідальністю відноситься до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства.

Відповідно до ст. 15 Закону України "Про господарські товариства", чистий прибуток залишається у повному розпорядженні товариства яке визначає напрями його використання, відповідно до установчих документів.

Згідно з п. "д" ч. 5 ст. 41 та ч. 2 ст. 59 Закону "Про господарські товариства", питання розподілу прибутку товариства, визначення строку та порядку виплати дивідендів є виключною компетенцією зборів учасників товариства і не можуть бути передані будь-якому іншому органу.

Відповідно до вищевикладеного, позовні вимоги позивача про стягнення частки прибутку, одержаного товариством з обмеженою відповідальністю «Форкіс»у 2004-2007 роках, не підлягають задоволенню.

Відповідно до ч.1 статті 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Згідно з ч.1 статті 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Статтею 34 ГПК України передбачено, що господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно з нормами ст. 68 Господарського процесуального кодексу України питання про скасування забезпечення позову вирішується господарським судом, що розглядає справу, із зазначенням про це в рішенні чи ухвалі.

Згідно з статтею 44 ГПК України судові витрати складаються з державного мита, сум, що підлягають сплаті за проведення судової експертизи, призначеної господарським судом, витрат, пов'язаних з оглядом та дослідженням речових доказів у місці їх знаходження, оплати послуг перекладача, адвоката, витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу та інших витрат, пов'язаних з розглядом справи.

Відповідно до положень статті 49 ГПК України при частковому задоволенні позову судові витрати покладаються на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

На підставі викладеного, керуючись ст. 44, ч. 5 ст. 49, ст. 68, ст.ст. 82 - 85 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів

ВИРІШИЛА:

1. Позов задовольнити частково

2. Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Форкіс" (02099, м. Київ, вул. Леніна, 21-А, ідентифікаційний код 31723214 з будь-якого рахунку, виявленого державним виконавцем під час виконання судового рішення) на користь ОСОБА_1 (АДРЕСА_1; ідентифікаційний номер НОМЕР_1) 16 308 (шістнадцять тисяч триста вісім) грн. 99 коп. частини вартості майна товариства, що належить до виплати ОСОБА_1, у звязку із його виходом зі складу засновників (учасників) товариства, 163 (сто шістдесят три) грн. 09 коп. державного мита, 7 (сім) грн. 86 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу та 386 (триста вісімдесят шість) грн. 46 коп. витрат на проведення судової експертизи.

3. Стягнути з ОСОБА_1 (АДРЕСА_1; ідентифікаційний номер НОМЕР_1 з будь-якого рахунку, виявленого державним виконавцем під час виконання судового рішення) на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Форкіс" (02099, м. Київ, вул. Леніна, 21-А, ідентифікаційний код 31723214) 430 (чотириста тридцять) грн. 24 коп. витрат на проведення судової експертизи.

4. В іншій частині позовних вимог відмовити.

5. Після набрання рішенням законної сили видати накази.

6. Заходи забезпечення позову, вжиті ухвалою Господарського суду м. Києва 05.02.2008 року по справі 33/52 скасувати.

Відповідно до частини 5 статті 85 ГПК України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Головуючий суддя С.М. Мудрий

Судді Р.В. Бойко

Т.Ю. Трофименко

Дата підписання рішення: 01.03.2011 року