Рішення № 14353353, 15.03.2011, Господарський суд Луганської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛУГАНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

91000, м. Луганськ, пл. Героїв ВВВ, 3а. Тел. 55-17-32

______

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15.03.11 Справа № 10/36пд/2011

За позовом за позовом

Товариства з обмеженою відповідальністю "Шахтобуріння", м. Первомайськ Луганської області

до 1. Регіонального відділення Фонду державного майна України по Луганській області, м. Луганськ

2. Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", м. Київ в особі філії "Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Луганськ", м. Луганськ

про спонукання виконати договір

Суддя Мінська Т.М.

в присутності представників сторін:

від позивача - Попов О.О. –представник за довіреністю № 239 від 11.03.2011;

від 1-го відповідача - Кустовськой О.С. - головний спеціаліст-юрисконсульт юридичного відділу, довіреність № 01-01 від 06.01.2011;

від 2-го відповідача - Тарєєв В.О. - головний юрисконсульт, довіреність № 253 від 09.02.2011.

Відповідно до вимог ст. 77 ГПК України у засіданні суду було оголошено перерву з 10.03.2011 по 15.03.2011

Суть спору: позивачем заявлено вимоги:

- зобов'язати Регіональне відділення Фонду державного майна України по Луганській області передати Зберігачу - Публічному акціонерному товариству "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі філії "Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Луганськ" пакет документів, необхідний для проведення облікової операції по переказу 4848280 штук простих іменних акцій Публічного акціонерного товариства "Первомайське шахтопрохідницьке управління по бурінню стволів і свердловин" з рахунку у цінних паперах Регіонального відділення Фонду державного майна України по Луганській області на рахунок у цінних паперах Товариства з обмеженою відповідальністю "Шахтобуріння";

- зобов'язати зберігача - Публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі філії "Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Луганськ" провести облікову операцію по переказу 4848280 штук простих іменних акцій Публічного акціонерного товариства "Первомайське шахтопрохідницьке управління по бурінню стволів і свердловин" з рахунку у цінних паперах №300376-UА50055009, який відкрито депоненту - Регіональному відділенню Фонду державного майна України по Луганській області у зберігача - Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі філії "Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Луганськ", на рахунок у цінних паперах №300376- UА 40058643, який відкрито депоненту - Товариству з обмеженою відповідальністю "Шахтобуріння" у зберігача - Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі філії "Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Луганськ";

- зобов'язати зберігача - Публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі філії "Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Луганськ" провести облікову операцію по зарахуванню 4848280 штук простих іменних акцій ПАТ "Первомайське шахтопрохідницьке управління по бурінню стволів і свердловин" на рахунок у цінних паперах №300376-UА40058643, який відкрито депоненту - Товариству з обмеженою відповідальністю "Шахтобуріння" у зберігача - Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі філії "Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Луганськ".

Дослідивши матеріали справи, додатково надані документи, суд

в с т а н о в и в:

Відповідно до Закону України «Про приватизацію державного майна»№2163 від 04.03.1992 (надалі Закон № 2163) Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Луганській області (1-м Відповідачем) проведено приватизацію пакета акцій Публічного акціонерного товариства "Первомайське шахтопрохідницьке управління по бурінню стволів і свердловин" (надалі –ПАТ).

Продаж акцій ПАТ здійснювався 1-м Відповідачем відповідно з планом розміщення акцій ПАТ, затвердженим наказом 1-й Відповідача № 372 від 27.04.2010, згідно якому передбачалось розміщення 24480 штук акцій (0,502% статутного капіталу) на умовах пільгової продажі робітникам товариства, а решта акцій (4848280 шт. - 99,498% статутного капіталу) за конкурсом.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Шахтобуріння" (Позивач) прийняв участь у конкурсі з продажу пакета акцій ПАТ «Первомайське шахтопрохідницьке управління по бурінню стволів і свердловин»за конкурсом з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону, інформація про проведення якого була опублікована у газеті «Відомості приватизації»№32-33 від 01.09.2010.

Згідно з наказом 1-го Відповідача №1184 від 22.10.2010 переможцем конкурсу визнано Позивача. Рішенням АМКУ №586-р від 09.11.2010 Позивачу надано дозвіл на придбання пакета акцій ПАТ, що перевищує 50 % голосів у вищому органі.

Отже, в результаті приватизації державного пакета акцій Публічного акціонерного товариства «Первомайське шахтопрохідницьке управління по бурінню стволів і свердловин» (надалі ПАТ) між Позивачем і 1-м Відповідачем був укладений договір купівлі продажу пакета акцій ПАТ «Первомайське шахтопрохідницьке управління по бурінню стволів і свердловин»за конкурсом з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону від 21.12.2010. (надалі Договір).

На дату укладення Договору на рахунку у цінних паперах 1-го Відповідача №300376- UA50055009, який був відкритий у зберігача ПАТ Промінвестбанк в особі філії «Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Луганськ», обліковувалися 4848280 штук простих іменних акцій ПАТ.

Згідно з умовами Договору 1-й Відповідач був зобов’язаний передати у власність Покупця (Позивача) пакет акцій ПАТ в кількості 4848280 шт. простих іменних акцій, випущених у бездокументарній формі (надалі Пакет акцій), а Покупець (Позивач) був зобов’язаний сплатити за вказаний пакет акцій ціну пакета акцій 1780000,00 грн., прийняти цей пакет акцій і виконати обов’язки, передбачені Договором.

Згідно п.5 Договору право власності на пакет акцій переходить до Покупця від дати сплати повної вартості придбаного пакета акцій. У п.6 Договору зазначено, що права Покупця на участь в управлінні, одержанні доходу тощо реалізуються від дати зарахування їх на рахунок власника у зберігача. Згідно п.7 Договору передача пакета акцій Продавцем Покупцю здійснюється протягом трьох робочих днів від дати надходження всіх коштів сплачених за пакет акцій на рахунок Продавця і засвідчується актом приймання-передавання пакета акцій ПАТ, який підписується сторонами Договору.

Свої зобов’язання по Договору щодо повної оплати вартості Пакета акцій Позивач виконав своєчасно в повному обсязі, шляхом перерахування грошових коштів у сумі 1780000,00 грн. на рахунок 1-го Відповідача згідно платіжних доручень №1492 від 06.10.2010 ( 171085,40 грн.) та № 2137 від 24.12.2010 ( 1608914,60 грн.).

27.12.2010 був оформлений та підписаний 1-м Відповідачем та Позивачем акт приймання-передавання пакета акцій ПАТ, який Позивач купив за Договором.

З метою забезпечення переходу права власності на Пакет акцій, Позивач уклав з зберігачем ПАТ Промінвестбанк в особі філії «Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Луганськ»(2-м Відповідачем) договір про відкриття рахунку у цінних паперах від 20.12.2010 та відкрив у зберігача ПАТ Промінвестбанк в особі філії «Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Луганськ»рахунок у цінних паперах №300376-UA40058643, про що проінформував 1-го Відповідача.

10.01.2011 Позивач направив 1-му Відповідачу лист за №28 від 10.01.2011 з вимогою здійснити переказ Пакета акцій на рахунок у цінних паперах Позивача в строк до 20.01.2011.

20.01.2011 1-ий Відповідач направив, а 2-ий Відповідач отримав такий пакет документів:

- анкета рахунку у цінних паперах,

- копія положення про Регіональне відділення ФДМ України по Луганській області,

- копія довідки про включення Регіонального відділення ФДМ України по Луганській області до ЄДРПОУ,

- копія свідоцтва про державну реєстрацію Регіонального відділення ФДМ України по Луганській області,

- довідка банку, що містить інформацію щодо реквізитів банку, в якому відкрито поточний рахунок Регіонального відділення ФДМ України по Луганській області,

- картка із зразками підписів рахунку у цінних паперах,

- копія наказу ФДМ України № 278-р від 16.11.2010 про призначення на посаду начальника Регіонального відділення ФДМ України по Луганській області,

- копія паспорта та довідки про присвоєння ідентифікаційного номеру розпорядника рахунку Хорошевської І.Б.,

- розпорядження на виконання облікової операції № 3 від 18.01.2011,

- нотаріально посвідчена копія договору купівлі продажу пакета акцій ПАТ «Первомайське шахтопрохідницьке управління по бурінню стволів і свердловин» від 21.12.2010.

25.01.20011 Позивач направив 2-му Відповідачу Розпорядження №1 від 24.01.2011 на виконання облікової операції по зарахуванню Пакета акцій на рахунок у цінних паперах Позивача та надав 2-му Відповідачу усі документи, необхідні для виконання цієї операції.

Таким чином, Позивач виконав умови Договору, що зобов’язують 1-го Відповідача передати Пакет акцій, та здійснив дії, передбачені чинним законодавством України, необхідні для проведення операції по зарахуванню Пакета акцій на рахунок у цінних паперах Позивача, відкритий у Зберігача (2-го Відповідача).

Згідно п.7 Договору передача пакета акцій Продавцем Покупцю здійснюється протягом трьох робочих днів від дати надходження всіх коштів сплачених за пакет акцій на рахунок Продавця і засвідчується актом приймання-передавання пакета акцій ПАТ, який підписується сторонами Договору.

У листі за №07-003 від 26.01.2011 2-й Відповідач повідомив Позивача про неможливість виконання розпорядження Позивача по зарахуванню Пакета акцій на рахунок у цінних паперах Позивача у зв’язку з тим, що 1-й Відповідач надав зберігачу ( 2-му Відповідачу) не повний комплект документів, необхідних для проведення облікової операції по переказу Пакета акцій з рахунку у цінних паперах 1-го Відповідача на рахунок у цінних паперах Позивача.

Претензію Позивача за №45 від 28.01.20011 до 1-го Відповідача, щодо забезпечення оформлення і передачі 2-му Відповідачу усіх документів необхідних для проведення облікової операції по переказу Пакета акцій на рахунок Позивача, 1-й Відповідач не задовольнив, пояснивши тим, що ФДМУ не визначило зберігачів та у цей час здійснює підготовку інструктивних матеріалів щодо укладення РВ ФДМУ договорів зі зберігачами.

Позивач звернувся до суду з цим позовом, посилаючись на наступне:

Позивач свої зобов’язання по Договору виконав, але не може набути права власності на пакет акцій, оскільки 1- й Позивач не виконав дії щодо переказу акцій на рахунок у цінних паперах Позивача, а 2-й Відповідач не виконує розпорядження Позивача щодо зарахування акцій на рахунок у цінних паперах Позивача. Таким чином, своїми діями (бездіяльністю) 1-й та 2-й Відповідачі порушують права Позивача, які пов’язані з набуттям права власності на акції ПАТ і права на управління ПАТ.

У зв’язку з цим, Позивач вважає, що не надання 1-м Відповідачем пакету документів для здійснення зберігачем ( 2-м Відповідачем) облікової операції по переказу Пакета акцій з рахунку у цінних паперах 1-го Відповідача на рахунок у цінних паперах Позивача є необґрунтованим, що призвело до порушення умов Договору та прав Позивача.

Що стосується пред’явлення позову до 2-го Відповідача, слід зазначити, що безпосередньо облікові операції по переказу акцій з рахунку одного депонента та зарахування акцій на рахунок іншого депонента здійснює тільки зберігач. Тобто у примусовому порядку питання щодо передачі права власності на Пакет акцій можливо тільки за участю зберігача.

Зберігачами мають право бути зокрема банки за наявності ліцензії на здійснення депозитарної діяльності зберігача цінних паперів.

2-й Відповідач - Публічне акціонерне товариство «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк», діє на правах Зберігача на підставі Ліцензії, виданої Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 04.09.2009 року на право ведення депозитарної діяльності зберігача цінних паперів (термін дії –до 14.10.2012 року) № 483643 серія АВ.

Згідно з наказом 1-го Відповідача №220 від 22.03.2010 було прийнято рішення щодо переведення випуску акцій ПАТ із документарної форми існування у бездокументарну форму, а також був визначений депозитарій (Національний депозитарій України) та зберігач (2-й Відповідач). Після завершення процедури дематеріалізації Луганським територіальним управлінням ДКЦПФР 29.04.2010 видане свідоцтво за №4/12/1/10 про реєстрацію випуску акцій ПАТ в бездокументарної формі існування.

Між 2-м Відповідачем та ПАТ був укладений Договір про відкриття рахунків у цінних паперах власникам акцій ПАТ від 30.05.2010 №1 та були відкрити рахунки у цінних паперах власникам акцій ПАТ, у тому числі 1-му Відповідачу.

1-й Відповідач на правах депонента має рахунок у цінних паперах №300376- UA50055009, який відкритий у зберігача ПАТ Промінвестбанк в особі філії «Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Луганськ»( 2-го Відповідача) на якому обліковуються 4848280 штук акцій ПАТ.

Позивачем зі зберігачем ПАТ Промінвестбанк в особі філії «Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Луганськ»( 2-Відповідачем) укладений договір про відкриття рахунку у цінних паперах від 20.12.2010р. та відкрито рахунок у ЦП №300376-UA40058643.

Таким чином, саме 2-й Відповідач може виконати облікову операцію щодо переказу 4848280 штук акцій ПАТ з рахунку №300376-UA50055009 1-го Відповідача на рахунок №300376-UA40058643 Позивача.

У листі за №11-08-00305 від 19.01.2011 1-й Відповідач повідомив Позивача що направив 2-му Відповідачу пакет документів для виконання облікової операції по переказу цінних паперів ПАТ, але 2-й Відповідач розпорядження 1-го Відповідача щодо переказу Пакета акцій ПАТ не виконав.

1 - ий Відповідач відзивом на позов не заперечив, що Позивач виконав свої зобов’язання за Договором та отримав пакет акцій в розмірі 99,498 % статутного капіталу ПАТ за актом приймання –передачі пакета акцій від 27.12.2010. Даний пакет акцій на теперішній час обліковується на рахунку в цінних паперах у зберігача - 2-го Відповідача. Наказом № 2597 від 22.09.2005 ФДМ України забов’язав регіональні відділення після списання пакетув акцій раніше укладені договори зі зберігачами розірвати.

На даний час відсутні повноваження у регіональних відділень на укладення договорів зі зберігачами.

На звернення Позивача 1 - ий Відповідач листом № 11-08-00304 від 19.01.2001 направив 2- ому Відповідачу пакет документів, необхідний виконання облікової операції –переказ цінних паперів ПАТ на рахунок Позивача.

В той же час 2-Відповідач листом № 07-002 від 20.01.2011 повідомив 1-го Відповідача про неможливість виконати його розпорядження про виконання облікової операції в зв’язку з відсутністю між ними договору про відкриття рахунку в цінних паперах.

2 - ий Відповідач відзивом на позов повідомив, що 30.05. 2010 між 2-м Відповідачем та ПАТ «Первомайське шахтопрохідницьке управління по бурінню стволів і свердловин»(Емітент) був укладений договір про відкриття рахунків у цінних паперах власникам акцій ПАТ «Первомайське шахтопрохідницьке управління по бурінню стволів і свердловин»№ 1 (надалі –Договір від 30.05.2010), згідно якому 2-й Відповідач зобов’язувався відкрити рахунки у цінних паперах власникам цінних паперів, які є зареєстрованими особами у реєстрі власників іменних цінних паперів, складеного реєстроутримувачем на дату утримання припинення ведення реєстру, та зарахувати на рахунки у цінних паперах належні власникам цінні папери в кількості відповідно до даних реєстру.

21.06.2010 ТОВ «Аналітик-Реєстратор»по акту приймання-передачі реєстру власників іменних цінних паперів ПАТ «Первомайське шахтопрохідницьке управління по бурінню стволів і свердловин» передало зазначений реєстр 2-му Відповідачу.

На підставі заяви Емітента - ПАТ від 25.06.2010 про відкриття рахунку у цінних паперах власникам акцій та розпорядження № 1 від 25.06.2010 на виконання облікових операцій зарахування цінних паперів, 2-й Відповідач відкрив рахунки у цінних паперах власникам акцій Емітента та зарахував на ці рахунки акції у кількості згідно реєстру, у тому числі на рахунок РВ ФДМУ по Луганській області № 300376-UA50055009 було зараховано 4848280 штук простих іменних акцій Емітента.

2 - ий Відповідач підтверджує, що дійсно 20.01.2011 отримав від 2 - ого Відповідача пакет документів необхідний для виконання облікової операції - переказу цінних паперів ПАТ, але п. 5 Положення про порядок переведення випуску іменних акцій документарної форми існування у бездокументарну форму існування, затв. Рішенням ДКЦПФР № 98 від 30.06.2000 (далі –Положення № 98), передбачено лише вичерпний перелік операцій зберігача, які можуть бути виконані ним до укладення між власником і зберігачем договору про відкриття рахунків у цінних паперах. Така облікова операція як переказ цінних паперів не входить до цього вичерпного переліку.

Отже, доводи 2 –ого Відповідача, якими він заперечує проти позову, зводяться до відсутності укладеного між Відповідачами договору про відкриття рахунку у цінних паперах.

Дослідивши обставини справи суд визнав позовні вимоги частково обґрунтованим з огляду на наступне:

Господарським кодексом України, а саме ст. 143 встановлено, що суб'єкт господарювання має право випускати власні цінні папери, реалізовувати їх громадянам і юридичним особам, а також придбавати цінні папери інших суб'єктів. Види цінних паперів, умови і порядок їх випуску, реалізації та придбання суб'єктами господарювання встановлюються цим Кодексом та іншими законами.

Згідно з ч.2, ч.3 ст.195 Цивільного кодексу України види цінних паперів та порядок їх обігу встановлюються законом. Цінні папери можуть випускатися в документарній та бездокументарній формі відповідно до закону.

Положеннями ст. 4 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»№ 3480 від 23.02.2006 встановлено, що права, посвідчені іменним цінним папером, передаються у порядку, встановленому законами України (ч.3). Особливості обліку та переходу права власності на цінні папери встановлюються законом (ч.5). Обмеження обігу та/або реалізації прав за цінними паперами може бути встановлено тільки у випадках і в порядку, передбачених законом (ч.1).

Згідно ст.13 Закону України «Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні»№710 від 10.12.1997 (надалі Закон №710) цінні папери, випущені в документарній формі, можуть бути переведені у бездокументарну форму та зберігатися на електронних носіях внаслідок знерухомлення цінних паперів. Згідно ст.5 Закону №710, якої регулюється перехід та реалізація права власності на цінні папери в Національній депозитарній системі, у разі відчуження знерухомлених іменних цінних паперів право власності переходить до нового власника з моменту зарахування їх на рахунок власника у зберігача. Згідно п.5 ст.5 Закону №710 угоди щодо цінних паперів не підлягають нотаріальному посвідченню, якщо інше не передбачено законодавством чи угодою сторін.

Відчуження та перехід прав власності на акції у процесі приватизації регулюється спеціальним законодавством.

Згідно п.1 ст.3 Закону України «Про управління об’єктами державної власності»№185 від 21.09.2006 (надалі Закон №185) до об’єктів управління державної власності відносяться корпоративні права держави, що належать державі у статутних фондах господарських організацій. Згідно п.2 ст.11 Закону №185 відчуження корпоративних прав держави здійснюється відповідно до законодавства з питань приватизації. Згідно з п.4 Закону №185 функції з управління корпоративними правами держави виконуються безпосередньо, без скликання зборів акціонерів, Фондом державного майна України в разі, якщо корпоративні права держави становлять 100 відсотків у статутному фонді господарської організації.

Згідно п. 6 ст. 27 Закону України «Про приватизацію державного майна»№2163 від 04.03.1992 (надалі Закон № 2163) продаж акцій акціонерних товариств, створених у процесі приватизації або корпоратизації, на фондових біржах здійснюється у порядку, встановленому законодавством. Виходячи зі змісту п.6 та п.4 Закону №2163 при продажу пакетів акцій згідно з планом приватизації (планом розміщення акцій) укладається договір купівлі-продажу, який підлягає нотаріальному посвідченню.

Продаж об’єктів приватизації на аукціоні, за конкурсом та на фондових біржах здійснюється у порядку, що затверджується Фондом державного майна України, Антимонопольним комітетом України, Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку (ст.16. Закону № 2163).

Наказом ФДМУ №1800 від 31.08.2004, розпорядженням АМКУ №330-р від 31.08.2004, рішенням ДКЦПФР №489 від 17.11.2004 затверджене «Положення про порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій акціонерних товариств», яке зареєстроване в Міністерстві юстиції України 23.12.2004 за №1634/10233 (надалі Положення №1800).

Згідно з та п.9.1. Положення №1800, що відповідає п.4 ст.27 Закону №2163, право власності на об’єкт приватизації (пакет акцій акціонерного товариства) переходить до покупця з моменту сплати повної вартості придбаного пакета акцій на конкурсі. Право покупця на участь в управлінні, одержанні доходу тощо реалізується з моменту зарахування акцій, випущених у бездокументарній формі, на рахунок власника у зберігача.

Згідно із Законом України «Про державну програму приватизації»№ 1723 від 18.05.2000 план приватизації (розміщення) акцій вважається виконаним з моменту завершення продажу всіх акцій, передбачених планом приватизації (розміщення акцій) до продажу (п. 39 розділу 8 Програми приватизації). Внесення змін до реєстрів акціонерів за результатами будь-якого виду продажу у процесі приватизації здійснюються на підставі розпорядження державного органу приватизації та переліку власників, форми якого встановлюються Фондом за погодженням з Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку. Реєстрація прав власності на цінні папери у процесі приватизації, випущені в бездокументарній формі, здійснюється зберігачами відповідно до Закону № 710 (п. 46 розділу 8 Програми приватизації).

Таким чином, діючи закони України не містять обмежень щодо переходу права власності на акції, які були продані у ході приватизації, у випадку, коли державному органу уповноваженому на управління державними корпоративними правами (зокрема ФДМУ або його регіональним відділенням) вже відкритий рахунок у цінних паперах у зберігача, цей орган набув статусу депонента, план розміщення 100 відсотків акцій виконаний, але не укладений між ФДМУ та зберігачем договір на відкриття рахунку у цінних паперах.

Згідно п. 3.7. глави 1 розділу 5 Положення «Про депозитарну діяльність», затв. Рішенням ДКЦПФР № 999 від 17.10.2006 (надалі –Положення № 999), для відкриття рахунку у цінних паперах юридична особа-резидент подає зберігачу такі документи:

- заяву на відкриття рахунку в цінних паперах;

- анкету рахунку в цінних паперах;

- копію свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи в органі, уповноваженому здійснювати державну реєстрацію, засвідчену нотаріально або органом, який видав свідоцтво про державну реєстрацію;

- копію довідки про внесення юридичної особи до Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України, засвідчену органом, що видав довідку, або нотаріально;

- копію зареєстрованого установчого документа, засвідчену органом, який здійснив реєстрацію, або нотаріально;

- копії документів, що підтверджують призначення на посаду осіб, що мають право діяти від імені юридичної особи без довіреності;

- оригінал або копію довіреності розпорядника рахунку в цінних паперах, видану та підписану керівником юридичної особи і засвідчену печаткою цієї юридичної особи, якщо розпорядником рахунку не є керівник цієї юридичної особи;

- оригінал або належним чином завірену копію документа, що містить інформацію щодо реквізитів банку, в якому відкрито поточний рахунок, та номер цього рахунку;

- картку із зразками підписів розпорядників рахунку у цінних паперах та відбитка печатки, затверджену керівником юридичної особи.

1-м Відповідачем вказані документи були надані 2-му Відповідачу у повному обсязі, що підтверджується 1-м та 2-м Відповідачами у відзивах на позов та у ході судового засідання.

Згідно п. 3 глави 1 розділу 5 Положення № 999, після відкриття рахунку власники цінних паперів набувають статусу депонентів.

Таким чином, станом на подачу 1-м Відповідачем розпорядження на виконання облікової операції, 1-му Відповідачу у зберігача (2-го Відповідача) вже був відкритий рахунок у цінних паперах № 300376-UA50055009, на який були зараховані та обліковувалися 4848280 штук простих іменних акцій Емітента, а 1-й Відповідач набув статусу депонента.

Згідно з п. 1 глави 2 розділу 5 Положення № 999, обслуговування операцій з цінними паперами на рахунках у цінних паперах здійснюється депозитарними установами за розпорядженнями депонентів, клієнтів чи уповноважених ними осіб. До розпоряджень, які подаються депозитарній установі, додаються документи або їх копії, засвідчені в установленому законодавством порядку, які підтверджують наявність підстав для проведення депозитарних операцій, подані згідно з підпунктом 1.2 пункту 1 глави 1 розділу 5 Положення № 999.

Для виконання облікової операції 1-й Відповідачем були надані, а 2-м Відповідачем, одержані від 1-го Відповідача розпорядження на виконання облікової операції та нотаріально посвідчена копія договору купівлі-продажу пакета акцій Емітента, а також документи, які згідно з Положенням №999 вимагаються для відкриття рахунку у цінних паперах.

Отже, враховуючи вищевикладене, 1-й Відповідач виконав всі вимоги, передбачені законодавством для проведення облікової операції по переказу 4848280 штук простих іменних акцій ПАТ з рахунку у цінних паперах Регіонального відділення Фонду державного майна України по Луганській області на рахунок у цінних паперах Товариства з обмеженою відповідальністю "Шахтобуріння", відтак відсутні підстави для задоволення позовних вимог Позивача до 1 –ого Відповідача.

Щодо вимог Позивача до 2 - ого Відповідача, суд вважає їх такими, що підлягають задоволенню з огляду на наступне:

Згідно п 1.9. Положення про порядок переведення випуску іменних акцій документарної форми існування у бездокументарну форму існування, затв. Рішенням ДКЦПФР № 98 від 30.06.2000 (далі –Положення № 98), при переведенні випусків акцій із документарної форми існування в бездокументарну форму існування, рахунки в цінних паперах тим власникам цінних паперів, які є зареєстрованими особами в реєстрі власників іменних цінних паперів на дату припинення ведення реєстру такого випуску, що дематеріалізується, відкриваються та ведуться у зберігача на підставі договору про відкриття рахунків у цінних паперах власникам, що укладається емітентом та зберігачем під час дематеріалізації цього випуску у відповідності до вимог, що зазначені у Положенні № 98.

Відкриття та ведення рахунків у цінних паперах, зберігання акцій на цих рахунках здійснюється за рахунок емітента до моменту переукладання договору про відкриття рахунку в цінних паперах власником цінних паперів та зберігачем.

Згідно п. 5.5. Положення № 98 до укладення власником із зберігачем договору про відкриття рахунку в цінних паперах зберігач щодо обслуговування

рахунку в цінних паперах, що відкритий власнику емітентом,

здійснює:

зберігання акцій на рахунку в цінних паперах власника;

надання першої виписки з рахунку в цінних паперах;

зарахування на рахунок у цінних паперах власника перерахованих депозитарієм доходів у вигляді цінних паперів;

безумовні операції з управління рахунком у цінних паперах. ;

П. 5.6. Положення № 98 передбачено, що здійснення зберігачем депозитарних операцій, що не зазначені в п.5.5 цього Положення, можливе тільки після укладення власником із зберігачем договору про відкриття рахунку в цінних паперах та надання зберігачу документів, що передбачені чинним законодавством.

В той же час, наявні такі обставини:

- 1-му Відповідачу у зберігача (2-го Відповідача) вже відкритий рахунок у цінних паперах № 300376-UA50055009

- 1- Відповідач має статус депонента

- оплата послуг зберігача (2-го Відповідача) за зберігання акцій, які належать 1-му Відповідачу, здійснюється Емітентом на підставі Договору від 30.05.2010

- оплата послуг за проведення зберігачем (2-м Відповідачем) облікової операції по переказу пакета акцій з рахунку у ЦП 1-го Відповідача на рахунок у ЦП Позивача, здійснює Позивач згідно з умовами Договору купівлі продажу пакета акцій

- на рахунку у цінних паперах 1-го Відповідача № 300376-UA50055009 після проведення облікової операції по переказу 4848280 штук простих іменних акцій Емітента залишиться 0 (нуль) акцій.

- одночасно з підписанням договору та виконанням облікової операції дія договору буде припинена у зв’язку з тим, що з рахунку у цінних паперах 1-Відповідача списуються усі акції, які на цьому рахунку обліковувалися.

З урахуванням викладеного, застосування п.5.6 Положення №98, яке є підзаконним актом, як підставу відмови 2-го Відповідача у проведені облікової операції за розпорядження 1-го Відповідача по переказу 4848280 штук простих іменних акцій Емітента з рахунку у цінних паперах №300376-UA50055009, який відкрито депоненту (1-му Відповідачу), на рахунок у цінних паперах №300376-UA40058643, який відкрито депоненту (Позивачу) - є необґрунтованим, та таким, що не відповідає закону, оскільки підзаконний акт не може обмежувати право власності Позивача (в тому числі право користування, володіння і розпорядження) на пакет акцій, встановлене законами України.

Відповідно до ст. 4 ГПК України господарський суд вирішує господарські спори на підставі Конституції України, цього кодексу, інших законодавчих акті в України.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог Позивача до 2 - ого Відповідача.

Оскільки спір виник не з вини 2 –ого Відповідача, суд згідно ст.49 ГПК України покладає судові витрати на позивача.

Відповідно до ст. 85 ГПК України у судовому засіданні оголошено вступну і резолютивну частини рішення.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 4, 33, 34, 43, 49, 82 - 85 ГПК України, суд

В И Р І Ш И В:

1. Позов задовольнити частково.

2. В задоволенні вимог до 1 - ого Відповідача відмовити.

3. Вимоги до 2 –ого Відповідача задовольнити повністю.

4. Зобов'язати зберігача - Публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", м. Київ, провулок Шевченка, 12, код 00039002 в особі філії "Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Луганськ", м. Луганськ, вул. К. Маркса, 36, код 09304304 провести облікову операцію по переказу 4848280 штук простих іменних акцій Публічного акціонерного товариства "Первомайське шахтопрохідницьке управління по бурінню стволів і свердловин" з рахунку у цінних паперах №300376-UА50055009, який відкрито депоненту - Регіональному відділенню Фонду державного майна України по Луганській області у зберігача - Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі філії "Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Луганськ", на рахунок у цінних паперах №300376-UА 40058643, який відкрито депоненту - Товариству з обмеженою відповідальністю "Шахтобуріння" у зберігача - Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі філії "Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Луганськ". Видати наказ.

5. Зобов'язати зберігача - Публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", м. Київ, провулок Шевченка, 12, код 00039002 в особі філії "Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Луганськ", м. Луганськ, вул. К. Маркса, 36, код 09304304 провести облікову операцію по зарахуванню 4848280 штук простих іменних акцій ПАТ "Первомайське шахтопрохідницьке управління по бурінню стволів і свердловин" на рахунок у цінних паперах №300376-UА40058643, який відкрито депоненту - Товариству з обмеженою відповідальністю "Шахтобуріння" у зберігача - Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" в особі філії "Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Луганськ". Видати наказ .

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку на подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Повне рішення складено і підписано 21.03.2011.

Суддя Т.М.Мінська