Рішення № 14215025, 15.03.2011, Господарський суд Львівської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

79014, м. Львів, вул. Личаківська, 128

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15.03.11                                                                                           Справа№ 5015/913/11

За позовом: Корпорації виробничих та комерційних підприємств «Союз», м. Одеса

до відповідача: Відкритого акціонерного товариства «Західенерго», м. Львів

про: зобов’язання укласти додаткову угоду до договору підряду № ПР-0311/2008 від 03.11.2008 року

Суддя Деркач Ю.Б.

при секретарі Боровець Я.

Представники:

від позивача Шестерікова О.А. –представник (довіреність б/н від 10.03.2011 р.)

від відповідача Сивик А.П. –начальник юридичного відділу (довіреність № 08-3394 від 30.12.2010 р.), Добровольська О.Л. –провідний юрисконсульт юридичного відділу (довіреність № 08-3391 від 30.12.2010 р.)

Представникам сторін роз’яснено їх права та обов’язки передбачені ст.ст. 20, 22 ГПК України. Заяв про відвід судді не подавалось. У судовому засіданні 15.03.2011 р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Суть спору: Корпорація виробничих та комерційних підприємств «Союз», м. Одеса звернулася до господарського суду з позовною заявою до Відкритого акціонерного товариства «Західенерго», м. Львів про зобов’язання укласти додаткову угоду до договору підряду № ПР-0311/2008 від 03.11.2008 року.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що за результатами проведених торгів на закупівлю робіт по реконструкції та технічному переоснащенню турбінного обладнання енергоблоку № 7, між позивачем та відповідачем був укладений договір підряду № ПР-0311/2008 від 03.11.2008 р., згідно якого позивач зобов’язався своїми силами і засобами, у встановлений договором термін виконати роботи по реконструкції циліндра низького тиску турбоагрегату, системи гідравлічного регулювання турбіни, маслосистеми турбоагрегату відповідно до проектно-кошторисної документації «Робочого проекту реконструкції та технічного переоснащення енергоблоку № 7 Бурштинської ТЕС»та поставити відповідне обладнання, а відповідач зобов’язується прийняти і оплатити виконану роботу. Загальну вартість робіт, обладнання та послуг за договором підряду в сумі 160000000,00 грн. визначено у специфікації –додаток № 1 до договору, яка є його невід’ємною частиною.

На даний час позивач поставив відповідачу частину обладнання, виробником якого є резидент Польщі. Оплата імпортного обладнання здійснюється у євро, тому у зв’язку зі зміною курсової різниці валют, ціни на обладнання змінилися. Крім того, при проектуванні турбіни були виявлені конструктивні особливості окремих елементів обладнання, які також вплинули на зміну ціни.

За таких обставин, позивач вважає, що при виконанні даного договору виникла істотна зміна обставин, яка порушує його майнові інтереси, яка полягає у зміні вартості деяких позицій специфікації до договору, що при цьому не змінює ні предмет договору, ні загальний об’єм поставок по ньому. Крім того, 01.01.2011 р. набрав чинності Податковий кодекс України, відповідно до якого проектні роботи за договором не оподатковуються ПДВ, у зв’язку з чим, необхідно внесення змін до договору підряду. У зв‘язку з відсутністю добровільної згоди відповідача на підписання додаткової угоди про внесення змін до договору підряду № ПР-0311/2008 від 03.11.2008 р., позивач вимушений звернутися до суду.

Ухвалою суду від 21.02.2011 р. прийнято позовну заяву до розгляду, порушено провадження у справі та призначено її до розгляду в судовому засіданні на 15.03.2011 р.

Представник позивача в судове засідання з’явився, вимоги ухвали суду від 21.02.2011 р. виконав, подав письмове пояснення по суті спору, позовні вимоги підтримав, просив позов задоволити повністю з підстав наведених у позовній заяві.

Представники відповідача в судове засідання з’явилися, вимоги ухвали суду від 21.02.2011 р. виконали, подали відзив № 08-01 від 14.03.2011 р. на позовну заяву. Відповідач позов заперечив на підставі того, що закупівля робіт здійснювалася згідно законодавства про здійснення державних закупівель. Частина 2 п. 84 Положення про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти, затвердженого Постановою КМУ від 17.10.08 р. № 921, яке було чинним на момент проведення процедури закупівлі та укладання договору, встановлює, що істотні умови договору про закупівлю не повинні змінюватися після підписання договору до повного виконання зобов'язань сторонами, крім коригування ціни договору підряду в будівництві відповідно до будівельних норм. Частино 5 ст. 40 Закону України „Про здійснення державних закупівель” (який регулює відносини у сфері державних закупівель з 30.06.2010 р.) також встановлено, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту пропозиції конкурсних торгів або цінової пропозиції (у тому числі ціни за одиницю продукції) переможця процедури закупівлі та не повинні змінюватися після підписання договору про закупівлю до повного виконання зобов'язань сторонами, крім випадків зменшення обсягів закупівлі залежно від реального фінансування видатків та узгодженого зменшення сторонами договору ціни договору про закупівлю.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, повно та об’єктивно дослідивши докази в їх сукупності, суд встановив наступне:

На підставі тендерної документації від 18.08.2008 р. по тендеру (торгам) на закупівлю робіт по реконструкції та технічному переоснащенню турбінного обладнання енергоблоку № 7 Корпорацією промислових та комерційних підприємств „Союз” подало ВАТ „Західенерго” тендерну пропозицію, в якій запропонувало виконати технічне переоснащення турбінного обладнання 7-го енергоблоку Бурштинської ТЕС загальною вартістю 160000000,00 грн., в т.ч. реконструкцію циліндра низького тиску турбоагрегату та системи гідравлічного регулювання турбіни на суму 158970000,00 грн., реконструкцію маслосистеми ТГ на суму 1030000,00 грн.

03.11.2008 р. між відповідачем (замовник) та позивачем (генпідрядник), на підставі рішення тендерного комітету замовника, яким генпідрядника було визнано переможцем тендеру № 259-08 на закупівлю робіт з реконструкції та технічного переоснащення турбінного обладнання енергоблоку № 7 Бурштинської ТЕС, було укладено договір підряду № ПР-0311/2008, предметом якого є „Роботи з реконструкції та технічного переоснащення турбінного обладнання енергоблоку № 7 Бурштинської ТЕС”, відповідно до Робочого проекту реконструкції і технічного переоснащення енергоблоку № 7, зокрема: реконструкція циліндра низького тиску турбоагрегату; реконструкція системи гідравлічного регулювання турбін; реконструкція маслосистеми турбоагрегату (п. 1.1. договору).

Генпідрядник зобов’язується своїми силами і засобами, у встановлений цим договором термін виконати предмет договору відповідно до проектно-кошторисної документації „Робочого проекту реконструкції та технічного переоснащення енергоблоку № 7 Бурштинської ТЕС”, а замовник зобов’язується прийняти і оплатити виконану роботу (п. 1.2. договору).

Відповідно до п. 1.4. договору від 03.11.2008 р. загальна сума договору складає 160000000,00 грн., в т.ч. ПДВ 20% - 26 666666,70 грн.

За положеннями п.п. 2.3., 2.4. договору матеріально-технічне забезпечення робіт покладається на генпідрядника. Генпідрядник має право, за погодженням з замовником, залучити до виконання робіт інших осіб (субпідрядників), залишаючись відповідальним перед замовником за результат їхньої роботи.

Пунктом 3.1. договору від 03.11.2008 р. передбачено, що генпідрядник здійснює поставку обладнання в номенклатурі, кількості та за цінами, визначеними специфікацією, яка є невід’ємною частиною цього договору (додаток № 1).

Сторонами також було підписано специфікацію на обладнання, роботи і послуги (додаток № 1 до договору) із переліком робіт, обладнання та їх ціною і вартістю. Загальна вартість робіт по зазначеній специфікації склала 160000000,00 грн.

Відповідно до п. 10.3. договору № ПР-0311/2008 від 03.11.2008 р. зміни та доповнення до нього можуть вноситись тільки за взаємною згодою сторін в письмовій формі.

Як зазначається відповідачем та не заперечується позивачем на виконання умов договору підряду № ПР-0311/2008 від 03.11.2008 р. відповідачем було здійснено авансові платежі платіжними дорученнями № 4517 від 05.10.2009 р. на суму 23341666,67 грн., № 4518 від 05.10.2009 р. на суму 4668333,33 грн., № 6512 від 17.03.2010 р. на суму 2297500,00 грн.

У зв‘язку з необхідністю уточнення обсягу та змісту робіт на підставі проектної документації (Робочої документації) по договору № ПР-0311/2008 від 03.11.2008 р. по реконструкції енергоблоку № 7 Бурштинської ТЕС, та змінами в оподаткуванні деяких видів робіт згідно Податкового кодексу України, що набрав чинності з 01.01.2011 р., позивач листом від 10.01.2011 р. звернувся до відповідача з проханням підписати проект додаткової угоди № 1 до договору № ПР-0311/2008 від 03.11.2008 р.

Крім того, необхідність внесення змін зумовлена зміною закупівельних цін на обладнання, яке закуплено генпідрядником у виробника –нерезидента України, та пройшло митну очистку, що підтверджується листами постачальника (лист компанії „Альстом” від 20.12.2010 р.) та інвойсами на обладнання.

Згідно проекту додаткової угоди № 1, додаток 1 до Договору «Специфікація на обладнання, роботи і послуги» затверджується в новій редакції, яка передбачає коригування цін на обладнання, роботи та послуги, при цьому загальна вартість обладнання, робіт і послуг та сума договору в цілому зменшується і становить 159938333,33 грн. В усьому іншому діють умови договору № ПР-0311/2008 від 03.11.2008 р.

При цьому, суд встановив, що додаткова угода та специфікація до неї не змінює предмет договору, перелік обладнання та необхідних робіт, а лише коректує ціни окремих складових, у зв’язку з чим позовні вимоги позивача є обґрунтованими та доведеними з врахуванням наступних положень законодавства.

Положеннями ч. 4 ст. 188 ГК України передбачено, що у разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 837 ЦК України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов'язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов'язується прийняти та оплатити виконану роботу. Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку, ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові.

Договір про закупівлю укладається у письмовій формі відповідно до положень Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України. Умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від умов тендерної (цінової) пропозиції учасника –переможця процедури закупівлі. Істотні умови договору про закупівлю не повинні змінюватися після підписання договору, крім випадків, визначених порядком зміни умов договору про закупівлю, що затверджується уповноваженим органом (ч.ч. 1, 2 п. 84 Положення про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти, затвердженого Постановою КМУ від 17.10.2008 р. № 921).

Згідно ч. 1 ст.40 Закону України „Про здійснення державних закупівель”, що набрав чинності з 30.06.2010 р., договір про закупівлю укладається в письмовій формі відповідно до положень Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Частиною 5 ст. 40 Закону України „Про здійснення державних закупівель” встановлено, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту пропозиції конкурсних торгів або цінової пропозиції (у тому числі ціни за одиницю продукції) переможця процедури закупівлі та не повинні змінюватися після підписання договору про закупівлю до повного виконання зобов'язань сторонами, крім випадків зменшення обсягів закупівлі залежно від реального фінансування видатків та узгодженого зменшення сторонами договору ціни договору про закупівлю.

Відповідно до ч. 1 ст. 652 ЦК України у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов'язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

Частина 2 ст. 652 ЦК України встановлює, що якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною четвертою цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов: 1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане; 2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися; 3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору; 4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Зміна договору у зв'язку з істотною зміною обставин допускається за рішенням суду у виняткових випадках, коли розірвання договору суперечить суспільним інтересам або потягне для сторін шкоду, яка значно перевищує затрати, необхідні для виконання договору на умовах, змінених судом (ч. 4 ст. 652 ЦК України).

Проектна документація (робоча документація) по договору підряду № ПР-0311/2008 від 03.11.2008 р. була підготовлена та передана позивачем відповідачу 21.01.2011 р., за цей час в законодавстві відбулися зміни в частині оподаткування підрядних робіт, постачальник обладнання змінив закупівельні ціни у зв’язку зі зміною курсової різниці та його собівартості, з врахуванням того, що ціни на обладнання визначені в євро.

Зважаючи на те, що істотно змінилися обставини, які існували на момент укладання договору підряду № ПР-0311/2008 від 03.11.2008 р., суд вважає правомірним внесення змін до цього договору в частині визначення ціни обладнання і матеріалів по реконструкції ЦНТ турбіни К-200-130, системи регулювання турбіни К-200-130, шляхом укладення між сторонами додаткової угоди № 1 з додатком № 1 –Специфікація на обладнання, роботи та послуги до договору підряду № ПР-0311/2008 від 03.11.2008 р. При цьому Специфікація в новій редакції не змінює предмету договору, переліку обладнання та необхідних робіт, а загальна вартість обладнання, робіт і послуг та сума договору в цілому зменшується, що не суперечить вимогам чинного законодавства про здійснення державних закупівель.

Згідно ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Відповідно до ст. 34 ГПК України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Враховуючи наведене, суд вважає, що позовні вимоги обгрунтовані, підставні та такі, що підлягають до задоволення повністю.

З огляду на викладене, керуючись Конституцією України, Законом України «Про здійснення державних закупівель», ст.ст. 652, 837 ЦК України, ст. 188 ГК України та ст.ст. 4, 32, 33, 34, 35, 44, 49, 75, 82, 83, 84, 85, 115, 116 ГПК України, господарський суд –

В И Р І Ш И В:

1.          Позов задоволити повністю.

2.          Зобов`язати Відкрите акціонерне товариство «Західенерго»(м. Львів, вул. Козельницька, 15, код ЄДРПОУ 23269555) укласти з Корпорацією виробничих та комерційних підприємств «Союз»(м. Одеса, пр-т. Шевченка, 1, код ЄДРПОУ 21004686) додаткову угоду № 1 з додатком № 1 –Специфікація на обладнання, роботи та послуги до договору підряду № ПР-0311/2008 від 03.11.2008 р. в наступній редакції

Додаткова угода № 1

до договору підряду №ПР-0311/2008 від 03.11.2008 р.

Відкрите акціонерне товариство «ЗАХІДЕНЕРГО», що в подальшому іменується «ЗАМОВНИК», в особі директора Бурштинської ТЕС Романіва Мирона Степановича, що діє на підставі довіреності ВАТ «Західенерго»№08-504 від 04.02.2011 р., з однієї сторони, і

Корпорація виробничих та комерційних підприємств «СОЮЗ», що в подальшому іменується «Генпідрядник», в особі Виконавчого директора Кузьміна О.А., що діє на підставі Довіреності №1 від 06.05.2008р., з іншої сторони,

які в подальшому іменуються також «Сторони»уклали дану додаткову угоду №1 про внесення змін та доповнень до договору підряду №ПР-0311/2008 від 03.11.2008 р. (далі - Договір), а саме:

1. У зв’язку з розробкою робочої документації по реконструкції енергоблоку №7 з метою уточнення обсягу та змісту робіт, та у зв’язку зі змінами в оподаткуванні деяких видів робіт згідно з набранням чинності Податкового Кодексу України від 02.12.2010 р. сторони домовились внести зміни до Договору.

2. Додаток №1 до Договору «Специфікація на обладнання, роботи і послуги»викласти в новій редакції, що додається як додаток 1 до даної Додаткової угоди.

3. П. 1.4 Договору викласти в новій редакції:

«1.4. Загальна сума договору складає 159938333,33 грн. (сто п‘ятдесят дев‘ять мільйонів дев‘ятсот тридцять вісім тисяч гривень триста тридцять три гривні 33 коп.), в т.ч. ПДВ 26605000,0 грн. (двадцять шість мільйонів шістсот п‘ять тисяч гривень 00 коп.).»

П. 6.2 Договору викласти в новій редакції:

«6.2. Загальна вартість робіт з урахуванням вартості обладнання, яке постачає Генпідрядник, та вартість супровідних послуг складає 159938333,33 грн. (сто п‘ятдесят дев‘ять мільйонів дев‘ятсот тридцять вісім тисяч гривень триста тридцять три гривні 33 коп.), в т.ч. ПДВ 26605000,00 грн. (двадцять шість мільйонів шістсот п‘ять тисяч гривень 00 коп.).»

4. В усьому іншому, що не стосується змін, внесених цією Додатковою угодою №1, діють умови Договору №ПР-0311/2008 від 03.11.2008 р.

5. Дана Додаткова угода №1 складена українською мовою у 2-ох примірниках, кожний з яких має однакову юридичну силу.

6. Дана Додаткова угода №1 набирає чинності з моменту її підписання Сторонами та її скріплення печатками Сторін і є невід’ємною частиною Договору.

7. Додаток №1 до даної додаткової угоди - «Специфікація на обладнання, роботи та послуги».

3.          Стягнути з Відкритого акціонерного товариства «Західенерго», м. Львів, вул. Козельницька, 15 (р/р 26002304509 в Львівському обласному управлінні ВАТ «Ощадбанк»м. Львів, МФО 325796, код ЄДРПОУ 23269555) на користь Корпорації виробничих та комерційних підприємств «Союз», м. Одеса, пр. Шевченка, 1 (р/р 26002311313 в АБ «Південний», м. Одеса, МФО 328209, код ЄДРПОУ 21004686) 85 грн. 00 коп. державного мита та 236 грн. 00 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

4.          Накази видати згідно ст. 116 ГПК України.

Суддя                                                                                           

Повний текст рішення виготовлено та підписано 16.03.2011 р.