Ухвала суду № 14049581, 22.02.2011, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

УХВАЛА

"22" лютого 2011 р. Справа № 21/101-09-3707

За заявою голови ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю (надалі - ТОВ) „Софія -11” про визнання банкрутом боржника ТОВ „Софія-11”, що ліквідується власником.

Господарський суд Одеської області у складі:

судді - ЗЕЛЕНОВА Г.М.,

секретаря судового засідання - СУСЛОВА М.В.;

за участю представників сторін:

від Кредитора: фізична особа підприємець ОСОБА_1, особа підтверджена паспортом;

від боржника: ліквідатор ТОВ „Софія -11” не зявився, не зважаючи на те, що був повідомлений належним чином;

СУТЬ СПОРУ: 28.07.2009 р. голова ліквідаційної комісії ТОВ „Софія -11”, діючий на підставі рішення засновника ТОВ „Софія 11” від 05.05.2009 р., за яким прийнято рішення про припинення діяльності ТОВ „Софія 11” шляхом його ліквідації та призначено голову ліквідаційної комісії Києнко Т.О., звернувся до господарського суду із заявою про визнання боржника ТОВ „Софія 11” банкрутом, за спрощеною процедурою банкрутства, відповідно до ст. 51 Закону України „Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом” (надалі Закон №2343-ХІІ), оскільки останній неспроможний виконати свої грошові зобовязання перед кредитором у сумі 9000 грн. 00 коп. та у звязку з недостатністю майна для задоволення вимог кредитора.

Постановою господарського суду Одеської області від 03.09.2009 р. ТОВ „Софія -11” визнано банкрутом, відносно нього відкрита ліквідаційна процедура та призначено ліквідатора Києнко Т. О., якого було зобовязано здійснити щодо банкрута ліквідаційні заходи, передбачені ст. ст. 22-26, 29-34,51 Закону (№2343-ХІІ), та після завершення усіх розрахунків із виявленими кредиторами надати до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс на затвердження.

Враховуючи те, що від дня винесення постанови суду та відкриття ліквідаційної процедури ТОВ „Софія -11” пройшов значний термін, строк ліквідаційної процедури передбачений п.2 ст. 22 Закону №2343-ХІІ), але від ліквідатора не надходила ніяка інформація про хід ліквідаційної процедури Боржника, суд призначив справу до розгляду на 12.10.2010р., на 21.10.2010р., на 09.11.2010р., на 09.12.2010р., на 11.01.2011р., на 22.02.2011р., та витребував у ліквідатора письмовий звіт про хід ліквідаційної процедури та ліквідаційний баланс Банкрута - ТОВ „Софія -11”.

Ліквідатор у судове засідання не зявився у звязку з чим справа розглядається за наявними в ній матеріалами відповідно до ст. 75 Господарського процесуального кодексу України.

Кредитор - фізична особа підприємець ОСОБА_1 у судовому засіданні 22.02.2011р. пояснив та надав письмову заяву, згідно якої він, як фізична особа підприємець заяву про визнання кредитором до ТОВ „Софія 11” на суму 9000 грн. 00 коп. не підписував та до господарського суду не направляв. Сплату державного мата та витрат на інформаційно технічне забезпечення судового процесу не здійснював. Між ним та ТОВ „Софія 11” ніяких договірних правовідносин не існувало. Договір перевезення вантажів автомобільним транспортом у місцевому та міжміському сполученні з ТОВ „Софія 11” не укладався та ним не підписувався. На підставі викладеного фізична особа підприємець ОСОБА_1 просить виключити його зі складу кредиторів ТОВ „Софія 11”.

Крім того, фізична особа підприємець ОСОБА_1 пояснив, що Чорноморською транспортною прокуратурою відносно посадових осіб ТОВ „Софія 11” порушена кримінальна справа, по якій від був допитаний у якості свідка та надав аналогічні свідчення. По кримінальній справі проведена судова експертиза, згідно висновку якої підписи від імені фізичної особи підприємця ОСОБА_1 в договорі перевезення вантажів автомобільним транспортом у місцевому та міжміському сполученні з ТОВ „Софія 11” та в заяві про визнання кредитором виконані не фізичною особою підприємцем ОСОБА_1

Розглянувши у відкритому судовому засіданні заяву ліквідатора ТОВ „Софія 11” та наявні матеріали у справі, вислухавши пояснення фізичної особи підприємця ОСОБА_1, господарський суд встановив, що провадження у справі про визнання ТОВ „Софія 11” банкрутом у порядку ст. 51 Закону ( №2343-ХІІ) підлягає припиненню з наступних підстав:

Як вбачається з матеріалів справи, заява про порушення справи про банкрутство мотивована тим, що 05.05.2009 р. засновником ТОВ „Софія 11” було прийнято рішення про припинення діяльності підприємства шляхом його ліквідації згідно діючого законодавства та призначено голову ліквідаційної комісії Києнко Т. О. Дане рішення прийнято засновниками у зв'язку з тим, що ТОВ „Софія 11” не веде господарської діяльності, відсутністю грошових коштів та майна.

В процесі здійснення ліквідаційних заходів, ліквідатором виявлена кредиторська заборгованість перед фізичною особою підприємцем ОСОБА_1 у сумі 9000 грн. 00 коп.

Враховуючи відсутність грошових коштів, інших активів підприємства та наявність кредиторської заборгованості, 22.07.2009 р. головою ліквідаційною комісією ТОВ „Софія 11” прийнято рішення (рішення голови ліквідаційної комісії ТОВ „Софія 11” від 22.07.2009 р.) про звернення до господарського суду Одеської області із заявою про порушення справи про банкрутство за спрощеною процедурою банкрутства в порядку особливостей застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником передбаченої ст. 51 Закону ( №2343-ХІІ).

Відповідно до п. 1 ст. 5 Закону (№2343-ХІІ) провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Згідно з ст. 4 -1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом (№2343-ХІІ).

За приписами Преамбули Закону (№2343-ХІІ), цей закон встановлює умови та порядок відновлення платоспроможності суб'єкта підприємницької діяльності боржника або визнання його банкрутом та застосування ліквідаційної процедури, повного або часткового задоволення вимог кредиторів.

Відповідно до частини 1 статті 51 Закону (№2343-ХІІ) якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом (№2343-ХІІ). У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Згідно з частиною 4 статті 105 Цивільного кодексу України (435-15) комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

Комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.

Статтею 112 ЦК України та ст. 61 ГК України передбачений порядок розгляду претензій кредиторів, порядок розрахунків з кредиторами та черговість задоволення вимог кредиторів

За приписами частини 1 статті 111 Цивільного кодексу України (435-15) ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

За змістом частини 5 статті 60 Господарського кодексу України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, вбачається, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.

Отже, враховуючи вищезазначені вимоги закону, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону (№2343-ХІІ) є: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості та складання проміжного ліквідаційного балансу з врахуванням вимог кредиторів.

Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише при виявлені кредиторів, розгляду грошових вимог кредиторів, розрахунку з кредиторами , складання проміжного ліквідаційного балансу з урахуванням грошових вимог кредиторів.

Відповідно до матеріалів справи вбачається, що кредиторська заборгованість ТОВ „Софія 11” перед фізичною особою підприємцем ОСОБА_1 у сумі 9000 грн. 00 коп. виникла згідно договору перевезення вантажів автомобільним транспортом у місцевому та міжміському сполученні від 01.09.2008 р., та про наявність якої свідчить акт звірки взаємних розрахунків, підписаний обома сторонами та завірений печаткою ТОВ „Софія 11”.

Кредитор - фізична особа підприємець ОСОБА_1 заявив, що не має заборгованості до ТОВ „Софія 11” та не знаходився в договірних правовідносин з товариством у звязку з чим, просить виключити його зі складу кредиторів ТОВ „Софія 11”.

Згідно заяви та доданих до заяви матеріалів вбачається, що в період ліквідаційної процедури ТОВ „Софія 11” інші кредитори не висунули грошових вимог до боржника.

Аналіз вищевказаних норм дає підстави стверджувати про необхідні передумови для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону (№ 2343-ХІІ) є: виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості. Тільки після виявлення кредиторів, розгляду їх претензій, проведення аналізу активів та пасивів боржника є підставою складення проміжного ліквідаційного балансу, який додається до заяви боржника.

Дотримання визначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 51 Закону (№ 2343-ХІІ). Вказані докази повинні бути надані заявником господарському суду на момент порушення справи про банкрутство за спрощеною процедурою, можливість витребування судом вказаних документів після порушення провадження у справі про банкрутство, на відміну від позовного провадження, спеціальним Законом (№2343-ХІІ) не передбачена.

Таким чином головою ліквідаційної комісії ТОВ „Софія 11” складено проміжний ліквідаційний баланс на підставі не підтверджених кредиторських вимогах фізичної особи підприємець ОСОБА_1 в порушення вимог ст. ст.105, 111, 112 ЦК України та ст. 61 ГК України.

Відповідної правової позиції дотримується Верховний Суд України, зокрема в постанові від 10.06.2008 р. у справі № 15/682-б та Вищий господарський суд України у Постановах від 11.05.2010р. по справі № 5/359/09, від 18.05.2010р. по справі № 5/277/09, від 09.06.2010р. по справі № 5/43/10, від 21.09.2010р. по справі № 7/250-09-3511.

Розглянувши заяву фізичної особи підприємця ОСОБА_1 про виключення його зі складу кредиторів ТОВ „Софія 11”, господарський суд вважає, що вона підлягає задоволенню.

Таким чином, в процесі розгляду справи встановлено, що головою ліквідаційної комісії ТОВ „Софія 11” не надано доказів проведення відповідних дій, як передумови для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 51 Закону (№ 2343-ХІІ), а саме ліквідаційною комісією не вжиті заходи щодо виявлення кредиторів, розгляду грошових вимог кредиторів, розрахунків з кредиторами та черговість задоволення вимог кредиторів, а стаття 51 Закону (№ 2343-ХІІ) не передбачає звернення до господарського суду із заявою про порушення у справі про банкрутство із застосуванням до боржника спрощеної процедури без виявлених кредиторів та предявлених грошових вимог до боржника у ліквідаційній процедурі, а тому провадження у справі підлягає припиненню на підставі пункту 1-1 частини 1 статті 80 Господарського процесуального кодексу України, за відсутністю предмету спору.

Відповідно до вимог ст. 33, 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, обставини, що відповідно до законодавства повинні бути підтвердженні певними засобами доказування не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Відповідно до ч.4 ст. 90 ГПК України якщо при вирішенні господарського спору господарський суд виявить у діяльності працівників підприємств та організацій порушення законності, що містять ознаки дії, переслідуваної у кримінальному порядку, господарський суд надсилає про цей факт повідомлення органам внутрішніх справ чи прокуратури.

Враховуючи те, що Чорноморською транспортною прокуратурою відносно посадових осіб ТОВ„Софія 11” порушена кримінальна справа № 121201000008 та проводиться досудове слідство по факту звернення голови ліквідаційної комісії ТОВ „Софія -11” до господарського суду із заявою про визнання боржника ТОВ „Софія 11” банкрутом, за спрощеною процедурою банкрутства, відповідно до ст. 51 Закону (№2343-ХІІ) та надання до суду недостовірних даних податкових декларацій, документів бухгалтерської та статистичної звітностей, а тому у господарського суду відсутня необхідність для направлення повідомлення органам внутрішніх справ чи прокуратури.

Витрати по сплаті державного мита та на інформаційне забезпечення судового процесу покласти на Заявника.

Враховуючи викладене та керуючись ст. ст. 1, 5, 12, 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, ст. ст.105, 111, 112 ЦК України, ст. 61 ГК України, ст.ст. 44-49, пункту 1-1 частини 1 статті 80, ст.ст. 68, 86 Господарського процесуального кодексу України, суддя

У Х В А Л И В:

1. Виключити фізичну особу підприємця ОСОБА_1 зі складу кредиторів до ТОВ „Софія 11” з грошовими вимогами у сумі 9000 грн. 00 коп.

2. Провадження у справі № 21/101-09-3707 за заявою голови ліквідаційної комісії Товариство з обмеженою відповідальністю „Софія 11” (65005, м. Одеса, вул. Маразліївська,20, кв. 2-А. Ідентифікаційний код 36109235) про визнання боржника банкрутом припинити.

3. Припинити ліквідаційну процедуру ТОВ „Софія 11” та припинити повноваження ліквідатора Києнко Тамари Олександрівни (паспорт серії НОМЕР_1 виданий Суворовським РВ ОМУ УМВС України в Одеській області 22.09.1995 р. Місце проживання: АДРЕСА_2.

4. Скасувати мораторій на задоволення вимог кредиторів, введений ухвалою господарського суду від 28.07.2009 р.

5. Копію ухвали надіслати: ТОВ „Софія 11”, голові ліквідаційної комісії ТОВ „Софія 11”, Відділу з питань банкрутства в Одеській області, Державному реєстратору виконавчого комітету Одеської міської ради (для внесення до Єдиного державного реєстру запису про припинення провадження у справі про банкрутство ТОВ „Софія 11” (65005, м. Одеса, вул. Маразліївська,20, кв. 2-А. Ідентифікаційний код 36109235), ДПІ у Приморському районі м. Одеси, Чорноморській транспортній прокуратурі.

Суддя Зеленов Г.М.

наручно