Рішення № 139557151, 08.09.2026, Закарпатський окружний адміністративний суд

ЗАКАРПАТСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Р І Ш Е Н Н Я

і м е н е м У к р а ї н и

08 вересня 2026 року м. Ужгород№ 260/8531/25 Закарпатський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Ващиліна Р.О.

за участю:

секретаря судового засідання Фозекош В.В.

позивача: представник Черкасова О.В.,

відповідача: представники Крупа-Газуда М.В., Козьма І.І.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом Товариства з додатковою відповідальністю «Перечинський лісохімічний комбінат» до Головного управління ДПС у Закарпатській області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення, -

У С Т А Н О В И В:

Товариство з додатковою відповідальністю «Перечинський лісохімічний комбінат» звернулося до Закарпатського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Головного управління ДПС у Закарпатській області, в якому просить визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення Головного управління ДПС у Закарпатській області № 9412/07-1623-00/00274105 від 30.06.2025.

Заявлені позовні вимоги аргументовані безпідставністю висновків посадової особи відповідача щодо допущеного порушення порядку утримання податку з доходу нерезидента з огляду на формальний підхід до обставин перевірки та наданих доказів. Стверджує, що зазначені в акті особи є виключно акціонерами іноземних компаній, а не їх керівниками. Більше того, статутами компаній встановлена пряма заборона на залучення акціонерів до управління ними. Всі документи на підтвердження таких обставин були надані до перевірки. При цьому звертає увагу суду на положення укладеної між Урядом України та Великого Герцогства Люксембург Конвенції про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи і на капітал, які передбачають можливість сплати пониженої ставки податку у разі виплати дивідендів нерезиденту у разі нездійснення ним підприємницької діяльності у цій державі через своє постійне представництво. Так, на момент виплати спірних дивідендів будь-які ознаки здійснення компаніями-нерезидентами підприємницької діяльності в Україні були відсутні. Тому в даному випадку їх місце ведення бізнесу в Україні не може вважатися постійним представництвом. В свою чергу участь представників компаній-нерезидентів у загальних зборах не містить ознак господарської діяльності, адже є реалізацією компаніями належних їм прав, як учасників товариства. При цьому факт видачі на ім`я громадян ОСОБА_1 , Острейко Є.О. та Ярошенко Р.Л. довіреностей не може свідчити про здійснення повіреними діяльності постійного представництва компаній-нерезидентів. Окрім того, звертає увагу суду на допущені процедурні порушення розгляду поданих підприємством заперечень на акт перевірки та внесення недостовірних відомостей до оскарженого податкового повідомлення-рішення.

12 листопада 2025 року відповідач подав через особистий електронний кабінет в підсистемі «Електронний суд» відзив на позовну заяву, в якому проти заявлених позовних вимог заперечив з підстав їх необґрунтованості. Зазначає, що за результатами проведеної перевірки виявлено факт виплати позивачем в 2020 році доходів із джерелом походження з України у вигляді дивідендів нерезидентам, а саме компаніям Alfa achievements S.a.r.l (Люксембург), Smart Chemicals S.a.r.l (Люксембург), Sun Greenwood International S.a.r.l. (Люксембург). Бенефіціарними власниками позивача на час виплати дивідендів були: ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , які в свою чергу були засновниками нерезидентів, яким були виплачені дивіденди. При виплаті доходу у вигляді дивідендів зазначеним іноземним компаніям, позивачем застосовано пільгову ставку оподаткування у розмірі 5 %, на підставі положень пп. «а» п. 2 ст. 10 Конвенції між Урядом України і Урядом Великого Герцогства Люксембург. Разом з тим, позивач не надав довідки про резиденство Sun Greenwood International S.a.r.l. за 2020 рік, що є обов`язковою умовою застосування пільгової ставки оподаткування. Також було з`ясовано, що основна діяльність компаній Alfa Achievements S.a.r.l., Smart Chemicals S.a.r.l. та Sun Greenwood International S.a.r.l. тісно пов`язана з діяльністю українських підприємств та має наявні ознаки постійного представництва на території України. Основним видом діяльності таких компаній є холдинг цінних паперів. Засновникам товариств неодноразово видавались довіреності на представництво інтересів компаній, зокрема для участі у загальних зборах учасників ТДВ «Перечинський ЛХК». Вважає, що вказані обставини свідчать про те, що Alfa Achievements S.a.r.l., Smart Chemicals S.a.r.l. та Sun Greenwood International S.a.r.l. здійснюють фінансово-господарську діяльність в Україні, тобто важливі корпоративні, адміністративні, економічні, фінансові рішення та дії, управління ризиками, пов`язаними з отриманням відповідного виду доходу, приймаються довіреними особами на території України. Така діяльність співпадає з їх основною діяльністю. Вважає, що вказане свідчить про необхідність застосування саме положень пп. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 Податкового кодексу України. При цьому вважає безпідставними твердження позивача про допущені процедурні порушення розгляду заперечень, оскільки такі були розглянуті по суті, а зазначені у них доводи залишені без врахування. Товариство було повідомлено про дату та час розгляду заперечень, а результати їх розгляду надіслані на його адресу. Більше того, позивач скористався правом адміністративного оскарження прийнятого податкового повідомлення-рішення, за результатами чого останнє було залишено без змін. Зазначає, що окремі порушення порядку оформлення акта перевірки не можуть бути підставою для скасування податкового повідомлення-рішення. Технічні помилки не є недоліками форми оскаржуваного податкового повідомлення-рішення

18 листопада 2025 року представник позивача подала через особистий електронний кабінет в підсистемі «Електронний суд» відповідь на відзив, в якому з доводами відповідача не погоджується. Вважає, що відповідач не надав жодних доказів на підтвердження дотримання процедури розгляду заперечень та вчинення позивачем податкового правопорушення.

03 червня 2026 року представник позивача подала до суду додаткові пояснення, в яких зауважила, що виявлена технічна помилка у перекладі довідки про статус податкового резидента по компанії Sun Greenwood International S.a.r.l. не впливає на правомірність застосування при виплаті дивідендів у січні 2020 року Конвенції між Урядом України і Урядом Великого Герцогства Люксембург, оскільки всі вимоги ст. 103 Податкового кодексу України щодо застосування міжнародного договору України про уникнення подвійного оподаткування виконані. Позивач на момент виплати дивідендів отримав довідку по компанії Sun Greenwood Intemational S.a.r.1 від 11 грудня 2019 року, а в травні 2025 року отримав довідку від 22 травня 2025 року, які підтверджують, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України з моменту її заснування та безперервно.

В судовому засіданні представник позивача заявлені позовні вимоги підтримала в повному обсязі з мотивів, наведених у поданих до суду письмових заявах, та просила позов задовольнити.

Представники відповідача проти задоволення позову заперечили, аргументуючи обставинами, зазначеними у відзиві на позов.

Розглянувши подані сторонами документи та матеріали справи, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд дійшов наступних висновків.

Суд встановив, що посадовою особою Головного управління ДПС у Закарпатській області (далі ГУ ДПС у Закарпатській області) у період з 14.05.2025 по 20.05.2025 проведено позапланову виїзну перевірку Товариства з додатковою відповідальністю «Перечинський лісохімічний комбінат» (далі ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат») щодо з питань виплати доходів на корить нерезидента Alfa Achievements S.a.r.l., Smart Chemicals S.a.r.l. та Sun Greenwood International S.a.r.l. (Люксембург) у вигляді дивідендів за 2020 рік, за результатами якої складено акт № 9251/07-16-23-00/00274105 від 27.05.2025.

Згідно з висновками акту перевірки дані такої свідчать про порушення суб`єктом господарювання:

1) п. 103.4, 103.5 ст. 103 2. та пп. 141.4.2 п.141.4 ст. 141 Податкового кодексу України від 02.12.2010 №2755-VI, (із змінами та доповненнями), в частині ненадання довідки про підтвердження статусу податкового резидентства Великого Герцогства Люксембург компанії Sun Greenwood International S.a.r.l (Люксембург);

2) пп. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 Податкового кодексу України №2755-VI від 02.12.2010 (із змінами і доповненнями) документальною позаплановою виїзною перевіркою донараховано податок на доходи нерезидентів в сумі - 450 000,00 грн, в частині оподаткування взаємовідносин з нерезидентами Sun Greenwood International S.a.r.1 (Люксембург), Alfa achievements S.a.r. (Люксембург) та Smart Chemicals S.a.r.l (Люксембург).

Не погоджуючись з висновками акту перевірки, ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат» подало заперечення № 221 від 11.06.2026, за результатами розгляду яких наведені в них доводи були відхилені, про що товариство повідомлено листом № 12506/6/07-16-23-00-04 від 23.06.2025.

У зв`язку з виявленими в ході проведення перевірки порушеннями ГУ ДПС у Закарпатській області прийняло податкове повідомлення-рішення № 9412/07-1623-00/00274105 від 30.06.2025, яким ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат» збільшено суму грошового зобов`язання з податку на прибуток іноземних юридичних осіб на суму 450 000,00 грн за основним платежем та 45 000,00 грн за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами).

Не погоджуючись з правомірністю вищезазначеного податкового повідомлення-рішення, ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат» оскаржило його в адміністративному порядку, однак рішенням Державної податкової служби № 27752/6/99-00-06-01-06 від 23.09.2025 таке залишено без змін.

Вважаючи прийняте ГУ ДПС у Закарпатській області податкове повідомлення-рішення протиправним, позивач звернувся з цим адміністративним позовом до суду.

Приймаючи рішення по суті спірних правовідносин, суд виходить з наступного.

Статтею 67 Конституції України передбачено, що кожен зобов`язаний сплачувати податки і збори в порядку і розмірах, встановлених законом. Вказане кореспондується з положенням пп.16.1.4 п.16.1 ст. 16 Податкового кодексу України від 02.12.2010 року №755-VI, із змінами і доповненнями (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) (далі - ПК України).

Згідно зі ст. 36 ПК України податковим обов`язком визнається обов`язок платника податку обчислити, задекларувати та/або сплатити суму податку та збору в порядку і строки, визначені цим Кодексом, законами з питань митної справи. Податковий обов`язок є безумовним і першочерговим стосовно інших неподаткових обов`язків платника податків, крім випадків, передбачених законом.

Підставою прийняття оскарженого податкового повідомлення-рішення стали висновки посадової особи відповідача про не утримання ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат», як податковим агентом, податку на доходи нерезидентів за ставкою 15 % від суми виплачених на користь компаній-нерезидентів дивідендів.

Такі висновки контролюючого органу обґрунтовані тим, що фактично діяльність резидентів Великого Герцогства Люксембург Alfa Achievements S.a.r.l., Smart Chemicals S.a.r.l. та Sun Greenwood International S.a.r.l. у межах України здійснювалася у спірному періоді через постійне представництво, а саме шляхом надання довіреності на представництво своїм одноосібним власникам ОСОБА_1 (далі ОСОБА_1 ), ОСОБА_2 (далі ОСОБА_2 ) та ОСОБА_3 (далі ОСОБА_3 ) відповідно. Така діяльність виходила за межі діяльності підготовчого чи допоміжного характеру. ОСОБА_1 , ОСОБА_2 та ОСОБА_3 фактично розпоряджались всіма активами компанії компаній-нерезидентів як акціонери та бенефіціарні власники, а також укладали угоди купівлі-продажу часток українських підприємств, що безпосередньо пов`язано з основним видом діяльності таких компаній. Отримані доходи у вигляді дивідендів становлять 100 % прибутку компаній.

Правомірність таких висновків контролюючого органу суд оцінює з огляду на наступне.

За змістом пп. 14.1.54 п. 14.1 ст. 14 ПК України (далі в редакції, чинній на момент виникнення спірних відносин) під доходом з джерелом походження з України розуміється будь-який дохід, отриманий резидентами або нерезидентами, у тому числі від будь-яких видів їх діяльності на території України (включаючи виплату (нарахування) винагороди іноземними роботодавцями), її континентальному шельфі, у виключній (морській) економічній зоні, у тому числі, але не виключно, доходи у вигляді: процентів, дивідендів, роялті та будь-яких інших пасивних (інвестиційних) доходів, сплачених резидентами України або постійними представництвами нерезидентів в Україні.

Відповідно до пп. 134.1.3 п. 134.1 ст. 134 ПК України, об`єктом оподаткування є дохід (прибуток) нерезидента, що підлягає оподаткуванню згідно з пунктом 141.4 статті 141 цього Кодексу, з джерелом походження з України.

Особливості оподаткування нерезидентів визначаються п. 141.4 ст. 141 ПК України, пп. 141.4.1 якого встановлено, що доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними цією статтею. Для цілей цього пункту такими доходами є, зокрема, дивіденди, які сплачуються резидентом (абзац «б»).

Відповідно до абз. 1 пп. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 ПК України (в редакції Закону України № 466-ІХ від 16 січня 2020 року «Про внесення змін до Податкового кодексу України щодо вдосконалення адміністрування податків, усунення технічних та логічних неузгодженостей у податковому законодавстві», яка набула чинності 23 травня 2020 року), резидент, у тому числі фізична особа - підприємець, фізична особа, яка провадить незалежну професійну діяльність, або суб`єкт господарювання (юридична особа чи фізична особа - підприємець), який обрав спрощену систему оподаткування, або інший нерезидент, який провадить господарську діяльність через постійне представництво на території України, які здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), утримують податок з таких доходів, зазначених у підпункті 141.4.1 цього пункту, за ставкою в розмірі 15 відсотків (крім доходів, зазначених у підпунктах 141.4.4-141.4.6 та 141.4.11 цього пункту) їх суми та за їх рахунок, що сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності. Вимоги цього абзацу не застосовуються до доходів нерезидентів, що отримуються ними через їх постійні представництва на території України.

До 23 травня 2020 року діяла редакція абз. 1 пп. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 ПК України, за якою резидент або постійне представництво нерезидента, що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи (крім постійного представництва нерезидента на території України) будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), утримують податок з таких доходів, зазначених у підпункті 141.4.1 цього пункту, за ставкою в розмірі 15 відсотків (крім доходів, зазначених у підпунктах 141.4.3-141.4.6 та 141.4.11 цього пункту) їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності.

Приведеною правовою нормою установлено, що доходи нерезидента у вигляді дивідендів оподатковуються відповідно до приписів пп. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 ПК України, якщо інше не встановлено правилами міжнародного договору, чинного на дату виплати такого доходу.

Підпунктом 141.4.7 п. 141.4 ст. 141 ПК України передбачено, що суми прибутків нерезидентів, які провадять свою діяльність на території України через постійне представництво, оподатковуються в загальному порядку. При цьому таке постійне представництво прирівнюється з метою оподаткування до платника податку, який провадить свою діяльність незалежно від такого нерезидента.

У разі якщо нерезидент провадить свою діяльність в Україні та за її межами і при цьому не визначає прибуток від своєї діяльності, що ведеться ним через постійне представництво в Україні, сума прибутку, що підлягає оподаткуванню в Україні, визначається на підставі складення нерезидентом окремого балансу фінансово-господарської діяльності, погодженого з контролюючим органом за місцезнаходженням постійного представництва, з урахуванням вимог, визначених статтею 39 цього Кодексу.

У разі неможливості визначити шляхом прямого підрахування прибуток, отриманий нерезидентами з джерелом його походження з України, оподатковуваний прибуток визначається контролюючим органом як різниця між доходом та витратами, визначеними шляхом застосування до суми отриманого доходу коефіцієнта 0,7 з урахуванням вимог, визначених статтею 39 цього Кодексу.

Законом України № 466-IX від 16.01.2020 внесено зміни в пп.141.4.7 .п.141.4 ст. 141 цього Кодексу, і викладено в такій редакції: «Суми прибутків нерезидентів, які провадять свою діяльність на території України через постійне представництво, оподатковуються в загальному порядку. При цьому таке постійне представництво прирівнюється з метою оподаткування до платника податку, який провадить свою діяльність незалежно від такого нерезидента. Постійне представництво визначає обсяг оподатковуваного прибутку, отриманого протягом звітного (податкового) періоду, відповідно до принципу "витягнутої руки". Оподатковуваний прибуток постійного представництва має відповідати прибутку незалежного підприємства, що здійснює таку саму або аналогічну діяльність у таких самих або аналогічних умовах і діє в повній незалежності від нерезидента, постійним представництвом якого воно є. Обсяг оподатковуваного прибутку постійного представництва розраховується відповідно до положень статті 39 цього Кодексу».

Пунктом 3.2 ст. 3 ПК України передбачено, якщо міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені цим Кодексом, застосовуються правила міжнародного договору.

Статтею 103 ПК України регламентовано порядок застосування міжнародного договору України про уникнення подвійного оподаткування стосовно повного або часткового звільнення від оподаткування доходів нерезидентів із джерелом їх походження з України.

За приписами п. 103.1 ст. 103 ПК України застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України.

Відповідно до п. 103.2 ст. 103 ПК України, особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу (якщо відповідна умова передбачена міжнародним договором) і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.

Податкові вигоди у вигляді звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку, передбачені міжнародним договором, не надаються стосовно відповідного виду доходу або прибутку, якщо головною або переважною метою здійснення відповідної господарської операції нерезидента з резидентом України було безпосереднє або опосередковане отримання переваг, які надаються міжнародним договором у вигляді звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку. Ця норма не застосовується, якщо буде встановлено, що отримання таких переваг відповідає об`єкту та цілям міжнародного договору України. У разі якщо міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, встановлені інші правила, ніж передбачені цим пунктом, застосовуються відповідні правила міжнародного договору.

В розумінні п. 103.3 ст. 103 ПК України бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу для цілей звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку згідно з правилами міжнародного договору України, зокрема, до процентів нерезидента, отриманих із джерел в Україні, вважається особа, що має право на отримання таких доходів.

Відповідно до п. 103.4 ст. 103 ПК України, підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України, а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.

Довідка видається компетентним (уповноваженим) органом відповідної країни, визначеним міжнародним договором України, за формою, затвердженою згідно із законодавством відповідної країни, і повинна бути належним чином легалізована, перекладена відповідно до законодавства України (п. 103.5 ст. 103 ПК України).

Суд встановив, що ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат» є резидентом України.

Основним видом діяльності позивача за КВЕД є 20.14 Виробництво інших основних органічних хімічних речовин.

Засновниками ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат» є громадяни України та юридичні особи, а саме:

- ОСОБА_1 (місце реєстрації: Україна, 49000, Дніпропетровська область, м. Дніпро), відсоток частки статутного капіталу 9,2115 % (1 891 227,33 грн.);

- ОСОБА_2 (місце реєстрації: АДРЕСА_1 ), відсоток частки статутного капіталу 9,2116 % (1 891 227,35 грн.);

- ОСОБА_3 (місце реєстрації: АДРЕСА_1 ), відсоток частки статутного капіталу 9,2115 % (1 891 227,33 грн.);

- компанії Sun Greenwood International S.a.r.1, (місце реєстрації: Велике Герцогство Люксембург, місто Люксембург, вулиця Рю Еразме, будинок 16, індекс 1468), відсоток частки статутного капіталу 24,1218 % (4 952 494,16 грн.);

- компанії Alfa achievements S.a.r.l, (місце реєстрації: Велике Герцогство Люксембург, місто Люксембург, вулиця Рю Еразме, будинок 16, індекс 1468), відсоток частки статутного капіталу 24,1218 % (4 952 494,16 грн.);

- компанії Smart Chemicals S.a.r.l, (місце реєстрації: Велике Герцогство Люксембург, місто Люксембург, вулиця Рю Еразме, будинок 16, індекс 1468), відсоток частки статутного капіталу 24,1218 % (4 952 494,17 грн.).

Вказані частки у статутному капіталі ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат» компанії Alfa Achievements S.a.r.l., Smart Chemicals S.a.r.l. та Sun Greenwood International S.a.r.l. придбали на підставі договорів відступлення часток у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю шляхом їх продажу від 02.10.2018, укладеними з Goldfox Division Europe Ltd, ТОВ НВП «Поліпром» та Polyprom Assets (Cyprus) Limited.

Компанії Alfa Achievements S.a.r.l., Smart Chemicals S.a.r.l. та Sun Greenwood International S.a.r.l. зареєстровані за адресою: Велике Герцогство Люксембург, місто Люксембург, вулиця Рю Еразме, будинок 16, індекс 1468. Основний вид діяльності Alfa Achievements S.a.r.l., Smart Chemicals S.a.r.l. та Sun Greenwood International S.a.r.l. є холдинг цінних паперів. Бенефіціарним власником Alfa achievements S.a.r. є ОСОБА_1 , частка володіння 100 %; Smart Chemicals S.a.r. I - Острейко Є.О., частка володіння 100 %, Sun Greenwood International S.a.r.1 - ОСОБА_3 , частка володіння 100 %. Найманих працівників компанії не мали.

Відповідно до установчих договорів таких компаній-нерезидентів, мета їх діяльності володіння участю у будь-якій формі у компаніях Люксембургу та іноземних компаніях, придбання шляхом купівлі, підписки або будь-яким іншим чином, а також передача шляхом продажу, обміну або іншим чином акцій, облігацій, боргових зобов`язань, векселів та інших цінних паперів будь-якого виду, володіння, управління, розвиток та керування своїм пакетом. Компанія може брати участь в заснуванні та розвитку будь-яких фінансових, промислових або комерційних підприємств та може надавати допомогу у формі позики, гарантій або іншим чином дочірнім підприємствам або афілійованим компаніям. Взагалі може вживати будь-яких регулюючих та наглядових заходів та здійснювати будь-які фінансові операції, операції з рухомим майном або нерухомим майном, комерційні та промислові операції, які вважатиме корисними для досягнення та розвитку своєї мети.

На представництво інтересів компанії для співпраці з третіми особами за межами Великого Герцогства Люксембург компанія Sun Greenwood International S.a.r.l. (Довіритель) видавала довіреності ОСОБА_3 . Так, наданою 13 червня 2019 року довіреністю ОСОБА_3 уповноважена вчиняти та/або виконувати наступні дії: брати участь у загальних зборах учасників, а також роботі інших органів ТДВ «Пологівський хімічний завод "Коагулянт"» та ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат»; представляти Довірителя у відносинах з ТДВ «Пологівський хімічний завод "Коагулянт"» та ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат», а також у відносинах з іншими учасниками вищезгаданих товариств, що пов`язані з участю у роботі загальних зборів учасників цих товариств та прийнятті рішень загальними зборами учасників з питань, пов`язаних з участю зазначених товариств у процедурах публічних закупівель, а також укладанням договорів про закупівлю у вищезазначених товариств товарів, робіт та послуг складати, підписувати, одержувати та подавати усі документи необхідні для реалізації повноважень з участі Довірителя у ТДВ «Пологівський хімічний завод "Коагулянт"» та ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат»; складати, підписувати, одержувати та подавати усі документи, необхідні для реалізації повноважень з участі Довірителя у ТДВ «Пологівський хімічний завод "Коагулянт"» та ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат». Така довіреність була дійсною до 12 червня 2020 року включно.

02 жовтня 2019 року компанія Sun Greenwood International S.a.r.l. видавала довіреність Ярошенко Р.Л., якою уповноважила брати участь у загальних зборах учасників, а також роботі інших органів ТДВ «Пологівський хімічний завод "Коагулянт"» та ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат»; представляти Довірителя у відносинах з ТДВ «Пологівський хімічний завод "Коагулянт"» та ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат», а також у відносинах з іншими учасниками вищезгаданих товариств, що пов`язані з участю у роботі загальних зборів учасників цих товариств та прийнятті рішень загальними зборами учасників з питань, пов`язаних з нарахуванням та виплатою вказаними товариствами частини прибутку (дивідендів) їх учасникам. Така довіреність була дійсною до 02 квітня 2020 року включно.

В подальшому в 2022 році компанія Sun Greenwood International S.a.r.l. видавала ще дві довіреності Ярошенко Р.Л., якими останню уповноважено представляти довірителя у відносинах з ТДВ «Пологівський хімічний завод "Коагулянт"» та ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат», а також у відносинах з іншими учасниками вищезгаданих товариств, що пов`язані з участю у роботі загальних зборів учасників цих товариств та прийнятті рішень загальними зборами учасників з питань, пов`язаних з: обранням Голови Загальних зборів учасників товариств; розподілом чистого прибутку Товариствами, виплату Товариствами дивідендів учасникам та їх розмір: затвердженям установчих та інших документів, у тому числі затвердженням нової редакції вказаних документів; визначенням уповноважених осіб для підписання установчих документів Товариств у новій редакції; наданням згоди на вчинення Товариствами значних правочинів, спрямованих на забезпечення поточної діяльності Товариств; наданням згоди на вчинення Товариствами правочинів, щодо яких є заінтересованість, які спрямовані на забезпечення поточної діяльності Товариств; наданням згоди на укладення Товариствами з банками та іншими фінансовими установами договорів про надання банківських послуг, у тому числі кредитів, а також договорів та угод про внесення змін в умови фінансування/виконання боргових зобов`язань на умовах, погоджених з такими банками та/або фінансовими установами, бути поручителем за кредитними договорами; наданням згоди на здійснення Товариствами будівництва, реконструкції та/або модернізації основних засобів основного та допоміжного обладнання та наданням згоди на вчинення Товариствам значних правочинів та правочинів, щодо яких є заінтересованість необхідних для реалізації такого будівництва, з наданням Генеральному директору Товариства самостійно визначати суттєві умови таких правочинів; змінюю строки внесення додаткових вкладів учасниками Товариства; визначення уповноважених осіб на підписання протоколу Загальних зборів учасників Товариства; прийняття рішень щодо припинення повноважень Генерального директора ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат» ОСОБА_4 та щодо обрання (призначення) нового Генерального директора ОСОБА_5 .

На представництво інтересів компанії для співпраці з третіми особами за межами Великого Герцогства Люксембург компанія Smart Chemicals S.a.r.l. (Довіритель) видавала довіреності Острейку Є.О. Так, наданою 13 червня 2019 року довіреністю Острейка Є.О уповноважено брати участь у загальних зборах учасників, а також роботі інших органів ТДВ «Пологівський хімічний завод "Коагулянт"» та ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат»; представляти Довірителя у відносинах з ТДВ «Пологівський хімічний завод "Коагулянт"» та ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат», а також у відносинах з іншими учасниками вищезгаданих товариств, що пов`язані з участю у роботі загальних зборів учасників цих товариств та прийнятті рішень загальними зборами учасників з питань, пов`язаних з участю зазначених товариств у процедурах публічних закупівель, а також укладанням договорів про закупівлю у вищезазначених товариств товарів, робіт та послуг; складати, підписувати, одержувати та подавати усі документи необхідні для реалізації повноважень з участі Довірителя у ТДВ «Пологівський хімічний завод "Коагулянт"» та ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат». Така довіреність була дійсною до 12 червня 2020 року включно.

20 вересня 2019 року компанія Smart Chemicals S.a.r.l. видавала довіреність Острейко Є.О., якою уповноважила як представника брати участь у загальних зборах учасників, а також роботі інших органів ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат»; представляти Довірителя у відносинах з ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат», а також у відносинах з іншими учасниками вищезгаданого товариства, що пов`язані з участю у роботі загальних зборів учасників цього товариства та прийнятті рішень загальними зборами учасників з питань, пов`язаних з обранням та/або припиненням повноважень керівника вищезгаданого товариства, а також укладанням та/або припиненням трудового договору(контракту) з керівником цього товариства; складати, підписувати, одержувати та подавати усі документи необхідні для реалізації повноважень з участі Довірителя у ТДВ «Перечинський ЛХК». Довіреність була дійсною до 20.09.2020 року включно.

02 жовтня 2019 року компанія Smart Chemicals S.a.r.l. видавала довіреність Острейку Є.О., якою уповноважила як представника брати участь у загальних зборах учасників, а також роботі інших органів ТДВ «Пологівський хімічний завод "Коагулянт"» та ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат»; представляти Довірителя у відносинах з ТДВ «Пологівський хімічний завод "Коагулянт"» та ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат», а також у відносинах з іншими учасниками вищезгаданих товариств, що пов`язані з участю у роботі загальних зборів учасників цих товариств та прийнятті рішень загальними зборами учасників з питань, пов`язаних з нарахуванням та виплатою вказаними товариствами частини прибутку (дивідендів) їх учасникам складати, підписувати, одержувати та подавати усі документи, необхідні для реалізації повноважень з участі Довірителя у ТДВ «Пологівський хімічний завод "Коагулянт"» та ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат». Довіреність була дійсна до 02 квітня 2020 року включно.

28 листопада 2019 року компанія Smart Chemicals S.a.r.l. видавала довіреність Острейку Є.О., якою уповноважила як представника брати представляти довірителя перед третіми особами з питань придбання довірителем на відомих представнику умовах ноу-хау, прав використання нових технічних рішень та технологій, технологічних та/або проектних рішень, корисних моделей, винаходів чи інших об`єктів інтелектуальної власності, а також з питань укладання договорів про спільну діяльність; від імені Довірителя створювати юридичні особи чи брати участь у створенні таких осіб спільно з іншими суб`єктами, або придбавати корпоративні права юридичних осіб; складати, підписувати, одержувати та подавати будь-які договори, заяви, акти або інші документи, необхідні для реалізації вищевказаних повноважень. Така довіреність була дійсною до 28 травня 2020 року включно.

В подальшому в 2021 та 2022 роках компанія Smart Chemicals S.a.r.l. видавала й інші довіреності Острейку Є.О., якими уповноважила як представника представляти інтереси довірителя перед третіми особами.

На представництво інтересів компанії для співпраці з третіми особами за межами Великого Герцогства Люксембург компанія Alfa Achievements S.a.r.l. (Довіритель) видавала довіреності Константинову О.П. Так, наданою 13 червня 2019 року довіреністю Константинова Олександра Петровича уповноважено як представника брати участь у загальних зборах учасників, а також роботі інших органів ТДВ «Пологівський хімічний завод "Коагулянт"» та ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат»; представляти Довірителя у відносинах з ТДВ «Пологівський хімічний завод "Коагулянт"» та ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат», а також у відносинах з іншими учасниками вищезгаданих товариств, що пов`язані з участю у роботі загальних зборів учасників цих товариств та прийнятті рішень загальними зборами учасників з питань, пов`язаних з участю зазначених товариств у процедурах публічних закупівель, а також укладанням договорів про закупівлю у вищезазначених товариств товарів, робіт та послуг; складати, підписувати, одержувати та подавати усі документи необхідні для реалізації повноважень з участі Довірителя у ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат» та ТДВ «Пологівський хімічний завод "Коагулянт"». Така довіреність була дійсною до 12 червня 2020 року.

02 жовтня 2019 року компанія Alfa Achievements S.a.r.l. видавала довіреність Константинову О.П., якою уповноважила як представника брати участь у загальних зборах учасників, а також роботі інших органів ТДВ «Пологівський хімічний завод "Коагулянт"» та ТДВ "Перечинський лісохімічний комбінат "; представляти довірителя у відносинах з ТДВ «Пологівський хімічний завод "Коагулянт"» та ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат», а також у відносинах з іншими учасниками вищезгаданих товариств, що пов`язані з участю у роботі загальних зборів учасників цих товариств та прийнятті рішень загальними зборами учасників з питань, пов`язаних з нарахуванням та виплатою вказаними товариствами частини прибутку (дивідендів) їх учасникам; складати, підписувати, одержувати та подавати усі документи, необхідні для реалізації повноважень з участі довірителя у ТДВ «Пологівський хімічний завод "Коагулянт"» та ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат». Така довіреність була дійсною до 02 квітня 2020 року включно.

В подальшому в 2021 та 2022 роках компанія Alfa Achievements S.a.r.l. видавала й інші довіреності Константинову О.П., якими уповноважила як представника представляти інтереси довірителя з третіми особами, зокрема брати участь у загальних зборах учасників, а також роботі інших органів ТДВ «Пологівський хімічний завод "Коагулянт"» та ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат», що пов`язані з участю у роботі загальних зборів учасників цих Товариств та прийнятті рішень загальними зборами учасників з питань, пов`язаних з: обранням Голови Загальних зборів учасників Товариств; розподілом чистого прибутку Товариствами, виплату Товариствами дивідендів учасникам, та їх розмір; затвердженням установчих та інших документів, у тому числі затвердженням нової редакції вказаних документів; визначенням уповноважених осіб для підписання установчих документів Товариств у новій редакції; наданням згоди на вчинення Товариствами значних правочинів, спрямованих на забезпечення поточної діяльності Товариств; наданням згоди на вчинення Товариствами правочинів, щодо яких є заінтересованість, які спрямовані на забезпечення поточної діяльності Товариств; наданням згоди на укладення Товариствами з банками та іншими фінансовими установами договорів про надання банківських послуг, у тому числі кредитів, а також договорів та угод про внесення змін в умови фінансування/виконання боргових зобов`язань на умовах, погоджених з такими банками та/або фінансовими установами, бути поручителем за кредитними договорами; наданням згоди на здійснення Товариствами будівництва (реконструкції та/або модернізації) основних засобів, основного та допоміжного обладнання та наданням згоди на вчинення Товариством значних правочинів та правочинів, щодо яких є заінтересованість, необхідних для реалізації такого будівництва, з наданням повноважень Генеральному директору Товариства самостійно визначати суттєві умови таких правочинів; зміною строків внесення додаткових вкладів учасниками Товариств; визначенням уповноважених осіб на підписання протоколу Загальних зборів учасників Товариств; здійснювати, реалізовувати та використовувати від імені Довірителя всі права, повноваження та привілеї власника, включаючи право голосу, що випливає зі змісту прав Довірителя на частки у статутних капіталах ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат» та Товариства з додатковою відповідальністю «Пологівський хімічний завод "Коагулянт"», для чого подавати від імені Довірителя заяви, звернення та клопотання, одержувати необхідні Довідки та документи, реєструватися для участі загальних зборах учасників товариств, бути особисто присутнім (брати участь) на загальних зборах учасників; виступати на загальних зборах учасників, вносити пропозиції та зауваження, обирати і бути обраним до складу керівних органів; голосувати на загальних зборах учасників, підписувати протоколи та установчі документи вищезгаданих товариств, у тому числі, але

29 листопада 2019 року рішенням Загальних зборів учасників ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат», оформленим Протоколом, учасники товариства вирішили частково нарахувати та виплатити окремим учасникам дивіденди за 2018 рік з частини нерозподіленого прибутку, яка відповідає їх частці у статутному капіталі товариства, а саме: Smart Chemicals S.a.r.l. у частині 1 500 000,00 грн, Sun Greenwood International S.a.r.l. у частині 1 500 000,00 грн та Alfa Achievements S.a.r.l. у частині 1 500 000,00 грн. Виплати вирішено здійснити протягом шести місяців з дня прийняття цього рішення у валюті євро по офіційному курсу НБУ на день платежу. Інші учасники товариства зберігають право визначитися з питанням розподілу належних їм нерозподілених частин прибутку, зокрема нарахуванням та виплатою дивідендів у майбутньому в порядку, передбаченому відповідним рішенням Загальних зборів учасників товариства, прийнятим згідно з положеннями Статуту товариства та чинного законодавства.

На таких загальних зборах інтереси Alfa Achievements S.a.r.l., Smart Chemicals S.a.r.l. та Sun Greenwood International S.a.r.l. представляли за довіреністю Константинов О.П., Острейко Є.О., Ярошенко Р.Л. відповідно, що також є одноосібними власниками таких компаній.

Заперечуючи щодо правомірності оскарженого податкового повідомлення-рішення, представник позивача стверджує, що ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 здійснювали представництво інтересів компаній-нерезидентів за довіреністю виключно на загальних зборах, на яких розглядались питання, які можуть розглядатись тільки загальними зборами позивача за участі учасника компанії (у тому числі за довіреністю), зокрема щодо виплати дивідендів з їх нерозподіленого прибутку, що утворився в результаті діяльності позивача, а не діяльності компанії чи її акціонерів. Тому вважає, що участь представниками за довіреністю компанії в загальних зборах та підписанні протоколів, від імені засновника, не можна розцінювати як безпосередню участь в господарській діяльності підприємств.

Однак суд не може погодитися з такою позицією позивача з огляду на таке.

При нарахуванні податку на прибуток позивачем застосовано ставку податку 5 % від загальної суми дивідендів відповідно до п. 2 ст. 10 Конвенції між Урядом України і Урядом Великого Герцогства Люксембург про уникнення подвійного оподаткування та попередження податкових ухилень стосовно податків на доходи і на капітал, ратифікованої Верховною Радою України 14 березня 2017 року, яка набрав чинності 14 квітня 2017 року (далі - Конвенція).

Пунктами 1, 2 ст. 10 Конвенції передбачено, що дивіденди, що сплачуються компанією, яка є резидентом Договірної Держави, резиденту другої Договірної Держави, можуть оподатковуватись у цій другій Державі.

Однак такі дивіденди можуть також оподатковуватись у тій Договірній Державі, резидентом якої є компанія, що сплачує дивіденди, і відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо одержувач є фактичним власником дивідендів, то податок, що стягується таким чином, не повинен перевищувати:

a) 5 відсотків загальної суми дивідендів, якщо фактичним власником дивідендів є компанія (інша, ніж товариство), яка безпосередньо володіє принаймні 20 відсотками капіталу компанії, яка сплачує дивіденди;

b) 15 відсотків загальної суми дивідендів в усіх інших випадках.

В свою чергу п. 5 ст. 10 Конвенції встановлено, що положення пунктів 1, 2 і 3 цієї статті не застосовуються, якщо особа, що фактично має право на дивіденди, яка є резидентом Договірної Держави, здійснює підприємницьку діяльність у другій Договірній Державі, резидентом якої є компанія, що сплачує дивіденди, через розташоване в ній постійне представництво, або надає в цій другій Державі незалежні особисті послуги з розташованої в ній постійної бази, і холдінг, стосовно якого сплачуються дивіденди, дійсно відноситься до таких постійного представництва або постійної бази. В такому випадку, залежно від обставин, застосовуються положення статті 7 або статті 14 цієї Конвенції.

Згідно зі ст. 5 Конвенції, для її цілей термін «постійне представництво» означає постійне місце діяльності, через яке повністю або частково здійснюється підприємницька діяльність підприємства.

Термін «постійне представництво», зокрема, включає: місце управління; відділення; контору; фабрику; майстерню; установку або споруду для розвідки природних ресурсів; шахту, нафтову або газову свердловину, кар`єр або будь-яке інше місце видобутку природних ресурсів; склад або іншу споруду, що використовується як торговельна точка.

Незважаючи на попередні положення цієї статті, термін «постійне представництво» не розглядається як такий, що включає: використання споруд виключно з метою зберігання, показу або поставки товарів чи виробів, що належать підприємству; утримання запасів товарів або виробів, що належать підприємству, виключно з метою зберігання, показу або поставки; утримання запасів товарів або виробів, що належать підприємству, виключно з метою переробки іншим підприємством;

утримання постійного місця діяльності виключно з метою закупівлі товарів чи виробів або для збирання інформації для підприємства; утримання постійного місця діяльності виключно з метою здійснення для підприємства будь-якої іншої діяльності, яка має підготовчий або допоміжний характер; утримання постійного місця діяльності виключно для здійснення будь-якої комбінації видів діяльності, перелічених у підпунктах від a) до e), за умови, що сукупна діяльність постійного місця діяльності, яка виникає внаслідок такої комбінації, має підготовчий або допоміжний характер.

Якщо, крім агента з незалежним статусом, про якого йдеться в 6-му пункті цієї статті, інша особа, незалежно від положень пунктів 1 і 2 цієї статті, діє від імені підприємства і має, і звичайно використовує в Договірній Державі повноваження укладати контракти від імені підприємства, або утримує запаси товарів та виробів, що належать підприємству, з яких здійснюється регулярний продаж цих товарів та виробів від імені підприємства, то це підприємство розглядається як таке, що має постійне представництво в цій Державі щодо будь-якої діяльності, яку ця особа здійснює для підприємства, за винятком, якщо діяльність цієї особи обмежується тією, що зазначена в пункті 4 цієї статті, яка, якщо і здійснюється через постійне місце діяльності, не робить з цього постійного місця діяльності постійного представництва відповідно до положень цього пункту.

Підприємство не розглядається як таке, що має постійне представництво в Договірній Державі, лише якщо воно здійснює підприємницьку діяльність у цій Державі через брокера, комісіонера чи будь-якого іншого агента з незалежним статусом за умови, що ці особи діють у межах своєї звичайної діяльності.

Отже, можливість сплати пониженої ставки податку у разі виплати дивідендів нерезиденту обумовлена відсутністю здійснення фактичним отримувачем доходів підприємницької діяльності через розташоване у цій державі постійне представництво, і холдинг, стосовно якого сплачуються дивіденди, справді пов`язаний з таким постійним представництвом.

При цьому господарська діяльність нерезидента, що здійснюється через його представництво в Україні, не підпадає під визначення «постійне представництво» виключно у тому випадку, коли представництво здійснює будь-яку з перелічених у частині четвертій статті 5 Конвенції видів діяльності з обов`язковою умовою, що така діяльність має підготовчий або допоміжний характер відносно діяльності материнської компанії.

Відповідно до пунктів 23 та 24 офіційного коментаря до Модельної Конвенції ОЕСР, діяльність представництва не може вважатись такою, що має допоміжний характер, якщо вона переважно здійснює такі ж функції, що і материнська компанія. Тобто, якщо основний вид діяльності представництва є тотожнім з видом діяльності нерезидента (материнської компанії), визначеним у статутним документах нерезидента, представництво в цілях оподаткування розглядається як постійне представництво. Для розмежування «постійного» представництва від «непостійного» (некомерційного), слід виділити ключові характеристики, які слугують базою для їх розмежування. Насамперед, діяльність непостійного представництва має виключно підготовчий або допоміжний характер щодо діяльності компанії нерезидента і має бути відмінною від статутних функцій материнської компанії.

Наведене дає підстави для висновку, що у разі здійснення представництвом нерезидента видів або виду діяльності, яка є повністю або частково тотожною основній діяльності нерезидента, або особа, (інша ніж агент з незалежним статусом) діє від імені підприємства та має, та звичайно використовує повноваження в Договірній Державі укладати контракти від імені підприємства, то це підприємство розглядається як таке, що має постійне представництво в цій Державі стосовно будь-якої діяльності.

Вказане кореспондується з правовою позицією Верховного Суду, висловленою в постановах від 21 грудня 2022 року у справі № 200/7051/20-а та від 20 березня 2025 року у справі № 280/4264/21.

Приймаючи оскаржене податкове-повідомлення рішення ГУ ДПС у Закарпатській області виходило з того, що Alfa Achievements S.a.r.l., Smart Chemicals S.a.r.l. та Sun Greenwood International S.a.r.l. фактично здійснювали свою діяльність в Україні через постійні представництва, оскільки їхні інтереси представляли за довіреністю Константинов О.П., Острейко Є.О., Ярошенко Р.Л., повноваження яких не обмежувалися підготовчими та допоміжними діями, а виконували й інші функції, як акціонери та бенефіціарні власники компаній.

Представник позивача, в свою чергу, наголошує на тому, що участь зазначених вище представників компаній-нерезидентів у Загальних зборах засновників носила виключно підготовчий допоміжний характер в межах тих господарських операцій, що провадяться поза волею та без участі учасника.

З цього приводу суд зазначає наступне.

Підпунктом 14.1.36 статті 14 ПК України встановлено, що господарська діяльність - діяльність особи, що пов`язана з виробництвом (виготовленням) та/або реалізацією товарів, виконанням робіт, наданням послуг, спрямована на отримання доходу і проводиться такою особою самостійно та/або через свої відокремлені підрозділи, а також через будь-яку іншу особу, що діє на користь першої особи, зокрема за договорами комісії, доручення та агентськими договорами.

Відповідно до п.п. «а» п.п.14.1.122, п.п.14.1.193, п.п. «а» п.п.14.1.213 п.п.14.1 ст. 14 ПК України, нерезиденти - це іноземні компанії, організації, утворені відповідно до законодавства інших держав, їх зареєстровані (акредитовані або легалізовані) відповідно до законодавства України філії, представництва та інші відокремлені підрозділи з місцезнаходженням на території України. Резиденти - це юридичні особи та їх відокремлені особи, які утворені та провадять свою діяльність відповідно до законодавства України з місцезнаходженням як на її території, так і за її межами. Постійне представництво - постійне місце діяльності, через яке повністю або частково проводиться господарська діяльність нерезидента в Україні, зокрема: місце управління; філія; офіс; фабрика; майстерня; установка або споруда для розвідки природних ресурсів; шахта, нафтова/газова свердловина, кар`єр чи будь-яке інше місце видобутку природних ресурсів; склад або приміщення, що використовується для доставки товарів, сервер.

З метою оподаткування термін «постійне представництво» включає: а) будівельний майданчик, будівельний, складальний або монтажний об`єкт чи пов`язану з ними наглядову діяльність, якщо загальна тривалість робіт, пов`язана з таким майданчиком, об`єктом чи діяльністю (в рамках одного проекту або пов`язаних між собою проектів), що виконуються нерезидентом через співробітників або інший персонал, найнятий ним для таких цілей, перевищує 12 місяців; б) надання послуг нерезидентом (крім послуг з надання персоналу), у тому числі консультаційних, через співробітників, найнятих ним для таких цілей, якщо така діяльність провадиться (в рамках одного проекту або проекту, що пов`язаний з ним) в Україні протягом періоду або періодів, загальна тривалість яких становить більш як 183 дні у будь-якому дванадцятимісячному періоді; в) осіб, які на підставі договору, іншого правочину або фактично мають та звичайно реалізують повноваження вести переговори щодо суттєвих умов правочинів, внаслідок чого нерезидентом укладаються договори (контракти) без суттєвої зміни таких умов, та/або укладати договори (контракти) від імені нерезидента, у разі, якщо зазначена діяльність здійснюється особою в інтересах, за рахунок та/або на користь виключно одного нерезидента та/або пов`язаних із ним осіб - нерезидентів; г) осіб, які на підставі договору, іншого правочину або фактично мають і звичайно реалізують повноваження утримувати (зберігати) запаси (товари), що належать нерезиденту, із складу яких здійснюється поставка запасів (товарів) від імені нерезидента, крім резидентів - утримувачів складу тимчасового зберігання або митного складу.

Для цілей застосування підпунктів «в» і «г» цього підпункту про наявність в особи фактичних повноважень здійснювати в інтересах, за рахунок та/або на користь нерезидента діяльність, яка має ознаки постійного представництва, може, зокрема, але не виключно, свідчити:

- надання нерезидентом обов`язкових до виконання вказівок (у тому числі засобами електронного зв`язку або шляхом передачі електронних носіїв) та їх виконання особою;

- наявність в особи та використання нею електронної адреси корпоративної електронної пошти нерезидента та/або його пов`язаних осіб для комунікації з нерезидентом та/або з третіми особами, з якими нерезидент уже уклав або в подальшому буде укладати договори чи інші правочини;

- реалізація особою права володіння або розпорядження запасами (товарами) чи іншими активами нерезидента в Україні або їх значною часткою на підставі відповідних вказівок нерезидента;

- наявність в особи приміщень, орендованих від власного імені для зберігання майна, придбаного за рахунок нерезидента або яке належить нерезиденту чи третім особам та підлягає передачі третім особам за вказівкою нерезидента, або для інших цілей, визначених нерезидентом.

Нерезидент не вважається таким, що має постійне представництво в Україні, якщо він здійснює господарську діяльність через посередника - резидента, але при цьому надання резидентом агентських, довірчих, комісійних та інших подібних посередницьких послуг з продажу чи придбання товарів (робіт, послуг) за рахунок, в інтересах та/або на користь нерезидента здійснюється в рамках основної (звичайної) діяльності резидента та на звичайних умовах. Якщо посередник - резидент діє виключно або майже виключно за рахунок, в інтересах та/або на користь одного або кількох осіб - нерезидентів, які є пов`язаними особами, такий посередник не може вважатися таким, що діє в рамках основної (звичайної) діяльності стосовно будь-якої з пов`язаних осіб - нерезидентів, та визнається постійним представництвом такого нерезидента в Україні або кожної особи - нерезидента, якщо такі нерезиденти є пов`язаними особами.

Так, зі змісту установчих договорів Alfa Achievements S.a.r.l., Smart Chemicals S.a.r.l. та Sun Greenwood International S.a.r.l. встановлено, що метою їх діяльності є володіння участю у будь-якій формі у компаніях Люксембургу та іноземних компаніях, придбання шляхом купівлі, підписки або будь-яким іншим чином, а також передача шляхом продажу, обміну або іншим чином акцій, облігацій, боргових зобов`язань, векселів та інших цінних паперів будь-якого виду, володіння, управління, розвиток та керування своїм пакетом.

Суд врахував, що звичайною формою здійснення діяльності з управління корпоративних прав є їх купівля-продаж, прийняття рішення про виплату дивідендів (або їх реінвестування) та прийняття інших організаційно-розпорядчих рішень.

Суд встановив, що єдиним акціонером компанії Alfa Achievements S.a.r.l., Smart Chemicals S.a.r.l. та Sun Greenwood International S.a.r.l. є Константинов О.П., Острейко Є.О., Ярошенко Р.Л. відповідно.

Представлення інтересів таких компаній в Україні здійснювалось шляхом надання довіреностей їх єдиному акціонеру ОСОБА_1 , Острейко Є.О., Ярошенко Р.Л., які в свою чергу є резидентами України.

В примітці до Річної звітності станом на грудень 2019 року компаній Alfa Achievements S.a.r.l., Smart Chemicals S.a.r.l. та Sun Greenwood International S.a.r.l. зазначено, що інвестиції, вкладені в дочірні компанії складаються, з інвестицій в українській компанії (ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат» та Товариство з додатковою відповідальністю «Пологівський хімічний завод «Коагулянт»»). Тобто 100 % інвестицій знаходяться на території України.

Будь-який доказів на спростування наведеного представник позивача суду не надала.

З наданих уповноваженим органом Великого Герцогства Люксембург на запит ГУ ДПС у Закарпатській області матеріалів вбачається, що ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , серед іншого діяли на підставі довіреностей від Alfa Achievements S.a.r.l., Smart Chemicals S.a.r.l. та Sun Greenwood International S.a.r.l., які уповноважували таких фізичних осіб представляти інтереси компаній у відносинах з ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат», що пов`язані з участю у загальних зборах учасників товариства та прийнятті рішень з питань обрання та припинення повноважень Генерального директора, розподілу прибутку, придбання ноу-хау (щодо ОСОБА_2 ), з питань, пов`язаних з участю у процедурах публічних закупівель, укладенням договорів про закупівлю, тощо.

Також ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 були уповноважені представляти інтереси Alfa Achievements S.a.r.l., Smart Chemicals S.a.r.l. та Sun Greenwood International S.a.r.l. при укладенні договорів відступлення часток у статутному капіталі ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат» з Goldfox Division Europe Ltd, ТОВ НВП «Поліпром» та Polyprom Assets (Cyprus) Limited.

Окрім того, 02 жовтня 2018 року Загальними зборами учасників був затверджений статут ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат» (в новій редакції), в яких від Alfa Achievements S.a.r.l., Smart Chemicals S.a.r.l. та Sun Greenwood International S.a.r.l. як представники виступали Константинов О.П., Острейко Є.О., Ярошенко Р.Л.

Проаналізувавши матеріали справи, зокрема установчі договори компаній, їх фінансові звіти надані громадянам України довіреності, суд погоджується з висновком контролюючого органу про те, що діяльність, яка здійснювалась в Україні ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 в інтересах компаній Alfa Achievements S.a.r.l., Smart Chemicals S.a.r.l. та Sun Greenwood International S.a.r.l., становить, власне, предмет господарської діяльності таких компаній-нерезидента і не може вважатись діяльністю допоміжного характеру.

Така діяльність виходила за межі діяльності підготовчого та допоміжного характеру з огляду на той факт, що діяльність постійного представництва співпадає з основною діяльністю нерезидента та становить значну його частину.

Більш того, в силу положень п. 5 ст. 5 Конвенції вважається, що підприємство договірної держави розглядається як таке, що має постійне представництво в Україні, оскільки в Україні діють від імені підприємства особи інші, ніж агенти з незалежним статусом (в даному випадку ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ), які здійснюють основну діяльність цієї компанії - нерезидента.

Таким чином, положення ст. 7 Конвенції дозволяють застосування в Україні будь-яких правил, спрямованих на стягнення з компаній Alfa Achievements S.a.r.l., Smart Chemicals S.a.r.l. та Sun Greenwood International S.a.r.l. податку, оскільки такі здійснюють діяльність в Україні через постійне представництво. Таким правилом, є підпункт 141.4.2 пункту 141.4 статті 141 цього Кодексу, який зобов`язує особу (ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат»), що виплачує доходи на користь нерезидента, утримати з відповідних доходів податок за ставкою 15 %.

Враховуючи той факт, що ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат» є пов`язаною особою із компаніями Alfa Achievements S.a.r.l., Smart Chemicals S.a.r.l. та Sun Greenwood International S.a.r.l. (з огляду на спільних бенефіціарів - ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ), а ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 відіграють важливу роль в діяльності компаній, фактично розпоряджались усіма активами компаній-нерезидентів як одноособові акціонери та бенефіціарні власники компанії, що є основним видом діяльності таких компаній, можна виснувати, що Alfa Achievements S.a.r.l., Smart Chemicals S.a.r.l. та Sun Greenwood International S.a.r.l. здійснюють свою діяльність через постійне представництво. В свою чергу ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат» не може не знати про цю обставину під час виплати доходу, оскільки зазначені особи приймали участь в загальних зборах і вирішували питання про виплату дивідендів.

Таким чином, в порушення пп. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 ПК України, позивач безпідставно застосував ставку податку на доходи нерезидентів 5 % замість 15 %, що призвело до заниження податку.

З огляду на вищенаведене суд вважає оскаржене податкове повідомлення-рішення правомірним та таким, що скасуванню не підлягає.

При цьому суд відхиляє доводи представника позивача щодо неналежного розгляду наданих товариством заперечень на акт перевірки, оскільки вони спростовуються долученим до матеріалів справи висновком № 41/07-16-23-00 від 23.06.2025. Стосовно тверджень про формальний характер висновків контролюючого органу без надання належної оцінки всім аргументам позивача суд зазначає, що долучений відповідачем висновок є достатньо аргументованим з чітким викладенням позиції про відхилення наданих заперечень. На думку суду, той факт, що всі доводи позивача були відхилені, не може свідчити про їх не розгляд. Наведені у висновку аргументи ГУ ДПС у Закарпатській області є оціночними судженнями посадових осіб, які розглядали заперечення платника податку на акт перевірки, тобто це є позицією контролюючого органу стосовно спірного питання.

Гарантований Конституцією України судових захист дозволяє захистити права осіб шляхом дослідження правомірності рішень суб`єктів владних повноважень (в цьому випадку податкового повідомлення-рішення) на предмет їх відповідності законодавчим нормам. Таким правом скористалося ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат», звернувшись з цим позовом до суду.

Стосовно посилань представника позивача на наявні неточності в акті перевірки, суд зазначає, що такі є формальними та жодним чином не вплинули на виявлені порушення податкового законодавства, а тому не можуть бути підставою для його скасування.

Так, директор Мальцев Ю.В. скористався своїм право на оскарження складеного відносно нього протоколу про адміністративне правопорушення. Тому помилкове зазначення його як директора ТДВ «Перечинський лісохімічний комбінат» у спірному періоді не може бути єдиною підставою для визнання податкового повідомлення-рішення протиправним.

Верховний Суд у постановах 11.02.2021 у справі № 160/2021, від 09.05.2020 у справі № 820/2300/18, від 30.04.2020 у справі № 810/384/17, від 17.03.2020 у справі № 808/4140/15, від 25.01.2019 у справі № 812/112/16, від 11.09.2018 у справі № 826/11623/16 виснував, що окремі дефекти форми рішення контролюючого органу не повинні сприйматися як безумовні підстави для висновку щодо протиправності спірного рішення, і як наслідок, його скасування. Якщо спірне рішення прийняте контролюючим органом у межах своєї компетенції та з його змісту можна чітко встановити зміст цього рішення (зокрема, порушення законодавства, за які застосовуються відповідні санкції, та розмір останніх), таке рішення може бути визнане судом правомірним навіть у разі, коли недотримано окремих елементів. Технічні помилки не є недоліками форми оскаржуваного податкового повідомлення-рішення.

Решта доводів та заперечень учасників справи, не впливають на висновки суду по суті позовних вимог. Усталеною практикою Європейського суду з прав людини, зокрема наведеною у рішенні у справі «Серявін та інші проти України» від 10 лютого 2010 року, відображено принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, відповідно до якого у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення у справі «Руїс Торіха проти Іспанії» від 09 грудня 1994 року).

Таким чином, провівши правовий аналіз законодавчих норм, що регулюють спірні правовідносини, крізь призму встановлених судом обставин справи та наявних в матеріалах доказів, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позову.

У зв`язку з відмовою у задоволенні позову суд не здійснює розподіл судових витрат.

Керуючись ст. 241, 243, 255, 257, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

В И Р І Ш И В:

1. У задоволенні позову Товариства з додатковою відповідальністю «Перечинський лісохімічний комбінат» (місцезнаходження: вул. Ужанська, буд. 25, м. Перечин, Ужгородський район, Закарпатська область, 89200, код ЄДРПОУ 00274105) до Головного управління ДПС у Закарпатській області (місцезнаходження: вул. Августина Волошина, буд. 52, м. Ужгород, Закарпатська область, 88000, код ЄДРПОУ 44106694) про визнання протиправним та скасування податкових повідомлень-рішень, відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення. Апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції.

Повний текст рішення виготовлено 08 вересня 2026 року.

СуддяР.О. Ващилін