Ухвала суду № 1360730, 06.03.2007, Апеляційний суд Луганської області

Дело № 11-316/07 Пред-щий в 1 инстанции Новоселова Г.Н.

Категория: ст. 364 ч. 2 УК Украины Докладчик в апелляции: Шмигельский И.В.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Именем Украины

06 марта 2007 года коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Луганской области в составе:

Председательствующего: Буханько В.П.,

Судей: Шмигельского И.В. и Каткова И.А.,

С участием прокурора Барилко СВ., рассмотрела в открытом судебном заседании в г. Луганске, апелляцию адвоката в интересах осужденного ОСОБА_1на приговор Свердловского городского суда Луганской области от 22.12.2006 г. которым

ОСОБА_1ІНФОРМАЦІЯ_1; уроженец г. Свердловска, Луганской области, украинец, гражданин Украины, образование высшее, женат, раннее не судим, работающий председателем правления АОЗТ «Батькивщина» проживающийАДРЕСА_1, осужден по ст.210 ч.1 УК Украины к 2 годам ограничения свободы с лишением права занимать определенные должности либо заниматься определенной деятельностью сроком на 2 года;

по ст. 364 ч.2 УК Украины 5 лет лишения свободы с лишением права занимать определенные должности либо заниматься определенной деятельностью сроком на 2 года.

На основании ст. 71 УК Украины путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно определить 5 лет лишения свободы с лишением права занимать определенные должности либо заниматься определенной деятельностью сроком на 2 года.

На основании ст. 75 УК Украины ОСОБА_1 от назначенного судом наказания освобожден с испытательным сроком на 1 год и занимать определенные должности заниматься определенной деятельностью сроком на 2 года..

Мера пресечения ОСОБА_1, подписка о невыезде до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Вещественные доказательства по делу: налоговые декларации по НДС со специальным режимом

2

налогообложения (растениеводство) АОЗТ «Батькивщина»

за период с 01.01.2003г. по 01.04.2006г. хранящиеся в деле,

оставлены в деле, распечатки движения на специальных,

расчетных счетах, средств (№ 260023012700; №

26048302270; № 26046304270), находящиеся в

Свердловском горсуде, возвращены в АОЗТ

«Батькивщина».

ОСОБА_1, признан виновным в том, что согласно решения общего собрания от 08.01.2003г. был избран на должность председателя правления АОЗТ «Батькивщина» и вьполняя организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции являлся должностным лицом предприятия.

В соответствии с п. U.29 ет. 11 Закона Украины «О налоге на добавленную _ стоимость» АОЗТ «Батькивщина», которое согласно п. 4.2 Устава является сельскохозяйственным товаропроизводителем и занимается растениеводством производством зерновых и технических культур, предоставлена льгота по уплате в бюджет налога на добавленную стоимость по операциям с реализации товаров собственного производства. Таким образом, НДС от реализации продукции собственного производства не перечисляется в государственный бюджет, а остается в распоряжении предприятия и используется им по целевому назначению. Порядок аккумуляции и использования средств, которые начисляются с/х товаропроизводителями -плательщиками НДС по операциям по продаже собственного производства утвержден Постановлением КМУ Украины № 271 от 26.02.1999г.

Согласно п. 4 Порядка утвержденного Постановлением КМУ № 271, на основании данных бухгалтерского и налогового учета с/х товаропроизводитель составляет декларацию по НДС от реализованной продукции собственного производства и в сроки, предусмотренные законодательством для отчетности подает ее в органы государственной налоговой службы. Остаток налоговых обязательств в соответствии с декларацией по НДС с реализованной продукции собственного производства, т.е. разница между суммой НДС полученного от покупателей и суммой НДС уплаченного предприятием поставщикам перечисляется с текущего счета на отдельный счет в сроки, предусмотренные для перечисления сумму НДС в бюджет. Не перечисленные на отдельный счет указанные средства считаются использованными не по целевому назначению и подлежат взысканию в государственный бюджет в бесспорном порядке.

Кроме того, в соответствии с п. 11,29 ст. 11 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» АОЗТ «Батькивщина» которое, согласно п. 4.2 Устава является сельскохозяйственным товаропроизводителем и занимается растениеводством производством зерновых и технических культур, предоставлена льгота по уплате в бюджет налога на добавленную стоимость по операциям с реализации товаров собственного производства. Таким образом, НДС от реализации продукции собственного производства не перечисляется в государственный бюджет, а остается в распоряжении предприятия и используется им по целевому назначению. Порядок .аккумуляции и использования средств, которые начисляются с/к товаропроизводителями -плательщиками НДС по операциям по продаже собственного производства утвержден Постановлением КМУ Украины № 271 от 26.02.1999г.

Согласно п. 4 Порядка утвержденного Постановлением КМУ № 271 от 26.02.1999г. на основании данных бухгалтерского и налогового учета с/х товаропроизводитель составляет декларацию по НДС по реализованной продукции собственного производства и в сроки, предусмотренные законодательством для отчетности, подает ее в органы государственной налоговой службы. Остаток налоговых обязательств в соответствии с декларацией по НДС с реализованной продукции собственного производства, т.е. разница между суммой НДС полученного от покупателей и суммой НДС уплаченного предприятием поставщикам перечисляется с текущего счета на отдельный счет в сроки, предусмотренные для перечисления сумм НДС в бюджет. Не перечисленные на отдельный счет указанные

з

средства считаются использованными не по целевому назначению и подлежат взысканию в государственный бюджет в бесспорном порядке.

Бюджетные средства - это доходы бюджета в виде налоговых и не налоговых поступлений на безвозвратной основе, взимание которых предусмотрено законодательством Украины.

Однако, в нарушение указанных требований, председатель правления АОЗТ «Батъкивщина» ОСОБА_1 в период времени с 01.01.2003г. по 01.04,2006г., являясь должностным лицом предприятия, используя свое служебное положение, действуя умышленно, противоправно, исходя из личной заинтересованности, выразившейся в желании больше средств оставить в распоряжении предприятия, вопреки интересам предприятия систематически не перечислял с текущего счета на отдельный счет средства -налоговые обязательства по НДС, отраженные в декларации по НДС с реализованной продукции собственного производства. Так за указанный период АОЗТ «Батькивщина» в налоговых декларациях по НДС с реализованной продукции собственного производства в рядке 23 и 23.2 (сумма налога которая остается в распоряжении плательщика налога для целевого использования) отразило средства, которые должны аккумулироваться на отдельном счете согласно Постановления КМУ № 271 в сумме 74631 грн. Однако, в нарушение п. 4 Порядка аккумуляции и использования средств, утвержденного Постановлением № 271 от 26.02.1999г. председатель правления АОЗТ «Баькивщина» ОСОБА_1 не перечислил на отдельный счет, средства в сумме 74631 грн., которые в случае их несвоевременного перечисления с текущего счета на отдельный счет подлежат взысканию в госбюджет в бесспорном порядке. Средства в сумме 74631 грн. ОСОБА_1 в государственный бюджет перечислены не были.

Кроме того, ОСОБА_1 являясь должностным лицом предприятия, незаконно использовал бюджетные средства вопреки их целевому назначению. Так, ОСОБА_1 в период времени с 01.01.2003г. по 01.04.2006г., являясь должностным лицом предприятия, используя свое служебное положение, действуя умышленно, противоправно, вопреки интересам предприятия в нарушения Порядка аккумуляции и использования средств, которые начисляются с/х товаропроизводителями - плательщиками НДС, по операциям с продажи товаров собственного производства, утвержденного Постановлением Кабинета Министров Украины № 271 от 26.02.1999г., систематически не перечислял с текущего счета на отдельный счет средства - налоговые обязательства по НДС, отраженные в декларации по НДС с реализованной продукции собственного производства. Так за указанный период АОЗТ «Батькивщина» в налоговых декларациях по НДС с реализованной продукции собственного производства в рядке 23 и 23.2 (сумма налога, которая остается в распоряжении плательщика налога для целевого использования)

отразило средства, которые должны аккумулироваться на отдельном счете согласно Постановления № 271 в сумме 74631 грн. Однако, в нарушение п. 4 Порядка аккумуляции и использования средств, утвержденного Постановлением КМУ № 271 от 26.02.1999г. председатель правления АОЗТ «Батькивщина» ОСОБА_1 не перечислил на отдельный счет, средства в сумме 74631 грн., которые в случае их несвоевременного перечисления с текущего счета на отдельный счет, считаются использованными не по целевому назначению и подлежат взысканию в госбюджет в бесспорном порядке. Средства в сумме 74631 грн. были использованы ОСОБА_1 не по целевому назначению.

В соответствии с п. 6 Порядка утвержденного Постановлением КМУ № 271 ответственность за не целевое использование сумм налога на добавленную стоимостью, которые остаются в распоряжении с/х товаропроизводителей, несут их руководители.

На приговор суда адвокат ОСОБА_2, защитник осужденного, подал апелляцию, в которой просит судебную коллегию отменить приговор в отношении ОСОБА_1 и постановить в отношении него оправдательный приговор. В обоснование своих требований адвокат пояснил, что по смыслу Постановления КМУ № 271 от 26 февраля 1999 г. ( с изменениями и дополнениями) средства, которые аккумулируются на специальных счетах предприятия являются его собственностью и используются для нужд предприятия. При

4

постановлении приговора суд не принял во внимание тот факт, что в период 2005, 2006 г.г. предприятие, которым руководил осужденный, не имело возможности перечислять денежные средства на спецсчет, ввиду их отсутствия.

Заслушав докладчика, прокурора, полагавшего, что апелляция адвоката не подлежит удовлетворению, изучив материалы дела и доводы апелляции, коллегия судей приходит к выводу, что апелляция адвоката не подлежит удовлетворению последующим основаниям.

Факт не перечисления денежных средств на специальный счет, как этого требует Постановление КМУ № 271 от 26 февраля 1999 р. доказывается материалами дела и не отрицается осужденным ОСОБА_1 Его пояснения о затруднительном финансово-производственном положении вверенного ему предприятия, что и повлекло невыполнение требований закона в части перечисления НДС на спецсчет, о незнании законодательной базы не являются основанием к его оправданию.

Кроме частичного признания ОСОБА_1 вины в совершенных преступлениях, его вина подтверждается материалами дела, показаниями свидетелей.

Так, представитель гражданского истца ОСОБА_3 пояснил в судебном

заседании, что ОСОБА_1, занимая должность в сельскохозяйственном

предприятии «Батькивщина», в результате своих действий не производил перечисление на

спецсчет налога на добавленную стоимость в сумме 74631 грн., в том числе за 2004 г.-

36731 грн., 2005 г- 36724 грн., за 2006 Г.-1176 грн., т.е. эти средства считаются

использованными не по целевому назначению и подлежат взысканию в государственный

бюджет в бесспорном порядке. Не перечисление указанной суммы налога на добавленную

стоимость нанесло государству ущерб. Эти суммы исходят из деклараций, которые подает

предприятие, и в настоящее время не производятся перечисления на специальный счет.

Размер ущерба определен на основании постановления

КМУ № 271 от 26.02.1999 г., согласно которому остаток налоговых требований соответственно деклараций по налогу на добавленную стоимость с реализованной продукции, товаров, работ, услуг, т.е. разница между суммой налога на добавленную стоимость полученной хозяйственными товаропроизводителями от покупателей, и суммой налога на добавленную стоимость, уплаченной им поставщиками, перечисляются сельскохозяиственньми товаропроизводителями с текущего счета на отдельный счет в срок 10 дней. После подачи декларации по налогу на добавленную стоимость. Не перечисленные на отдельный счет денежные средства считаются использованными не по целевому назначению и подлежат взысканию в государственный бюджет в бесспорном порядке..Согласно порядка аккумуляции и использования денежных средств, которые начисляются сельскохозяйственными производителями, утвержденными Постановлением КМУ №271 от 26.02.1999 г., ответственность за нецелевое использование сумм налога на добавленную стоимость, которые остаются в распоряжении с/х товаропроизводителей, несут их руководители, и в данном случае ответственность за не перечисление налога на добавленную стоимость в общей сумме 74631 грн. несет руководитель АОЗТ «Батькивщина» ОСОБА_1

Представитель гражданского истца ОСОБА_4 пояснила в судебном заседании о том, что она проводила внеплановую документальную проверку на основании постановления прокуратуры г. Свердловска от 25.07.06 г. в сельскохозяйственном предприятии «Батькивщина». По результатам проверки ею был составлен акт № 187/23-00-03739504 мот 28.07.2006 г. Предприятие имело право воспользоваться в соответствии с Законом об НДС льготой по налогу на добавленную стоимость, имели право перечислять денежные средства с расчетного счета на спецсчет и использовать на приобретении материально-технических ресурсов производственного назначения. В случае не перечисления на спецсчет указанных средств эти денежные средства считаются такими, что использовались не по целевому назначению и подлежат взысканию в государственный бюджет в бесспорном порядке. Порядок аккумуляции и использования денежных средств регламентируется

5

постановлением КМУ № 271 от 26.02.1999 г.

В соответствии с поданными декларациями в ГНИ г. Свердловска предприятие

должно было перечислить с расчетного счета на спецсчет в 2004 Е.-73117 грн., но у них было

перечислено 36386 грн., сумма неперечисления-36731 грн., в 2005 г.не перечислено 36724 грн.,

в 1 кв. 2006 г не перечислено 1176 грн. В соответствии с постановлением КМУ № 271 от

26.02.1999г. денежные средства не перечислены на спецсчет считаются такими, что

использованы не по целевому назначению и подлежат взысканию в государственный

бюджет в бесспорном порядке. В соответствии с п. 11.29 ст. 11 Закона Украины об НДС от

03.04.1997 г № 168/97/2-р предприятие, которое занимается сельскохозяйственным

производством имеют право пользоваться льготой по налогу на добавленную стоимость, т.е.

они имеют право эти денежные средства платить не в бюджет, а перечислять их с расчетного

счета на спецсчет и использовать их на приобретение материально-технических

ресурсов производственного назначения.

Кроме того вина подсудимого ОСОБА_1 подтверждается материалами уголовного дела, а именно:

-актом № 187/23-00-03739504 от 28.07.2006г. не выездной внеплановой проверки АОЗТ «Батькивщина» по вопросам соблюдения налогового законодательства по своевременному перечислению сумм НДС, начисляемым сельскохозяйственным товаропроизводителям по специальной декларации на специальный счет. Согласно которой: в нарушении п. 11.29 ст 11 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» от 03.04.1997г. № 168/97 -ВР, абз. 2 ст. 4 «Порядка аккумуляции и использования средств, которые начисляются сельскохозяйственными товаропроизводителями - плательщиками НДС по операциям по продаже товаров (работ, услуг) собственного производства, в том числе продукции (кроме подакцизных товаров) изготовленной на давальческих условиях из собственного сельскохозяйственного сырья» утвержденного Постановлением КМУ № 271 от 26.02.1999г. АОЗТ «Батькивщина» не перечисляла на специальный счет остаток налоговых обязательств, согласно деклараций по налогу на добавленную стоимость с реализованной продукции товаров (работ, услуг) собственного производства с 01.01.2003г. по 31.03.2006г. в сумме 74631грн.

- налоговыми декларациями по НДС со специальным режимом налогообложения

(растениеводство) АОЗТ «Батькивщина» за период с 01.01.2003г. по 01.04.2006г./ л.д. 76-153/

- распечаткой движения на специальных расчетных счетах средств АОЗТ

«Батькивщина» в Свердловском отделении «Ощадбанка» за период с 01.01.2003г. по

01.04.2006г.

Действия подсудимого ОСОБА_1 суд правильно квалифицировал по ст. 210 ч.І УК Украины как использование должностным лицом бюджетных средств вопреки их целевому назначению в сумме 74631 грн. и по ст. 364 ч.2 УК Украины как злоупотребление служебным положением, т.е. умышленном в иных личных интересах использовании должностным лицом служебного положения вопреки интересам службы, повлекшим тяжкие последствия.

Избирая вид и меру наказания подсудимому, суд учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, личность подсудимого, который положительно характеризуется по месту жительства, и работы, частичное признание осужденным вины, чистосердечное раскаяние в содеянном, частичное возмещение ущерб на сумму 58028,56 грн., отсутствие отягчающих вину обстоятельств и наличие смягчающего обстоятельства,

При таких обстоятельствах коллегия судей не находит оснований к отмене приговора.

Руководствуясь ст. ст. 365, 366 УПК Украины, коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА: Апелляцию адвоката ОСОБА_5 оставить без удовлетворения, а приговор

6

Свердловского городского суда Луганской области от 22.12.2006 г. в отношении ОСОБА_1- без изменения.

Председательствующий:

Судьи:,