Постанова № 13503524, 20.12.2010, Севастопольський апеляційний господарський суд

СЕВАСТОПОЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

Іменем України

22 грудня 2010 року Справа № 5002-21/4307-2010 Севастопольський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого суддіГоголя Ю.М.,

суддівВолкова К.В.,

Лисенко В.А.,

за участю представників сторін:

представник позивача, Пташник Анатолій Анатолійович, довіреність № б/н від 22.12.10, товариство з обмеженою відповідальністю "Время";

відповідач, не з'явився, суб'єкт підприємницької діяльності Приватний нотаріус Ялтинського міського нотаріального округу ОСОБА_1;

представник відповідача, Сітенко Олена Валеріївна, довіреність № б/н від 08.09.10, акціонерний комерційний банк "Форум";

розглянувши апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Время" на рішення господарського суду Автономної Республіки Крим (суддя Чонгова С.І.) від 09 листопада 2010 року у справі №5002-21/4307-2010

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Время" (5 км Ялтинського шосе, буд. 2, смт. Виноградний,місто Алушта, Автономна Республіка Крим,98540)

до суб'єкта підприємницької діяльності Приватного нотаріуса Ялтинського міського нотаріального округу ОСОБА_1 АДРЕСА_1,98600)

акціонерного комерційного банку "Форум" (бульвар Верховної Ради, 7,місто Київ, 01000)

про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню

ВСТАНОВИВ:

У серпні 2010 року позивач - товариство з обмеженою відповідальністю „Время” звернувся до господарського суду Автономної Республіки Крим з позовною заявою до відпо відачів - суб'єкта підприємницької діяльності Приватного нотаріуса Ялтинського міського нотаріального округу ОСОБА_1 та акціонерного ко мерційного банку „Форум”, в якій просить визнати виконавчий напис № 637, виданий 29.04.2009 року приватним нотаріусом Ялтинського міського нотаріа льного округу Висоцькою Іриною Ярославівною, таким, що не підлягає виконан ню.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що зміст виконавчого напису не відповідає вимогам викладеним у статті 89 Закону України „Про нотаріат”, а саме у виконавчому написі не зазначено строк за який проводиться стягнення. Також, зміст виконавчого напису в частині стягнення пені за несвоєчасну сплату відсотків у сумі 8213,23 грн., не відповідає вимогам статті 3 Закону України „Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобовязань”, яка обмежує розмір пені подвійною обліковою ставкою НБУ, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Рішенням господарського суду Автономної Республіки Крим від 09 листопада 2010 року у задоволенні позову відмовлено. В частині вимог позивача відносно Приватного нотаріуса Ялтинського міського нотаріального округу ОСОБА_1 провадження по справі припинено.

Не погодившись з рішенням суду, товариство з обмеженою відповідальністю "Время" звернулось до Севастопольського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення суду скасувати, прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги.

В апеляційній скарзі заявник наполягає на тому, що господарським судом Автономної Республіки Крим порушена стаття 43 Господарського процесуального кодексу України, також суд не звернув увагу на те, що між товариством з обмеженою відповідальністю "Время" та акціонерним ко мерційнм банком „Форум” є спір про розмір боргових зобовязань і що цей спір повинен вирішуватись у справі де відповідачем є акціонерний ко мерційний банк „Форум”, а не приватний нотаріус.

21 грудня 2010 року на адресу Севастопольського апеляційного господарського суду надійшли пояснення від Приватного нотаріуса Ялтинського міського нотаріального округу ОСОБА_1 де вказується, що виконавчий напис вчинений при повному дотриманні вимог чинного цивільного законодавства, Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004 року №20/5, зі змінами та доповненнями. Розпорядженням секретаря судової палати суддю Черткову І.В. замінено на суддю Лисенко В.А.

У судовому засіданні 22 грудня 2010 року представник позивача підтримав доводи апеляційної скарги, представник відповідача проти доводів апеляційної скарги заперечував.

Розглянувши справу повторно у порядку статті 101 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія встановила наступні обставини.

Як вбачається з матеріалів справи, 29 квітня 2009 року Приватним нотаріусом Ялтинського міського нотаріаль ного округу Автономної Республіки Крим Висоцькою Іриною Ярославівною, за реєстровим номером 637, був вчинений виконавчий напис на стягнення з товариства з обмеженою відповідальністю «Время»834636,67 грн.

Позивач звернувся до суду з вимогами до Приватного нотаріуса Ялтинсь кого міського нотаріального округу ОСОБА_1 та акціонерного комерційного банку «Форум»про визнання виконавчого напису № 637, виданого 29.04.2009 року, приватним нотаріусом Ялтинського міського нотаріального округу Автономної Республіки Крим Висоцькою Іриною Ярославівною таким, що не підлягає виконанню.

Вивчивши матеріали справи, заслухавши пояснення сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права та відповідність висновків суду обставинам справи, судова колегія знаходить апеляційну скаргу такою, що не підлягає задоволенню у звязку з наступним.

Згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат»для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягненнязаборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

У відповідності до вимог чинного законодавства, на підставі статті 87 Закону України «Про нотаріат»та пункту 1 Переліку документів, за яким стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року № 1172, зі змінами та доповненнями, запропоновано звернути стягнення на будівлі і споруди майнового комплексу багатогалузевого комунального господарства, які розташовані за адресою: Автономна Республіка Крим, місто Алушта, смт. Виноградне, 5 км Ялтинського шосе, буд. 2, загальною площею 1486,8 (одна тисяча чотириста вісімдесят шість цілих вісім десятих) кв. м., що складаються з: в літ. Ч- будівля КПП; Щ-сарай; Ш-гараж, площею 265,3 (двісті шістдесят п'ят цілих три десятих) кв. м., Ю-вбиральня площею 10,4 (десять цілих чотири десятих) кв. м.; піддашшя, піддашшя; 3-сарай площею 264,0 (двісті шістдесят чотири цілих) кв.м.; з- тамбур; Я-склад площею 129,6 (сто двадцять дев'ять цілих шість десятих) кв.м.; Ф-навіс; Ъ -майстерня площею 153,3 (сто п'ятдесят три цілих три десятих) кв.м.; ЬІ-гараж площею 155,3 (сто п'ятдесят п'ятьцілих три десятих) кв.м.; №№ 1,2-гараж площею 404,4 (чотириста чотири цілих чотири десятих) кв.м.; №№ 1-1 прибудова; № 3-сарай площею 104,5 (сто чотири цілих п'ять десятих) кв.м.; № 4-навіс; п/№4-оглядова яма; І- мощіння; що належить товариству з обмеженою відповідальністю «Время», місце знаходження якого: Україна, Автономна Республіка Крим, місто Алушта, смт. Виноградне, 5 км Ялтинського шосе, буд. 2, ідентифікаційний код 31817286, рахунок № 26006300004675 в АКБ «Форум», МФО 384931.

Зазначені будівлі та споруди майнового комплексу Багатогалузевого комунального господарства на підставі іпотечного договору, посвідченого 21.05.2008 року Автухович Е.В., приватним нотаріусом Алуштинського міського нотаріального округу, реєстровий № 1577, передані в іпотеку Акціонерному комерційному банку «Форум», ідентифікаційний код 21574573, місцезнаходження: м. Київ, б-р Верховної Ради, буд. 7, на підставі кредитного договору № 0016/08/21-КІЛ від 21.05.2008 р., строк платежу за яким настав 01.01.2009 року.

За рахунок коштів, отриманих від реалізації будівель і споруд майнового комплексу багатогалузевого комунального господарства, запропоновано задовольнити вимоги Акціонерного комерційного банку «Форум», а саме:

-заборгованості щодо кредиту у сумі 749839,69 (сімсот сорок дев'ять тисяч вісімсот тридцять дев'ять) гривень 69 копійок;

-заборгованості щодо прострочених відсотків у сумі 63233,75 (шістдесят три тисячі двісті тридцять три) гривні 75 копійок;

-пені за несвоєчасну сплату відсотків у сумі 8213,23 (вісім тисяч двісті тринадцять) гривень 23 копійки;

-штрафу у сумі 5000 (п'ять тисяч) гривень;

-плати за вчинення виконавчого напису у сумі 8350 (вісім тисяч триста п'ятдесят) гривень, що становить 834636,67 (вісімсот тридцять чотири тисячі шістсот тридцять шість) гривень 67 копійок.

Вищевказані суми перерахувати на рахунок НОМЕР_1 у СФ АКБ «Форум», МФО 384931, ідентифікаційний код НОМЕР_2. Виконавчий напис має бути пред'явлений до виконання до відділу (підрозділу) державної виконавчої служби протягом року з дня його вчинення.

Відповідно до пункту 282 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої Наказом Міністерства юстиції України03.03.2004 року № 20/5, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 03.03.2004 року за № 283/8882, зі змінами та доповненнями (надалі - Інструкція), для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України. Виконавчий напис вчиняється нотаріусом незалежно від місця виконання вимоги, знаходження боржника або стягувача.

Згідно з пунктом 283 Інструкції, для вчинення виконавчого напису стягувачем або уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, має бути зазначено: відомості про найменування і адресу стягувача та боржника; номери рахунків у банках, кредитних установах, код в ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень. Виконавчий напис на іпотечному договорі, що передбачає задоволення вимоги іпотекодержателя за основним зобов'язанням, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами основного зобов'язання, вчиняється нотаріусом за умови подання іпотекодержателем документів, достатніх для встановлення безспірності заборгованості та прострочення виконання зобов'язання.

Як вбачається із пункту 284 Інструкції нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджуютьбезспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України. Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу.

Згідно з пунктом 285 Інструкції, у разі вчинення виконавчого напису за договором іпотеки нотаріус перевіряє за даними Державного реєстру іпотек наявність чи відсутність заставної, наявність чи відсутність інших іпотекодержателів. За наявності заставної вчинення виконавчого напису може бути здійснено лише на підставі заяви (вимоги) власника заставної.

Відповідно до 287 Інструкції виконавчий напис має містити: дату (рік, місяць, число) вчинення, нотаріальну контору (нотаріальний округ), прізвище, ім'я, по батькові нотаріуса, який вчиняє виконавчий напис; найменування та адресу стягувача;номери рахунків у банках, кредитних установах (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, у тому числі пеня, штраф, проценти, якщо такі належать до стягнення;розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, зазначення статті Закону України "Про нотаріат" та пункту Переліку документів, на підставі яких вчинено виконавчий напис; номер, під яким виконавчий напис зареєстровано в реєстрі для реєстрації нотаріальних дій; підпис нотаріуса, який вчинив виконавчий напис, печатку.

Таким чином, судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції про відмову в позові товариству з обмеженою відповідальністю "Время" про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Крім того, як вбачається із матеріалів справи, у судовому засіданні позивач надав заяву про відмову від позовних вимог до одного з відповідачів, у якій просить: у зв'язку з тим, що приватний нотаріус не є суб'єктом підприємницької діяльності та, враховуючи положення статей 1 та 12 Господарського процесуального кодексу України, позивач відмовляється від позовних вимог до Приватного нотаріуса Ялтинського міського нотаріального округу ОСОБА_1, та просив суд припинити провадження по справі в частині позовних вимог товариству з обмеженою відповідальністю «Время»до Приватного нотаріуса Ялтинського міського нотаріального округу ОСОБА_1.

Суд першої інстанції правомірно не прийняв відмову позивача від позовних вимог до одного з відповідачів - Приватного нотаріуса Ялтинського міського нотаріального округу ОСОБА_1 виходячи з наступного.

Як визначено статтею 1 Закону України «Про нотаріат», нотаріат в Україні це система органів і посадових осіб, на які покладено обов'язок посвідчувати права, а також; факти, що мають юридичне значення, та вчиняти інші нотаріа ті дії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної вірогідності. Вчинення нотаріальних дій в Україні покладається на нотаріусів, які працюють в державних нотаріальних конторах, державних нотаріальних архівах (державні нотаріуси) або займаються приватною нотаріальною діяльністю (приватні нотаріуси).

Згідно з частиною 2 статті 3 Закону України «Про нотаріат», нотаріус не може займатися підприємницькою діяльністю.

Відповідно до пунктів 1.9. та 1.19. статті 1 Закону України «Про податок з доходів фізичних осіб»діяльність приватних нотаріусів визначається як незалежна професійна діяльність, а приватний нотаріус має статус само зайнятої особи.

Таким чином, нотаріус не є суб'єктом підприємницької діяльності. Відповідно до вимог статті 1 Господарського Процесуального Кодексу України до господарського суду мають право звертатися підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності, згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів.

Виходячи з викладеного, суд першої інстанції правомірно дійшов висновку, що провадження у справі у частині вимог позивача до відповідача - Приватного нотаріуса Ялтинського мі ського нотаріального округу Автономної Республіки Крим ОСОБА_1 підлягає припиненню на підставі пункту 1 статті 80 Господарського процесуального кодексу України.

З огляду на викладене суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, тому оскаржуване судове рішення підлягає залишенню без змін, апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Керуючись статтею 101, пунктом 1 статті 103, статтею 105 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Время" залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Автономної Республіки Крим від від 09 листопада 2010 року у справі №5002-21/4307-2010 залишити без змін.

Головуючий суддяЮ.М. Гоголь

СуддіК.В. Волков

В.А. Лисенко