Рішення № 13497690, 10.01.2011, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"10" січня 2011 р.Справа № 6/138-10-4762

Позивач: Фірма „Телефон Інтеліджент Сістемс („TIS”)

Відповідачі: 1) ОСОБА_1

2) ОСОБА_2

3) ОСОБА_3

4) Акціонерне товариство „Промтовари експорт-імпорт, ЛТД”

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Фірма з іноземними інвестиціями „ТЕЛНЕТ” у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю

про зобов`язання вчинити певні дії та не перешкоджати господарській діяльності

Суддя Демешин О.А.

Представники :

Від позивача :ОСОБА_4 - довіреність

Від відповідачів: 1) не з`явився

2) ОСОБА_5 - довіреність

3) не з`явився

4) не з`явився

Від третьої особи: ОСОБА_6 довіреність

Суть спору: Фірма „Телефон Інтеліджент Сістемс (далі позивач, „TIS”) звернулась до господарського суду Одеської області з позовом до ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3 та Акціонерного товариство „Промтовари експорт-імпорт, ЛТД” які є учасниками фірми з іноземними інвестиціями „Тенет” у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю (третя особа).

В позовній заяві позивач просить:

- зобов'язати учасників фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ ОСОБА_2, ОСОБА_1 і ОСОБА_3 не зловживати правами учасників і засновників фірми з іноземними інвестиціями ”Телнет” у вигляді ТОВ. - зобов'язати учасників фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ ОСОБА_2, ОСОБА_1 і ОСОБА_3 не перешкоджати здійсненню господарської діяльності фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ, шляхом проведення в 30-денний строк з дня набрання судовим рішенням законної сили загальних зборів учасників, на яких: -виключити з складу учасників фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ акціонерне товариство „Промтовари експорт-імпорт, Лтд” у зв'язку з його ліквідацією та вирішити питання про його частку у фірмі з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ; -привести статутні документи фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ у відповідність до вимог чинного законодавства з урахуванням рішень, прийнятих на зборах засновників 23.09.1993 року (Протокол № 3) та рішень щодо перебування акціонерного товариства „Промтовари експорт-імпорт, Лтд” у складі учасників фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ; -призначити керівника фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ.

У судовому засіданні представник позивача позов підтримав.

Відповідач 2) позов не визнав, з підстав зазначених у відзиві від 09.12.2010 року.

Відповідачі 1) та 3) позов не визнали, відзив відповідача 2) підтримали, про що зазначили у відповідних заявах від 06.01.2011 року.

Ухвалою господарського суду від 10.01.2011 року, одночасно з прийняттям цього рішення, припинено провадження у справі в частині вимог до Акціонерного товариства „Промтовари експорт-імпрорт, ЛТД”, на підставі п. 5 ч. 1. ст. 80 ГПК України..

В С Т А Н О В И В:

Фірма з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю зареєстрована Рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради народних депутатів № 281 від 02 квітня 1993 року.

Засновниками фірми є Фірма „Телефон Інтеліджент Сістемс („TIS”), ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3 та Акціонерне товариство „Промтовари експорт-імпорт, ЛТД”.

В подальшому, як зазначено позивачем в позовній заяві, фірму „TIS” було виключено зі складу учасників фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ. Після цього учасники ліквідували фірму з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ (код ЕДРПОУ 19347806).

Рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 28 травня 2008 року в цивільній справі № 2-2666/08 за позовом компанії „Телефон Інтелліджент Системз” (США) до виконавчого комітету Одеської міської ради, відділу державних реєстраторів виконавчого комітету Одеської міської ради, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_1, ОСОБА_9, за участю третьої особи без самостійних вимог і предмет спору на стороні відповідача приватного нотаріуса Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_10, були скасовані рішення зборів учасників господарського товариства, визнані недійсними змін до установчих документів і свідоцтв про державну реєстрацію суб'єкта підприємницької діяльності та поновлена державна реєстрація товариства - фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ.

Рішення Приморського районного суду м. Одеси від 28 травня 2008 року по цивільній справі № 2-2666/08 набуло чинності 09.06.2008 року.

Ухвалою Приморського районного суду м. Одеси від 20 жовтня 2009 рову по справі № 2-2666/08 за заявою державного реєстратора відділу державних реєстраторів виконавчого комітету Одеської міської ради ОСОБА_11 було роз'яснено порядок виконання рішення Приморського районного суду м. Одеси від 28.05.2008 року по вищезгаданій цивільній справи. Суд зазначив, що особою, яка може діяти від імені фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю (код 19347806) для виконання рішення суду є компанія „Телефон Інтелліджент Системз” (США) в особі її представника.

28.01.2010року державний реєстратор відділу державних реєстраторів виконавчого комітету Одеської міської ради ОСОБА_11 виконав вищевказане судове рішення шляхом внесення запису у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців про поновлення фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ.

Позивач посилається на те, що для вирішення питань поновлення діяльності фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ один з її учасників - представник і власник американської компанії „ТІS” ОСОБА_6 ОСОБА_12 декілька разів скликав загальні збори учасників Товариства.

Зокрема, загальні збори скликались на 19.04.2010р. та на 01.07.2010р.

Однак, як стверджує позивач, 19.04.2010р. загальні збори не відбулись і протокол не складався у зв`язку з тим,що на них з`явився лише один із учасників ОСОБА_13, а на зборах, які відбулись 01.07.2010р. не було прийнято жодного рішення, передбаченого порядком денним.

Таким чином, позивач вважає, що відповідачі створюють перешкоди діяльності фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ, оскільки не з`являються на загальні збори, голосують проти питань порядку денного та створюють інші дії(які саме позивачем не зазначено), спрямовані на те, щоб вказана фірма не поновила свою господарську діяльність, а це, на думку позивача, порушує його права та законні інтереси, як одного із засновників товариства.

Відповідач 2 ОСОБА_2, заперечуючи проти позову (з цими запереченнями згодні відповідачі 1.3 - ОСОБА_1 і ОСОБА_3), посилається на те, що інтересів позивача не порушено, а позов заявлено однією юридичною особою в інтересах іншої юридичної особи фірми з іноземними інвестиціями „Тенет у вигляді ТОВ, оскільки позовні вимоги стосуються зобов`язанння не перешкоджати діяльності саме цієї особи, а не позивача.

Крім того, як стверджує відповідач 2, участь в загальних зборах є правом, а не обов`язком учасників товариства, яких неможливо примусити голосувати певним чином в судовому порядку. Також, відповідач 2 вважає, що позовні вимоги заявлені у спосіб не передбачений чинним законодавством.

Заслухавши пояснення сторін та дослідивши матеріали справи суд вважає, що у задоволенні позову слід відмовити, виходячи з наступного:

Обґрунтовуючи свої позовні вимоги Фірма „Телефон Інтеліджент Сістемс” посиилається на те, що відповідачі перешкоджають господарській діяльності Фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю, оскільки ухиляються від участі в загальних зборах цього товариства і в прийнятті рішень, необхідних для здійснення ним господарської діяльності.

Позовні вимоги по справі за своїм змістом полягають у зобов'язанні відповідачів прийняти участь в загальних зборах учасників фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ. та проголосувати на них певним чином відповідно до визначеного судом порядку денного.

Відповідно до статті 116 ЦК України, участь у товаристві є правом, а не обов'язком його учасників. Аналогічна норма передбачена статтею 88 ГК України

Частиною 2 статті 12 ЦК України встановлено, що особа не може бути примушена до дій вчинення яких не є обов'язковим для неї.

Відповідно до статті 16 ЦК України, кожна особа може звернутися до суду за захистом, обравши при цьому спосіб захисту, передбачений законом.

Діючим законодавством України не передбачений такий спосіб захисту прав товариства чи його учасника, як примушення взяти участь у діяльності цього товариства шляхом прийняття певного рішення.

Єдиним наслідком неналежних дій учасника товариства може бути виключення його зі складу цього товариства, за наявності підстав, передбачених статтею 64 Закону України „Про господарські товариства”, та виключно на підставі рішення учасників товариства, а не суду. Аналогічна норма міститься у чинній редакції Статуту фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ (пункт 48.1.).

Суд вважає, що позивач звернувся до суду з вимогою захисти права юридичної особи у спосіб, що не передбачений законодавством України.

Як зазначено в частині пятій пункту 10 Постанови Пленуму Верховного суду України № 13 від 24.12.2008р. „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” господарський суд, встановивши, що предмет позову не відповідає встановленим способам захисту прав, повинен відмовити у позові.

Крім того, суд вважає, що позивачем не доведено фактів перешкоджання з боку відповідачів у діяльності фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ шляхом неявки на загальні збори цього товариства і у відмові прийняти певні рішення на цих зборах.

Так, стверджуючи про неявку ОСОБА_1 та ОСОБА_2 на загальні збори, які були призначені на 19.04.2010р. будь-яких доказів такої неявки, зокрема протоколу із зазначенням присутніх та відсутніх учасників товариства і про наявність чи відсутність кворуму на цих зборах - позивачем не надано. Більш того, самим позивачем в позовній заяві зазначено, що таких протокол не складався.

Відповідно до частини першої статті 32 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Частиною другою статті 34 ГПК України встановлено, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

З огляду на викладене, суд вважає, що належним засобом доказування щодо явки на загальні збори учасників товариства, має бути відповідний протокол загальних зборів із зазначенням в ньому присутніх та відсутніх учасників товариства.

Що стосується загальних зборів фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ, які відбулися 01.07.2010р., - то з протоколу цих зборів №2 від 01.07.2010р. вбачається, що ОСОБА_1 та ОСОБА_2 в них приймали участь і голосували по кожному з питань порядку денного.

Зазначене спростовує твердження позивача про перешкоджання у діяльності товариства. Інша річ, що по деяким пунктам порядку денного рішення не були прийняті у зв`язку з тим, що вказані учасники голосували проти. Однак, голосування певним чином, також, є правом кожного з учасників товариства і голосування певним чином (за, проти, утриматися) не може вважатися перешкоджанням учасника у господарській діяльності товариства.

Вищевказані обставини є підставою для відмови у задоволенні позову.

Слід, також, зазначити, що в доданих до позовної заяви копій листів про скликання загальних зборів, що призначались на 19.04.2010р. та 01.07.2010р., не вказано особу, яка скликає ці збори.

Статтею 61 Закону України „Про господарські товариства” визначено коло осіб, які мають право скликати чергові або позачергові збори учасників товариства. До цих осіб відноситься голова правління товариства, його виконавчий орган та учасники, які володіють в сукупності більш ніж 20% голосів.

Листи, які направлялись відповідачам, про скликання загальних зборів на вищевказані дати, підписав ОСОБА_6 не зазначивши від імені якої особи здійснюється скликання цих зборів.

Крім того, частиною першою статті 1 ГПК України встановлено, що підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності, мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття

передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Як зазначалось вище, однією з позовних вимог є вимога про зобов'язання учасників фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ ОСОБА_2, ОСОБА_1 і ОСОБА_3 не перешкоджати здійсненню господарської діяльності фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ, шляхом проведення в 30-денний строк з дня набрання судовим рішенням законної сили загальних зборів учасників, на яких:

-виключити з складу учасників фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ акціонерне товариство „Промтовари експорт-імпорт, Лтд” у зв'язку з його ліквідацією та вирішити питання про його частку у фірмі з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ; -привести статутні документи фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ у відповідність до вимог чинного законодавства з урахуванням рішень, прийнятих на зборах засновників 23.09.1993 року (Протокол № 3) та рішень щодо перебування акціонерного товариства „Промтовари експорт-імпорт, Лтд” у складі учасників фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ; -призначити керівника фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ.

Таким чином, позивачем, без належних повноважень, заявлено позовні вимоги фактично в інтересах іншої юридичної особи - фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ, оскільки позовні вимоги стосуються ніби-то порушених прав та законних інтересів саме цієї особи.

Крім того, як зазначено в частині четвертій пункту 32 Постанови Пленуму Верховного суду України № 13 від 24.12.2008р. „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” судовим рішенням не можуть включатися питання до порядку денного загальних зборів товариства.

Тому, безпідставними та незаконними є позовні вимоги про зобов`язання учасників фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ (відповідачів по справі) не перешкоджати здійсненню господарської діяльності фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ, шляхом проведення загальних зборів учасників, з порядком денним про виключення з складу учасників акціонерного товариства „Промтовари експорт-імпорт, Лтд”; про вирішення питання про частку цього товариства у фірмі з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ; про приведення статутних документів фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ у відповідність до вимог чинного законодавства та про призначення керівника фірми з іноземними інвестиціями „Телнет” у вигляді ТОВ. Виходячи з вищевикладеного, суд вважає, що у задоволенні позову слід відмовити з покладенням на позивача судових витрат.

Керуючись ст.ст. 44, 49, 82-85 ГПК України, суд, -

В И Р І Ш И В:

У задоволенні позову відмовити в повному обсязі

Рішення суду набирає законної сили в порядку ст..85 ГПК України

Повне рішення складено 12.01.2011р.

Суддя Демешин О.А.