Постанова № 13400221, 10.12.2010, Львівський окружний адміністративний суд

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

79018, м. Львів, вул. Чоловського, 2

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

10 грудня 2010 р. № 2а-5104/10/1370

Львівський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого суддіПотабенко В.А.

за участю секретаря судових засіданьЗановяк О.П.

за участю сторін:

представника позивача Матяк З.В., згідно довіреності,

відповідачане зявився,

представника 3-ї особи на стороні позивача

ДПІ у Личаківському районі м.ЛьвоваЗадорожного І.В., згідно довіреності,

представника 3-ї особи на стороні відповідача

ТзОВ "Волд базис" не зявився,

представника 3-ї особи на стороні відповідача

Державного реєстратора виконавчого комітету

Львівської міської ради Кузів С.П., згідно довіреності,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до державного реєстратора Дарницької районної у місті Києві державної адміністрації Савченко О.А., третя особа на стороні позивача Державна податкова інспекція в Личаківському районі м. Львова, третя особа на стороні відповідача товариство з обмеженою відповідальністю "ЛК Експерт", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог, виконавчий комітет Львівської міської ради, про визнання дій неправомірними та скасування записів державного реєстратора,

встановив:

у позовній заяві та заяві про збільшення та уточнення позовних вимог ОСОБА_1 просить скасувати записи № 10651050003011148 та № 10651070004011148 від 23.09.2009 року, вчинені державним реєстратором Дарницької районної у місті Києві державної адміністрації Савченко О.А., про реєстрацію змін до установчих документів ТзОВ "ЛК Експерт" та про внесення змін до відомостей про юридичну особу ТзОВ "ЛК Експерт", що не пов'язані зі змінами в установчих документах.

В обґрунтування своїх позовних вимог позивач посилається на те, що відповідачем - державним реєстратором Дарницької районної у місті Києві державної адміністрації Савченко О.А. допущено порушення ряду норм Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців», а саме: не встановлено повноважень ОСОБА_3 на представництво ТзОВ "ЛК Експерт" у органах державної реєстрації. Також позивач покликається на те, що відповідачем у даній справі було безпідставно взято до уваги нотаріально засвідчену заяву гр. ОСОБА_2 щодо одностороннього відступлення корпоративних прав ТзОВ "ЛК Експерт" та, як наслідок, вчинено оскаржувані записи у Державному реєстрі. В зв'язку з тим, що ТзОВ "ЛК Експерт" в порушення вимог чинного законодавства та безпідставно зареєстровано за адресою проживання ОСОБА_1., позивач змушений звернутись до суду з вказаним позовом.

В судовому засіданні представник позивача підтримав позовні вимоги та просив позов задовольнити з підстав, наведених у позовній заяві та заяві про збільшення та уточнення позовних вимог.

Відповідач в судове засідання не з'явився, хоча належним чином був повідомлений про час та місце розгляду справи, про що свідчать наявні в матеріалах справи повідомлення про вручення поштових відправлень повісток.

Представник 3-ї особи на стороні позивача ДПІ у Личаківському районі м. Львова із позовними вимогами погодився, вважає такі обґрунтованими. Додатково пояснив, що дійсно, працівниками УПМ ДПІ у м. Львові було вжито ряд заходів щодо встановлення юридичної (фактичної) адреси, зокрема, ТзОВ "ЛК Експерт", внаслідок яких виявлено, що власником приміщення за адресою АДРЕСА_1 є гр. ОСОБА_1 позивач у даній справі та, як вбачається із його пояснень, жодного відношення до ТзОВ "Волд базис" не має, дозволу на реєстрацію даного підприємства не давав, із його засновниками чи керівниками не знайомий. Разом із тим, зазначив, що окрім ТзОВ "ЛК Експерт" за адресою позивача одночасно зареєстровано ще 9 (девять) субєктів господарювання. Згадані підприємства були зареєстровані у Дарницькому районі м. Києва, засновником та директором усіх перелічених субєктів господарювання є ОСОБА_4, громадянка Російської Федерації.

Представник 3-ої особи на стороні відповідача в судове засідання не з'явився, кореспонденція, направлена судом на адресу ТзОВ "ЛК Експерт", повернулася суду з довідкою Укрпошти про закінчення терміну зберігання кореспонденції в поштовому відділенні.

Відповідно до ст. 18 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін.

В матеріалах справи наявний витяг з ЄДР від 07.07.2010 року, згідно якого ТзОВ "ЛК Експерт" зареєстроване за адресою м. Львів, вул. Конопницької, 12/16.

Згідно ст. 33 КАС України, у разі ненадання особами, які беруть участь у справі, інформації щодо їх поштової адреси судовий виклик або судове повідомлення надсилаються:

юридичним особам та фізичним особам - підприємцям - за адресою місцезнаходження (місця проживання), що зазначена в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців;

фізичним особам, які не мають статусу підприємців, - за адресою їх місця проживання чи місця перебування, зареєстрованою у встановленому законом порядку.

У разі відсутності осіб, які беруть участь у справі, за такою адресою вважається, що судовий виклик або судове повідомлення вручене їм належним чином.

Відтак, суд має підстави вважати, що третя особа належним чином була повідомлена про дату та час судового розгляду.

Представник З-ї особи без самостійних вимог погодився із позовними вимогами, зазначив, що дійсно із матеріалів реєстраційної справи вбачається, що державним реєстратором Дарницької районної у місті Києві державної адміністрації допущено порушення ряду норм Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців». Звернув увагу на те, що в даному випадку відповідачеві слід було повернути реєстраційні картки без виконання.

Заслухавши пояснення представників позивача, третіх осіб, дослідивши матеріали справи, з'ясувавши дійсні обставини по справі, суд приходить до висновку, що позов підлягає до задоволення з наступних підстав.

23.09.2009 року державним реєстратором Дарницької районної у місті Києві державної адміністрації Савченко О.А. вчинено записи № 10651050003011148 та № 10651070004011148 про реєстрацію змін до установчих документів ТзОВ "ЛК Експерт" та про внесення змін до відомостей про юридичну особу ТзОВ "ЛК Експерт", що не пов'язані зі змінами в установчих документах. Так, зокрема, було змінено юридичну адресу ТзОВ "ЛК Експерт". Відповідно до вказаних змін юридичною (фактичною) адресою ТзОВ "ЛК Експерт" є м. Львів, вул. Конопницької, 12 кв.16.

Судом встановлено, що гр. ОСОБА_1 володіє квартирою по вул. Конопницької 12, кв.16 на праві приватної власності, про ТзОВ "ЛК Експерт" дізнався вперше від працівників податкової міліції. Із ОСОБА_4 не знайомий та згоди на реєстрацію підприємств за своєю адресою не давав.

Як вбачається із реєстраційної справи державного реєстратора, 10.06.2008 року відповідно до Протоколу № 1 установчих зборів учасників прийнято рішення про заснування ТзОВ "ЛК Експерт", для чого гр. ОСОБА_2 уповноважила, зокрема, ОСОБА_3 на вчинення дій, які повязані із проведенням державної реєстрації підприємства, видавши йому довіреність.

09.09.2009 року засновник (керівник) ТзОВ "ЕК Експерт" гр. ОСОБА_2 вирішила вийти із складу засновників підприємства та передати ці права громадянці Російської Федерації ОСОБА_4, що оформлено нотаріально посвідченою Заявою про вихід зі складу засновників (учасників) та про перехід частки учасника у статутному капіталі товариства.

Також, у відповідності до протоколу зборів учасників ТзОВ "ЛК Експерт" від 09.09.2009 року № 2 гр. ОСОБА_2 звільнено від виконання обовязків генерального директора товариства, виконуючим обовязки призначено гр. ОСОБА_4

Крім того, відповідно до п.3, п.4 Протоколу зборів учасників товариства від 17.09.2009 року № 3, вирішено змінити місце знаходження ТзОВ "ЛК Експерт" на іншу адресу та внести зміни до установчих документів цього товариства. В цей же день затверджено нову редакцію статуту ТзОВ "ЛК Експерт", яку зареєстровано в органах державної реєстрації 23.09.2009 року.

При цьому, усі дії щодо зміни в установчих документах та зміні юридичної (фактичної) адреси ТзОВ "ЛК Експерт" здійснювала неуповноважена особа ОСОБА_3 (АДРЕСА_2), який діяв на підставі довіреності від 11.09.2009 року, виданої гр. ОСОБА_4 Остання, як встановлено судом, не мала в той час повноважень та достатніх прав на видачу такої, адже нову редакцію статуту затверджено лише 17.09.2009 року та зареєстровано 23.09.2009 року.

Спір виник щодо правомірності вчинення державним реєстратором Дарницької районної у місті Києві державної адміністрації записів до ЄДР. Оцінюючи зазначені фактичні обставини справи та вирішуючи спір, суд виходив із наступного.

Відповідно до ст.ст.6, 19 Конституції України органи законодавчої, виконавчої та судової влади здійснюють свої повноваження у встановлених цією Конституцією межах та відповідно до законів України. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування зобовязані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

З огляду на наведене, в порушення вимог частини 2 статті 4, частин 1,3,8 статті 29 та частин 1,2,6 статті 19 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", ст.53 Закону України «Про господарські товариства в Україні», ст.147 Цивільного кодексу України державним реєстратором Дарницької районної у місті Києві державної адміністрації 23.09.2009 року безпідставно вчинено запис 5 № 10651050003011148 про проведення державної реєстрації змін до установчих документів ТзОВ "ЛК Експерт", а також запис 6 № 10651070004011148 про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не повязані зі змінами в установчих документах зміну юридичної (фактичної) адреси.

Частиною 1 статті 1 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" визначено, що державний реєстратор це посадова особа, яка відповідно до цього Закону від імені держави здійснює державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців.

В ч. 2 статті 4 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" передбачено, що порядок проведення державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців включає, зокрема, перевірку документів, які подаються державному реєстратору, на відсутність підстав для відмови у проведенні державної реєстрації.

Згідно ч. 2 статті 8 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", підпис особи, уповноваженої діяти від імені юридичної особи має бути засвідчений відповідною посадовою особою та скріплений печаткою цієї юридичної особи або нотаріально засвідчений.

Відповідно до ч. 1 та 2 статті 19 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" передбачено, що у разі якщо зміна відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі, не пов'язана із змінами, що вносяться до установчих документів юридичної особи, особа, уповноважена діяти від імені юридичної особи, подає (надсилає рекомендованим листом з описом вкладення) державному реєстратору за місцезнаходженням реєстраційної справи юридичної особи заповнену реєстраційну картку про внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі. Якщо зміни до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі, пов'язані із зміною керівника або осіб, що обираються (призначаються) до органу управління юридичної особи, або осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори, крім документів, передбачених частиною першою цієї статті, особа, уповноважена діяти від імені юридичної особи (виконавчого органу), додатково подає примірник оригіналу або нотаріально засвідчену копію рішення уповноваженого органу управління юридичної особи про зміну зазначених осіб та/або завірену в установленому порядку копію розпорядчого документа про їх призначення.

Окрім цього, частиною 6 згаданої статті чітко визначено, що державний реєстратор залишає без розгляду документи, подані для внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдиному державному реєстрі, якщо документи подані особою, яка не має відповідних повноважень.

Частиною 1 статті 29 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" передбачено, що для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридична особа повинна подати (надіслати рекомендованим листом з описом вкладення), зокрема, заповнену реєстраційну картку на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи та примірник оригіналу або нотаріально засвідчену копію рішення про внесення змін до установчих документів, а також документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів.

Згідно ч. 3 згаданої статті у разі внесення змін до установчих документів, які пов'язані із зміною складу засновників (учасників) юридичної особи, крім документів, які передбачені частиною першою цієї статті, додатково подається нотаріально засвідчена копія заяви фізичної особи про вихід зі складу засновників (учасників), або нотаріально засвідчена копія документа про перехід чи передання частки учасника у статутному капіталі товариства, або нотаріально посвідчений договір про такий перехід чи передання.

Також, як вказується у частині 8 ст. 29 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", якщо такі документи подаються іншим представником юридичної особи, державному реєстратору додатково пред'являється паспорт та надається документ або нотаріально засвідчена копія документа, що засвідчує повноваження представника.

Суд вважає за необхідне зазначити, що відповідно до частини 1 статті 53 Закону України «Про господарські товариства»учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства. Однак, як вбачається із наявної в матеріалах справи нотаріально засвідченої заяви гр. ОСОБА_2 від 09.09.2009 року, частка яка належала останній була відступлена особі, яка не являлась учасником ТзОВ "ЛК Експерт".

Частиною третьою статті 53 Закону України «Про господарські товариства», передбачено, що учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки (її частини) учасника. Для реалізації цього права наведена норма згаданого Закону встановлює місячний строк, після спливу якого частка (її частина) учасника може бути відчужена третій особі.

Аналогічно регулює наведене питання положення статті 147 Цивільного кодексу України.

Однак, як вбачається із матеріалів реєстраційної справи державним реєстратором не зясовано вказаного вище питання, чим в подальшому було порушено права позивача.

Статтею 31 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" передбачено, що у разі постановлення судового рішення щодо скасування рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу про внесення змін до установчих документів юридичної особи, або про визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи суд у день набрання законної сили судовим рішенням надсилає його державному реєстратору для внесення запису про судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи.

Відповідно до вимог ст.162 КАС України у разі задоволення адміністративного позову суд може прийняти постанову про визнання протиправними рішення суб'єкта владних повноважень чи окремих його положень, дій чи бездіяльності і про скасування або визнання нечинним рішення чи окремих його положень, про поворот виконання цього рішення чи окремих його положень із зазначенням способу його здійснення.

Разом із тим, Закон передбачає постановлення судового рішення про скасування державної реєстрації змін до установчих документів у випадку скасування рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу про внесення змін до установчих документів юридичної особи, або про визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи.

Скасування запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб про державну реєстрацію змін до установчих документів слід розцінювати як спосіб відновлення порушених прав позивача у випадку встановлення факту протиправності дій по внесенню такого запису.

Відповідно до ч.2 ст.71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених ст.72 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності субєкта владних повноважень обовязок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Всупереч наведеним вимогам відповідач як субєкт владних повноважень не довів правомірності вчинених ним записів 5 та 6 від 23.09.2009 року № 10651050003011148 та № 10651070004011148 відповідно в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, діяв без врахування вимог чинного законодавства.

Порушене право позивача підлягає відновленню шляхом зобов'язання відповідача скасувати вчинені ним спірні записи в ЄДР.

За таких обставин суд приходить до висновку про те, що позовні вимоги є обґрунтованими, а, відтак, такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно до приписів ст. 94 КАС України, судовий збір стягненню не підлягає.

Керуючись ст.ст.7, 14, 18-19, 69-71, 86, 94, 158-163, 167 КАС України, суд

ПОСТАНОВИВ:

позов задовольнити повністю.

Визнати дії державного реєстратора Дарницької районної у місті Києві державної адміністрації Савченко О.А. в частині вчинення 23.09.2009 року запису 5 № 10651050003011148 про проведення державної реєстрації змін до установчих документів товариства з обмеженою відповідальністю "ЛК Експерт" (ЄДРПОУ 35995511) та запису 6 № 10651070004011149 про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не повязані зі змінами в установчих документах, товариства з обмеженою відповідальністю "ЛК Експерт" (ЄДРПОУ 35995511) - неправомірними.

Зобовязати державного реєстратора Дарницької районної у місті Києві державної адміністрації Савченко О.А. скасувати запис 5 державного реєстратора Дарницької районної у місті Києві державної адміністрації від 23.09.2009 року № 10651050003011148 про проведення державної реєстрації змін до установчих документів товариства з обмеженою відповідальністю "ЛК Експерт" (ЄДРПОУ 35995511) та запис 6 державного реєстратора Дарницької районної у місті Києві державної адміністрації від 23.09.2009 року № 10651070004011149 про внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не повязані зі змінами в установчих документах, товариства з обмеженою відповідальністю "ЛК Експерт" (ЄДРПОУ 35995511).

Постанова може бути оскаржена в порядку та строки, передбачені ст.ст. 186, 254 КАС України.

Повний текст постанови виготовлений 15.12.2010 року.

Суддя Потабенко В.А.