Вирок № 13228362, 27.12.2010, Гагарінський районний суд міста Севастополя

1 инстанция

Код суду 2702

Дело № 1-277/2009

№ 1-118/2010

П Р И Г О В О Р

И М Е Н Е М У К Р А И Н Ы

27 декабря 2010 года Гагаринский районный суд г. Севастополя в составе:

председательствующего-судьи Лугвищик А.Н.,

при секретаре Рогив Н.М.,

с участием прокурора Глущенко Н.В., Миронова И.Н., Зубченко М.В., Чувычеловой

Ю.А.,

адвоката ОСОБА_2,

рассмотрев в открытом судебном заседании в г. Севастополе уголовное дело по обвинению

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженца г. Невельск РФ, гражданина Украины, русского, образование высшее, женатого имеющего на иждивении малолетнего ребенка, работающего в должности директора ООО «МТК «Аква», зарегистрированного в АДРЕСА_1, проживающего в г. Севастополе по пр.. Гер. Сталинграда 60/8, ранее не судимого, получившего копию обвинительного заключения больше чем за три дня до судебного заседания,

по обстоятельствам совершенных преступлений, предусмотренных ч.2 ст. 364, ч.2 ст. 366 УК Украины,

у с т а н о в и л :

Органами досудебного следствия ОСОБА_3 обвиняется в том, что совершил преступление при следующих обстоятельствах:

ОСОБА_3 согласно протоколу №2 общего собрания участников ООО «Международная торговая компания «Аква» (далее - ООО «МТК «Аква») от 06.08.2007г. назначен директором ООО «МТК «Аква».

Согласно п. 9.6, п. 9.6.1, п. 9.6.3 Устава ООО «МТК «Аква» исполнительным органом Общества, осуществляющим управление его текущей деятельностью является Директор, который решает все вопросы деятельности Общества, кроме тех, которые относятся к компетенции собрания участников. Директор имеет право: без доверенности осуществлять действия от имени Общества; заключать сделки, суммы которых не превышают 20 000 000 (двадцати миллионов) гривен с одним контрагентом в один день, а также производить юридические действия от имени Общества, выдавать доверенности, открывать и использовать счета Общества в банковских организациях и др.

Таким образом, ОСОБА_3, обладая административно-хозяйственными и организационно-распорядительными функциями, совершил должностные преступления при следующих обстоятельствах:

15.06.2005 года между ДК «Укрспецэкспорт» и ЧП «Марина Сервис» были заключены договора комиссии № ШЕ-31-198-0/К-05, № ШЕ-31-199ТЖ-05, № ШЕ-31- 201-0/К-05 на поставку судовых корабельных запчастей. 15.08.2007 года между ООО«МТК «АКВА» в лице директора ОСОБА_3, ГК «Укрспецэкспорт» и ЧП «Марина Сервис» были заключены договора уступки прав и обязанностей, согласно которым к ООО «МТК «АКВА» переходят все права и обязанности Комитента (ЧП «Марина Сервис») по вышеуказанным договорам комиссии. В рамках данных договоров ООО «МТК «АКВА» осуществило через Комиссионера - ГК «Укрспецэкспорт» - экспортную поставку судовых и корабельных запасных частей в адрес Объединенного штаба Министерства обороны (ВМС) Индии на общую сумму 4 842 749,56 грн. (без НДС).

Директор ООО «МТК «Аква» ОСОБА_3, достоверно зная о том, что полученный ООО «МТК «АКВА» в ноябре 2007 г. от осуществления операций экспорта в рамках вышеописанных договоров доход подлежит включению в состав валового дохода в Декларации о прибыли ООО «МТК «АКВА» за 2007 год и фактически валовой доход составил 7885 905 грн., а валовые расходы ООО «МТК «АКВА» фактически составили 7532 250 грн., злоупотребляя своим служебным положением, умышленно, в интересах предприятия, в нарушение п.1.31, п.4.1 ст. 4, пп.7.3.5 п.7.3 ст. 7 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» 334/94-ВР от 28.12.1994г. с дополнениями и изменениями, внес заведомо ложные данные в Декларацию о прибыли ООО «МТК «Аква» за 2007 г., в которой им был заявлен скоррегированный валовый доход от всех видов деятельности на сумму 3 064 393 грн., а валовые расходы согласно декларации составили 3 052 293 грн., что привело к занижению налогооблагаемой прибыли за 2007 г. на 341 555 грн. и, соответственно, занижению налога на прибыль по ставке 25% за 2007 г. на 85 389 грн.

Указанные умышленные действия ОСОБА_3 привели к неуплате в бюджет налога на прибыль в сумме 85 389 грн., что повлекло тяжкие последствия для государства.

Допрошенный в судебном заседании подсудимый ОСОБА_3 свою вину по ч.2 ст. 362 и ч.2 ст. 366 УК Украины не признал и показал суду, что летом 2007 года он был назначен на должность директора ООО «МТК «Аква». В ноябре 2007 года он осуществил поставку запчастей через комиссионера. Денежный эквивалент был перечислен на денежный счет фирмы «Аква». Комиссионер должен был предоставить отчетные документы, подтверждающие затраты, на основании которых он должен был рассчитать валовой доход и расход. Но в установленный срок отчетные документы комиссионером не были предоставлены. На его устные и письменные запросы комиссионер не реагировал. Таким образом, посоветовавшись с бухгалтером, решил составить первичную декларацию, а после поступления необходимых Отчетов комиссионера составить уточненную декларацию. В мае 2007 года он начал частями получать отчетные документы и в этот период налоговая начала проверку. В институте Бокариуса была проведена экспертиза, согласно которой усматривается. Что ООО «МТК «Аква» находится в убытке, валовой доход превышал валовой расход. А им была показана прибыль по своим расчетам. На предприятии не предусмотрена единица бухгалтера, декларацию он составлял собственноручно и в налоговые органы предоставлял самостоятельно. Умысла в его действиях не было.

Органами досудебного следствия действия ОСОБА_3 квалифицированы по ч.2 ст. 364 УК Украины - злоупотребление служебным положением, т.е. умышленное, из корыстных побуждений либо в иных личных интересах или в интересах третьих лиц, использование должностным лицом власти либо служебного положения вопреки интересам службы, что повлекло тяжкие последствия государственным интересам, а также по ч.2 ст. 366 УК Украины - служебный подлог, т.е. внесение должностным лицом в официальные документы заведомо ложных сведений, иная подделка документов, а также составление и выдача заведомо ложных документов, что повлекло тяжкие последствия государственным интересам.

Согласно обвинительному заключению вина ОСОБА_3 подтверждается следующими доказательствами:

- Показаниями свидетеля ОСОБА_4 (главный государственный налоговый ревизор- инспектор ОБОДППП ГНА в г. Севастополе) - в ее обязанности входит: проведение проверок предприятий и организаций по выявлению сомнительных операций и фактов уклонения от уплаты налогов в бюджет государства. На основании приказа №250 от 17.05.2008 г. о проведении внеплановой проверки и направления №25 от того же числа, ней при участии главного государственного налогового ревизора-инспектора отдела борьбы с отмыванием доходов, полученных преступным путем ГНА в г. Севастополе ОСОБА_5 была проведена проверка хозяйственной деятельности ООО «МТК «Аква» по вопросам соблюдения требований налогового законодательства за период 2007 года по вопросу соблюдения требований налогового, валютного и другого законодательства. По просьбе налогоплательщика (письмо исх. № 14 от 21.05.2008) проверка проведена по месту нахождения проверяющих по документам, предоставленным директором ООО «МТК «АКВА» ОСОБА_3, а также по документам, предоставленным ГНИ в Ленинском районе г. Севастополя. Проверка проведена с ведома 23.05.2008 года. В проверяемом периоде ответственными за финансово-хозяйственную деятельность были: директор предприятия - ОСОБА_6 до 07.08.2007 года, который в дальнейшем приказом был уволен по решению Общего собрания участников ООО «МТК «АКВА», директор предприятия - ОСОБА_3 - с 07.08.2007 года по настоящее время. Должность главного бухгалтера (бухгалтера) на данном предприятии не предусмотрена. В проверяемом периоде ООО «МТК «АКВА» являлось плательщиком: налога на прибыль предприятий; налога с доходов с физических лиц; коммунального налога. Согласно справке Единого Государственного реестра предприятий и организаций Украины основными видами деятельности ООО «МТК «АКВА» являются: оптовая торговля прочими промышленным оборудованием; строительство и ремонт судов; функционирование автомобильного транспорта; посредничество в торговле товарами широкого ассортимента; консультации по вопросам коммерческой деятельности и управления; производство электродвигателей, генераторов и трансформаторов. Так же проверкой было установлено, что ранее документальная проверка финансово- хозяйственной деятельности ООО «МТК «АКВА» не проводилась. Для проверки финансово-хозяйственной деятельности ООО «МТК «АКВА», предприятием были предоставлены следующие документы: ксерокопии договоров уступки прав и обязанностей к договорам комиссии между ЧП «Марина Сервис» (Комитент) и ГК «Укрспецэкспорт» (Комиссионер); договора купли-продажи товаров (услуг); расходные накладные; налоговые накладные; акты сдачи - приема работ (предоставления услуг); грузовые таможенные декларации; банковские документы по расчетным счетам в СФ АКБ «Укрсоцбанк»; декларации по налогу на прибыль предприятия за 2007 год. Регистрационные документы и налоговая отчетность предоставлены ГНИ в Ленинском районе г. Севастополя. Проверкой установлено, что за период с 01.01.2007 по 31.12.2007 скоррегированный валовый доход от всех видов деятельности, отраженный предприятием в строке 03 Декларации о прибыли по форме, утвержденной Приказом ГНА Украины от 29.01.2003. №143, представленной в ГНИ в Ленинском районе г. Севастополя, составил 3064393 грн. Проверкой правильности определения валовых доходов за период с 01.01.2007 по 31.12.2007 установлено, что сумма скорректированного валового дохода составляет 7885905 грн. То есть, скоррегированный валовый доход за 2007 год был занижен на сумму 4821512 грн. К проверке предъявлен акт приема-передачи товара, оформленный в произвольной форме, без указания даты и номера, без печатей принимающей и передающей стороны и подписей должностных лиц со стороны Комитента и Комиссионера. К данному акту приложены отгрузочные спецификации. Согласно устному объяснению директора ООО «МТК «АКВА» ОСОБА_3 других документов, подтверждающих факт передачи ООО «МТК «АКВА» товара на комиссию ГП «Укрспецэкспорт» на предприятии нет. Согласно п. 3.1.2. договоров комиссии Комиссионер - ГП «Укрспецэкспорт» - обязан в срок 20 дней со дня исполнения поручения направить Комитенту - ООО «МТК «АКВА» - отчет с предоставлением необходимых подтверждающих документов. Отчет Комиссионера Комитенту в установленные сроки (в декабре 2007 года) предоставлен не был.

Также в ходе проверки было установлено, что за период с 01.01.2007 по 31.12.2007 скорректированные валовые расходы, отраженные предприятием в строке 06 Декларации о прибыли по форме, утвержденной Приказом ГНА Украины от 29.01.2003г. №143, предоставленной в ГНИ в Ленинском районе г. Севастополя, составили 3052 293 грн.

Проверкой правильности отнесения ООО «МТК «АКВА» затрат в денежной, материальной и нематериальной формах к валовым расходам установлено, что сумма скорректированных валовых расходов фактически составляет 7532 250 грн., то есть скоррегированные валовые расходы занижены на сумму 4479 957 грн.

Таким образом проверкой были выявлены существенные нарушения по налогу прибыль - в нарушение п. 1.31, п. 4.1 ст. 4, пп. 7.3.5. п. 7.3 ст. 7 Закона Украины "О налогообложении прибыли предприятий" № 283/97-ВР от 22.05.1997 с дополнениями и изменениями ООО «МТК «АКВА» занизило сумму валового дохода за 2007 год на 4821512 грн, в нарушение п. 5.1 ст. 5, пп.7.3.5. п. 7.3 ст. 7 указанного Закона занизило сумму валовых расходов за 2007 год на 4479957 грн, что в нарушение п.3.1 ст.З, п.10.1 ст.Ю, п.16.1 ст. 16 Закона Украины №283/97-ВР от 22.05.1997 «О налогообложении прибыли предприятий» привело к занижению налогооблагаемой прибыли за 2007 год на 341555 грн и, соответственно, занижению налога на прибыль по ставке 25% за 2007 год на 85 389 грн., в том числе в 1У квартале 2007 года на 85 389 грн.

После проведения проверки директор ООО «МТК «Аква» в акте проверки поставил свою подпись в подтверждение того, что первичные документы, использованные при проведении проверки, достоверны, представлены в полном объеме и дополнительных (других) документов, которые свидетельствуют о деятельности предприятия за проверяемый период, нет.

/л.д.205-209/.

- Показаниями свидетеля ОСОБА_7 (директора ООО «Элита-Спорт») - которая подтвердила факт заключения договоров с ООО «МТК «Аква», факт поставки товарно- материальных ценностей по договорам и факт произведенной оплаты по заключенным договорам. Также свидетель пояснила, что в части поставки товара, согласно заключсенным договорам она контактировала непосредственно с директором ООО «МТК «Аква» ОСОБА_3

/л.д.203-204/.

- Приказом №250 от 17.05.2008г., согласно которого была проведена проверка соблюдения требований налогового законодательства предприятием ООО «МТК «Аква» за период с 01.01.2007 по 31.12.2007г.

/л.д.9/.

- Направлением №25 от 17.05.2008г. - в котором указаны лица производившие проверку предприятия, указан проверяемый период, срок проведения проверки, а так же имеется отметка о том, что директор проверяемого предприятия ОСОБА_3 поставлен в известность о проводимой проверке.

/л.д.10/.

- Актом №845/10/35-004/33365238 от 30.05.2008г. о результатах невыездной внеплановой проверки ООО «МТК «Аква» по вопросам соблюдения требований налогового, валютного и другого законодательства за период с 01.01.2007 по 31.12.2007 . - согласно которого ООО «МТК «АКВА» занизило сумму валового дохода за 2007 год на 4821512 грн. и занизило сумму валовых расходов за 2007 год на 4479957 грн, что привело к занижению налогооблагаемой прибыли за 2007 год на 341555 грн и, соответственно, занижению налога на прибыль по ставке 25% за 2007 год на 85 389 грн., в том числе в 1У квартале 2007 года на 85389 грн.

/л. д. 12-31/.

- Договором №2908 от 29.08.2007г., согласно которого ООО «Элита-Спорт» реализовало ООО «МТК «Аква» судовое оборудование и запасные части на общую сумму 396 538,86 грн., а также расходными и налоговыми накладными на указанную сумму.

/л.д.50-55/.

- Договором №2908-1 от 29.08.2007г. , согласно которого ООО «Элита-Спорт» реализовало ООО «МТК «Аква» судовое оборудование и запасные части на общую сумму 642677,64 грн., а также расходными и налоговыми накладными на указанную сумму.

/л.д.56-61/.

- Договором №2908-2 от 29.08.2007г. , согласно которого ООО «Элита-Спорт» реализовало ООО «МТК «Аква» судовое оборудование и запасные части на общую сумму 2 720 595,53грн., а также расходными и налоговыми накладными на указанную сумму.

/л.д.62-67/.

- Договором купли-продажи товаров №7 от 27.07.2007г., согласно которого ЧП «Марина Сервис» реализовало ООО «МТК «Аква» судовое оборудование и запасные части на общую сумму 453 870 грн., а также расходными и налоговыми накладными на указанную сумму.

/л.д.68-75/.

- Договором № 23/1КУ/2007 от 01.09.2007г. о предоставлении информационно- консультационных услуг, согласно которого СПД ФЛ ОСОБА_8 предоставил ООО «МТК «Аква» услуги на сумму 123 000 грн.

/л.д.76-77/.

- Договором купли-продажи товаров №ДЯЩ-11 от 29.06.2008г. , согласно которого СПД ФЛ ОСОБА_9 реализовало ООО «МТК «Аква» товар на сумму 42600 грн., а также расходной накладной на указанную сумму.

/л.д.78-81/.

- Актами приема-передачи работ №ОУОООООР4, №ОУООООО()1, №ОУ0000002, №0000001 , в которых отражена сумма выплаченная СПД ОСОБА_10 за аренду складского помещения.

/л.д.82-85/.

- Актами приема-передачи работ №ОУОООООР5, №ОУОООООР6, №ОУОООООР7 , в которых отражена сумма выплаченная СПД ОСОБА_11 за информационно-справочные услуги.

/л.д.86-88/.

- Доверенностью №ЯКК№918455 от 12.10.2007г. о получении директором ООО «МТК «Аква» ОСОБА_3 товарно-материальных ценностей у ООО «Элита-Спорт» по накладной №РН-30 от 03.10.2007г. на сумму 396538,86грн.

/л.д.119/.

- Доверенностью №ЯКК№918453 от 08.10.2007г. о получении директором ООО «МТК «Аква» ОСОБА_3 товарно-материальных ценностей у ООО «Элита-Спорт» по накладной №РН-31 от 08.10.2007г.

/л.д.120/.

- Доверенностью №ЯКК№918454 от 12.10.2007г. о получении директором ООО «МТК «Аква» ОСОБА_3 товарно-материальных ценностей у ООО «Элита-Спорт» по накладной №РН-32 от 12.10.2007г.

/л.д.121/.

- Договором №ШЕ-31-216-Д/К-07 от 15.08.2007г ., согласно которого ЧП «Марина Сервис» передает, а ООО «МТК «Аква» принимает на себя обязанности первой стороны (ЧП «Марина Сервис») и становится стороной договора № ШЕ-31-199-Р/К-05 от 15.06.2005г. второй стороной которого является ДК «Укрспецэкспорт».

/л.д.139/.

- Договором комиссии № Ц8Е-31-199-Р/К-05 от 15.06.2005г., согласно которого ЧП «Марина Сервис» (комиссионер) обязуется по доверенности ДК «Укрспецэкспорт» (комитент) за оплату произвести действия по поставке судовых и корабельных запасных частей от своего имени за счет комитента. Сумма по договору, согласно приложения №1 - 398 968, 00 долларов США.

/л.д. 140-150/.

- Договором №ШЕ-31-215-Д/К-07 от 15.08.2007г ., согласно которого ЧП «Марина Сервис» передает, а ООО «МТК «Аква» принимает на себя обязанности первой стороны (ЧП «Марина Сервис») и становится стороной договора № 118Е-31-198-Р/К-05 от 15.06.2005г. второй стороной которого является ДК «Укрспецэкспорт».

/л.д.151/.

- Договором комиссии № Ц8Е-31-198-Р/К-05 от 15.06.2005г., согласно которого ЧП «Марина Сервис» (комиссионер) обязуется по доверенности ДК «Укрспецэкспорт» (комитент) за оплату произвести действия по поставке судовых и корабельных запасных частей от своего имени за счет комитента. Сумма но договору, согласно приложения №1 - 410 647, 00 долларов США.

/л.д. 152-160/.

- Договором №Ц8Е-31-217-Д/К-07 от 15.08.2007г ., согласно которого ЧП «Марина Сервис» передает, а ООО «МТК «Аква» принимает на себя обязанности первой стороны (ЧП «Марина Сервис») и становится стороной договора № ШЕ-31-201-0/К-05 от 15.06.2005г. второй стороной которого является ДК «Укрспецэкспорт».

/л.д.161/.

- Договором комиссии № Ц8Е-31-201-Р/К-05 от 15.06.2005г., согласно которого ЧП «Марина Сервис» (комиссионер) обязуется по доверенности ДК «Укрспецэкспорт» (комитент) за оплату произвести действия по поставке судовых и корабельных запасных частей от своего имени за счет комитента. Сумма по договору, согласно приложения №1 - 1 187 298,6 долларов США.

/л.д. 162-169/.

- Грузовыми транспортными накладными за №100000012/7/585917, №100000012/7/587634, №100000012/7/585918, в которых указанно, что товарно-материальные ценности по договорам: ШЕ-31-215-Д/К-07, ШЕ-31-216-Д/К-07, ШЕ-31-199-Д/К-07, ШЕ-31-217-Д/К- 07 отправлены согласно таможенной отметке 29.11.07г.

/л.д.170-180/.

- Платежным поручением № 435 от 16.11.2007г., где как плательщик указан ДК «Укрспецэкспорт», а так же указан бенефициар ООО «МТК «Аква», а так же указаны договора ШЕ-31-198-Д/К-05, ШЕ-31-215-Д/К-07, по которым осуществлялась данная оплата. Также имеется оттиск печати с указанием о том, что платеж проведен 16.11.2007г.

/л.д.216/.

- Платежным поручением № 434 от 16.11.2007г., где как плательщик указан ДК «Укрспецэкспорт», а так же указан бенефициар ООО «МТК «Аква», а так же указаны договора ШЕ-31-201-Д/К-05, ШЕ-31-217-Д/К-07, по которым осуществлялась данная оплата. Также имеется оттиск печати с указанием о том, что платеж проведен 16.11.2007г.

/л.д.217/.

- Платежным поручением № 433 от 16.11.2007г., где как плательщик указан ДК «Укрспецэкспорт», а так же указан бенефициар ООО «МТК «Аква», а так же указаны договора ШЕ-31-199-Д/К-05, 118Е-31-216-Д/К-07, по которым осуществлялась данная оплата. Также имеется оттиск печати с указанием о том, что платеж проведен 16.11.2007г.

/л.д.218/.

- Декларацией по налогу на прибыль предприятия ООО «МТК «Аква» за 2007г. по форме, утвержденной Приказом ГНА Украины от 29.01.2003г. №143, в которой скорректированные валовые расходы составили 3052293 грн., а валовые доходы указанны в сумме 3064393 грн.

/л. д.221/.

- Уставом ООО «МТК «Аква» , где согласно п. 9.6, п. 9.6.1, п. 9.6.3 исполнительным органом Общества, осуществляющим управление его текущей деятельностью является Директор, который решает все вопросы деятельности Общества, кроме тех, которые относятся к компетенции собрания участников. Директор имеет право: без доверенности осуществлять действия от имени Общества; заключать сделки, суммы которых не превышают 20 000 000 (двадцати миллионов) гривен с одним контрагентом в один день, а также производить юридические действия от имени Общества, выдавать доверенности, открывать и использовать счета Общества в банковских организациях и др.

/л.д.243/.

- Протоколом №2 общего собрания участников ООО «МТК «Аква» от 06.08.2007г. , согласно которого ОСОБА_3 был назначен на должность директора ООО «МТК «Аква».

/л.д.249/.

- Приказом №2 от 07.08.07г. о назначении ОСОБА_3 на должность директора ООО «МТК «Аква» на основании протокола №2 общего собрания участников ООО «МТК «Аква» от 06.08.2007г.

/л.д.250/.

- Справкой №16-2/3838 Управления статистики в г. Севастополе от 27.11.2008г., согласно которой ОСОБА_3 является директором ООО «МТК «Аква», место проведения регистрационных действий - Ленинская районная государственная администрация г. Севастополя.

/л.д.259/.

Суд, исследовав материалы уголовного дела в совокупности, считает, что в действиях подсудимого ОСОБА_3 не усматривается состав преступлений, предусмотренных ч.2 ст. 364, ч.2 ст. 366 УК Украины, по следующим основаниям.

Злоупотребление служебным положением признается преступлением при наличии трех специальных признаков в их совокупности:

1. Использование должностным лицом служебного положения вопреки интересам службы.

2. Совершение такого деяния из корыстных побуждений или в личных интересах, либо в интересах третьих лиц.

3. Причинение такими действиями существенного вреда охраняемым законом интересам отдельных граждан, юридических лиц, государства.

Отсутствие одного из перечисленных признаков свидетельствует об отсутствии состава преступления, предусмотренного ст. 364 УК Украины.

Как усматривается из обвинительного заключения органами досудебного следствия вменено злоупотребление служебным положением из корыстных побуждений в интересах предприятия и причинение тяжких последствий государственным интересам.

Однако, вышеизложенные в обвинительном заключении показания свидетелей и материалы дела не являются доказательством наличия в действиях ОСОБА_3 злоупотребления служебным положением. Так, ОСОБА_3 в декларации от 09.02.2008 года о прибыли ООО «МТК «Аква» за 2007 год занизил валовой доход / 3064393 грн./ и валовой расход / 3052293 грн./. В связи с чем объект налогообложения в результате таковых данных имел положительное значение.

Одним из обязательных элементов состава преступлений, предусмотренных ст. 364, ч.2 ст. 366 УК Украины является материальный ущерб. Однако, в ходе судебного следствия установлено, что в акте налоговой проверки не были учтены Отчеты комиссионера, на основании которых производится расчет налоговых обязательств предприятия и которые поступили в ООО «МТК «АКВА» только в конце май 2008 года, т.е. после окончания налоговой проверки. Допрошенная в судебном заседании в качестве свидетеля главный государственный налоговый ревизор-инспектор Зыкова И.А. подтвердила факт того, что Фролов после окончания налоговой проверки предоставил отчеты комиссионера и в ходе обжалования результатов проверки эти отчеты не были приняты во внимание, поскольку они не могли быть учтены в отчетном периоде /2007 года/.

И согласно заключения судебно-экономической экспертизы № 946 от 29.01.2010 года усматривается, что выводы акта невыездной внеплановой проверки ГНИ г. Севастополя № 845/10/35-004/33365238 от 30.05.2008 г. нормативно подтверждаются. Выводы акта невыездной внеплановой проверки ГНИ г. Севастополя № 845/10/35-004/33365238 от 30.05.2008 г. документально подтверждаются частично: по результатам проведенного исследования сумма валовых доходов ООО «МТК «АКВА» за 2007 год, которые должны были найти отражение в Декларации о прибыли предприятия составила 7885805 грн., сумма валовых расходов ООО «МТК «АКВА», которые должны были найти отражение в Декларации о прибыли предприятия составила 8381945 грн. Объект налогообложения имеет отрицательное значение и составил 496140 грн. Согласно Декларации о прибыли ООО «МТК «АКВА» за 2007 год, задекларированный валовой доход составил 3064393 грн., задекларированные валовые расходы составили 3052293 грн. Согласно предоставленному уточненному расчету ООО «МТК «АКВА» за 2007 год валовой доход составил 7886005 грн., валовые расходы составили 7993619 грн. Объект налогообложения имеет отрицательное значение и составил 107614 грн. Сумма расхождения отрицательного значения «объекта налогообложения» по данным исследования и данным уточненного расчета ООО «МТК «АКВА» составила 388526 грн.

Выводы эксперта не вызывают у суда сомнения.

Следовательно, в ходе судебного следствия не нашел подтверждение факт причинения ОСОБА_3 материального ущерба, не поступления в бюджет налога на прибыль в сумме 85389 грн.

Кроме этого, вышеизложенные действия ОСОБА_3 свидетельствуют об отсутствии у него умысла на совершение уголовно-наказуемого деяния, в том числе и по ч.2 ст. 364, ч.2 ст. 366 УК Украины. Из обвинительного заключения усматривается, что в нарушение п.1.3.4, п.4.1 ст. 4, пп.7.3.5 п.7.3 ст. 7 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» / с дополнениями и изменениями/, ОСОБА_3 внес заведомо ложные данные в Декларацию о прибыли ООО «МТК «Аква» за 2007 год, то есть нарушил установленный законом порядок налогообложения прибыли предприятия. При этом, органами досудебного следствия действия ОСОБА_3 инкриминируются не как преступление в сфере хозяйственной деятельности, а как должностное преступление. Хотя и оснований для переквалификации действий ОСОБА_3 по ст. 212 УК Украины / уклонение от уплаты налогов, сборов (обязательных платежей)/ не усматривается, поскольку сумма сокрытого налога в 2007 году составляла не более 1000 необлагаемых налогом минимумов доходов граждан.

Отсутствуют и основания для переквалификации действий ОСОБА_3 на ст. 367 УК Украины /служебная халатность/. Так, данное преступление характеризуется тем, что виновный имеет объективную возможность действовать так, как того требуют интересы службы, но он безответственно, некачественно относится к выполнению своих обязанностей, в связи с чем выполняет их ненадлежащим образом или вообще не выполняет действия, входящие в его компетенцию. В данном случае ОСОБА_3 предпринимал меры об истребовании от комиссионера ГК «Укрспецэкспорт» Отчетов, в которых содержатся сведения, необходимые для правильного расчета сумм для включения в налоговую декларацию по прибыли, так как содержат сведения о затратах Комиссионера, понесенных им для выполнения поручения Комитента ООО «МТК «АКВА» и суммы комиссионной платы, удержанной Комиссионером. И согласно Отчетов комиссионера последним были удержаны суммы собственных затрат из денежных средств Комитента. А сами Отчеты были предоставлены Комитенту только в конце мая 2008 года.

Таким образом, в действиях ОСОБА_3 отсутствует состав преступлений, предусмотренных ч.2 ст. 364, ч.2 ст. 366 УК Украины, и ОСОБА_3 необходимо оправдать на основании п.2 ст. 6 УПК Украины.

В соответствии со ст. 1206 ГК Украины в удовлетворении иска прокурора Гагаринского района г. Севастополя к ОСОБА_3 о взыскании суммы ущерба причиненного преступлением в сумме 85389 грн. необходимо отказать за отсутствием в действиях ответчика состава преступления.

Вещественные доказательства необходимо оставить при деле.

Судебных издержек по делу нет.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 321-325 УПК Украины, суд

П Р И Г О В О Р И Л :

ОСОБА_3 по предъявленному ему обвинению всовершении преступлений, предусмотренных ч.2 ст.364, ч.2 ст.366 УК Украины, оправдать на основании п.2 ст.6 УПК Украины за отсутствием вего действиях состава преступлений.

Отменить в отношении ОСОБА_3 меру пресечения в виде подписки о невыезде.

Вещественные доказательства по делу оставить при деле.

Приговор может быть обжалован в Севастопольский апелляционный суд через Гагаринский районный суд г. Севастополя в течение 15-суток с момента его оглашения.

Приговор составлен собственноручно в совещательной комнате, в единственном экземпляре.

Председательствующий-судья: подпись

ВЕРНО: Приговор не вступил в законную силу.

Судья Гагаринского районного суда

г. Севастополя А.Н.Лугвищик