Рішення № 130004217, 02.09.2025, Дніпропетровський окружний адміністративний суд

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 вересня 2025 рокуСправа №160/13585/25

Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді: Ількова В.В.,

при секретарі: Мартіросян Г.А.,

розглянувши у письмовому провадженні у місті Дніпро адміністративну справу №160/13585/25 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «ЛОТУС ОIЛ ТРЕЙДИНГ» до Головного управління ДПС у Дніпропетровській області про визнання протиправними та скасування рішень,-

УСТАНОВИВ:

І. ПРОЦЕДУРА

12.05.2025р. Товариство з обмеженою відповідальністю «ЛОТУС ОIЛ ТРЕЙДИНГ» звернулось з адміністративним позовом до Головного управління ДПС у Дніпропетровській області та просить суд:

- визнати протиправними та скасувати податкові повідомлення - рішення ГУ ДПС у Дніпропетровській області № 0756602302, №0756582302 від 16.12.2024 року, №0226540704 від 30.04.2025 року.

Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 15.05.2025р. прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження в адміністративній справі №160/13585/25. Справу призначено до розгляду за правилами загального позовного провадження, з призначенням підготовчого засідання призначити на 02.06.2025 року.

Також, ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 15.05.2025 року витребувано від відповідача докази по справі, зокрема:

- податкові повідомлення - рішення ГУ ДПС у Дніпропетровській області №0756602302, №0756582302 від 16.12.2024 року, №0226540704 від 30.04.2025 року;

-наказ/направлення про проведення перевірки;

-акт про проведення перевірки;

-розрахунок штрафних санкцій згідно спірних рішень;

-всі наявні докази щодо суду спору.

29.05.2025 року відповідачем подано відзив на позовну заяву. Долучені додаткові докази по справі.

30.05.2025 року заяву представника позивача про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду у справі №160/13585/25 було задоволено.

02.06.2025 року оголошено перерву у підготовчому засіданні; наступне підготовче засідання призначено на 12.06.2025 року.

10.06.2025 року позивачем до суду подані клопотання про долучення доказів. До справи долучені додаткові докази.

10.06.2025 року відповідачем подано клопотання про долучення доказів.

11.06.2025 року відповідачем подані письмові пояснення.

12.06.2025 року оголошено перерву у підготовчому засіданні; наступне підготовче засідання призначено на 08.07.2025 року.

27.06.2025 року відповідачем подані пояснення по справі.

08.07.2025 року позивачем подані додаткові пояснення.

08.07.2025 року позивачем подано заяву про долучення доказів.

08.07.2025 року оголошено перерву у підготовчому засіданні; наступне підготовче засідання призначено на 24.07.2025 року.

21.07.2025 року відповідачем подані письмові пояснення по справі.

23.07.2025 року позивачем подано додаткові пояснення у справі.

24.07.2025 року закрито підготовче провадження; призначено справу до розгляду по суті на 04.08.2025 року.

28.07.2025 року відповідачем подані пояснення по справі.

Ухвалою суду від 04.08.2025 року продовжено строк підготовчого провадження у справі №160/13585/25 на 30 днів.

04.08.2025 року оголошено перерву у підготовчому засіданні; наступне підготовче засідання призначено на 02.09.2025 року.

29.08.2025 року відповідачем подані пояснення по справі.

01.09.2025 року позивачем подано додаткові пояснення у справі.

Відповідно до частини 9 статті 205 КАС України, якщо немає перешкод для розгляду справи у судовому засіданні, визначених цією статтею, суд має право розглянути справу у письмовому провадженні.

02.09.2025 року фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалось на підставі частини четвертої статті 229 КАС України.

Суд перейшов до розгляду справи у порядку письмового провадження.

Частиною четвертою статті 243 КАС встановлено, що судове рішення, постановлене у письмовому провадженні, повинно бути складено у повному обсязі не пізніше закінчення встановлених цим Кодексом строків розгляду відповідної справи, заяви або клопотання.

ІІ. ДОВОДИ ПОЗИВАЧА

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що податковим органом були прийняті спірні податкові повідомлення - рішення ГУ ДПС у Дніпропетровській області №0756602302, №0756582302 від 16.12.2024 року, №0226540704 від 30.04.2025 року.

Вказують, що ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» не погоджується із податковими повідомленнями рішеннями ГУ ДПС у Дніпропетровській області № 0756602302, №0756582302 від 16.12.2024 року, № 0226540704 від 30.04.2025 року та вважає їх необґрунтованими, протиправними та такими, що не базуються на нормах чинного податкового законодавства України та фактичних матеріалах перевірки, сформованими контролюючим органом на підставі довільного трактування положень податкового законодавства України, а відтак, такими, що підлягають перегляду і скасуванню.

Позивач зазначає про те, що ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» не погоджується із податковим повідомленням-рішенням Головного Управління ДПС у Дніпропетровській області № 0226540704 від 30.04.2025 року по податку на прибуток підприємств, яке винесено відповідачем на підставі рішення ДПС України «Про результати розгляду скарги» №8047/6/99-00-06-01-01-06 від 21.03.2025 року, в якому встановлено порушення п.п. 134.1.1 п.134.1 ст.134 ПКУ та зменшено суму від`ємного значення об`єкта оподаткування податком на прибуток по періодах за 2023 рік в сумі 2955 000 грн. та за 1 півріччя 2024 року на суму 2955000 грн.

Вказують, що за умовами укладеного ТОВ «КЛОТУС ОIЛ ТРЕЙДИНГ» ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» договору позички транспортних засобiв вiд 31.03.2023 року - позикодавець передає, а користувач приймає майно.

Стосовно договору позички №1 від 02.01.2023 року від позичкодавця ТОВ «ЮНІТ ТРАНС ОІЛ», користування транспортними засобами на безоплатній основі не є доходом підприємства, на підставі того, що дохід визнається зі збільшенням активу чи зменшенні зобов`язань (п. 5 НП(С)БО 15).

Посилаються на те, що користувач майна не набуває жодних нових активів або прав власності на майно він лише використовує його на визначених умовах.

На думку позивача, безоплатне користування транспортними засобами за договором позички не є доходом підприємства, оскільки відсутнє збільшення активів або зменшення зобов`язань, що є необхідною умовою для визнання доходу відповідно до п. 5 Національного положення (стандарту) бухгалтерського обліку 15 «Дохід».

Таким чином, вказують про те, що ТОВ «ЛОТУС ОIЛ ТРЕЙДИНГ» правомірно не включено до складу доходів право безоплатного користування транспортними засобами по договору позички № 1 від 02.01.2023 року, тому висновок про заниження доходів на загальну суму 2 955 000,00 грн., в т.ч. за 2023 рік - є безпідставним.

Посилаються на те, що витрати на списання палива з рахунку 203, згідно подорожних листів, понесені на транспортування активів, що придбаваються, не призвели до заниження собiвартостi реалiзованих TMЦ. 2

Також, вказують про те, що ТОВ «ЛОТУС ОIЛ ТРЕЙДИНГ» не погоджується із податковим повідомленням - рішенням ГУ ДПС у Дніпропетровській області №0756582302 від 16.12.2024 року за порушення в частині не подання доходів не резидентів, що призвело до заниження доходів не резидентів на загальну суму 294 720,00 гривень.

Позивач вважає, що висновок ГУ ДПС у Дніпропетровській області про заниження податку з доходiв нерезидента (код бюджетноi класифiкацii 11020500 - податок на прибуток iноземних юридичних осiб) за перiод з 14.12.2022 - 30.06.2024 на загальну суму 235 776 грн. - є безпідставним.

Отже, ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» вважає податкові повідомлення - рішення ГУ ДПС у Дніпропетровській області № 0759680704 від 17.12.2024 року, № 0756602302, №0756582302 від 16.12.2024 року щодо порушення платником вимог податкового законодавства - є такими, що ґрунтуються на завідомо хибних та непідтверджених тезах і аргументах, а тому є безпідставними та такими, що порушують законні інтереси ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» і мають бути переглянутими в ході розгляду цієї позовної заяви, тому звернулись до суду із цим позовом.

ІІІ. ДОВОДИ ВІДПОВІДАЧА

Представником відповідача через автоматизовану систему «Електронний суд» подано відзив на позовну заяву, в якому позовні вимоги не визнає та просить суд відмовити в задоволенні позову.

В обґрунтування правової позиції зазначає, що проведеною перевіркою визначено обсяг заниженого доходу ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» на рівні орендних цін які визначено Орендодавцем додатковою угодою від 31.03.2023 №1 до договору оренди транспортних засобів №310323 від 31.03.2023 на транспортні засоби які передавались у користування по договору позички ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» протягом січня-березня 2023 року та з урахуванням наданих до перевірки первинних документів та регістрів бухгалтерського обліку (детальний опис розміщений на стор. 13-14 акту перевірки).

Відповідно до п. 134.1 ст. 134 ПКУ об`єктом оподаткування є прибуток із джерелом походження з України та за її межами, який визначається шляхом коригування (збільшення або зменшення) фінансового результату до оподаткування (прибутку або збитку), визначеного у фінансовій звітності підприємства відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності, на різниці, які визначені відповідними положеннями цього Кодексу.

Отже, в порушення п.п.134.1 ст.134 Податкового Кодексу України від 02.12.2010 року №2755-VI (зі змінами та доповненнями) ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» занижено дохід за безоплатне користування майном (транспортними засобами ) на загальну суму 2 955 000,00 грн., в т.ч. за 2023 рік на суму 2 955 000,00 грн.

Щодо довідки вказують про те, що для визнання довідки дійсною на території України, вона повинна пройти процедуру легалізації.

Довідка, яка додана до матеріалів справи клопотанням від 10.06.2025 видана 25.04.2025 року №3200000803 та свідчить про те, що нерезидент VIKASA SHIPPING AND TRADING Ltd був резидентом Республіки Болгарія у 2023 році, перекладена на українську мову, апостильована та нотаріально не засвідчена.

Вказують, що довідка про підтвердження статусу податкового резидента Республіки Болгарія нерезидента VIKASA SHIPPING AND TRADING Ltd дійсна в межах календарного року в якому вона видана, а саме від 25.04.2025 (дійсна у 2025 році) №3200000803 не може бути підставою для звільнення від оподаткування доходу отриманого нерезидентом VIKASA SHIPPING AND TRADING Ltd джерелом його походження з України за період у якому здійснювались виплати у вигляді фрахту, а саме 15.11.2023.

У зв`язку з ненаданням довідки за звітній період у якому здійснювались виплати (2023-2024 роки) нерезиденту VIKASA SHIPPING AND TRADING Ltd (Республіка Болгарія), встановлено заниження податку на доходи іноземних юридичних осіб джерелом їх походження з України в сумі 235 776 грн.

Вказують, що ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДІНГ» не надано додатки ПН до податкової декларації з податку на прибуток за період, в якому відбувались виплати нерезиденту, а саме за 2023 рік №9386454665 (уточнююча) від 09.05.2024, за перший квартал 2024 року №9224056192 (уточнююча) від 07.08.2024, за півріччя 2024 року №9257591820 (уточнююча) від 05.09.2024 року.

ІV. ОБСТАВИНИ СПРАВИ ТА ЗМІСТ СПІРНИХ ПРАВОВІДНОСИН

Суд, дослідив матеріали справи, з`ясував всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов та відзив, оцінив докази, які мають значення для розгляду і вирішення позову по суті, проаналізував застосування норм матеріального та процесуального права, встановив таке.

Згідно матеріалів справи, відповідно до п.п.20.1.4 п.20.1 ст.20, п.п.75.1.2 п.75.1 ст.75, п.77.1, п.77.4 ст.77 Податкового кодексу України від 02.12.2010 № 2755-VІ із змінами та доповненнями та п.п. 69.352 Податкового кодексу України, п.2 частини 1 ст.13 розділу ІV, п.п. 923 розділу VIII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України від 08 липня 2010 року № 2464 - VІ «Про збір та облік єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування» (зі змінами), у зв`язку з включенням до плану - графіка проведення документальних планових перевірок суб`єктів господарювання на 2024 рік, на підставі наказу ГУ ДПС у Дніпропетровській області від 05.09.2024 №3982-п «Про проведення документальної планової виїзної перевірки ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» з 25 вересня 2024 року розпочата документальна планова виїзна перевірка товариства з обмеженою відповідальністю «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» з метою здійснення контролю за додержанням вимог податкового, валютного та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на органи ДПС, правильністю обчислення, повнотою і своєчасністю сплати до бюджетів, державних цільових фондів податків, зборів та інших платежів, установлених законодавством, за період 14.12.2022 - 30.06.2024 відповідно до затвердженого плану перевірки, наведеного у додатку 1 до акту, який є його невід`ємною частиною.

Так, за результатами документальної планової виїзної перевiрки з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства ГУ ДПС у Дніпропетровській області за період з 14.12.2022 по 30.06.2024 року, яка проводилась у ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» (код за ЄДРПОУ 45027038) з 25.09.2024 по 15.10.2024 р.р. було складено акт перевірки від 22.10.2024 року № 3162/04-36-07-04/45027038.

Не погоджуючись із вищезазначеним актом про результати документальної планової виїзної перевірки» від 22.10.2024 року № 3162/04-36-07-04/45027038, ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» були подані заперечення ГУ ДПС у Дніпропетровській області.

Листом ГУ ДПС у Дніпропетровській області № 83224/6/04-36-07-04-15 від 10.12.2024 року ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» повідомлено, що заперечення на акт документальної планової виїзної перевірки від 22.10.2024 року №3162/04-36-07 04/45027038 залишено без задоволення, а висновки акту про результати документальної планової виїзної перевірки» від 22.10.2024 року № 3162/04-36-07 04/45027038 залишено без змін.

Згідно матеріалів акту перевірки, перевіркою повноти визначення задекларованих ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» показників у рядку 01 Декларацій «Дохід від будь-якої діяльності (за вирахуванням непрямих податків), визначений за правилами бухгалтерського обліку» за період з 14.12.2022 по 30.06.2024 встановлено їх заниження на загальну суму 2 955 000,00 грн., в т.ч. за 2023 рік на суму 2 955 000,00 грн.

Проведеною перевіркою встановлено заниження доходів за рахунок не включення до їх складу доходів від безоплатного користування транспортними засобами з урахуванням наступного.

Згідно наданих до перевірки документів, встановлено укладення Договору позички №1 від 02.01.2023 з ТОВ «ЮНІТ ТРАНС ОІЛ» (код ЄДРПОУ 44803466).

Згідно акту приймання передачі транспортних засобів б/н від 02.01.2023 прийнято сідельні тягачі: Сідельний тягач марки MAN модель TGX 18.460. Шасі WMA06XZZIHPO087454; Сідельний тягач MAN, шасі НОМЕР_1 ; Сідельний тягач MAN, модель TGX 18.460 4 Х2 BLS Е6, шасі НОМЕР_2 , Сідельний тягач MAN. шасі НОМЕР_3 ; Автомобіль MERSEDES-BENZ, модель: ACTROS 1843 LS, Шасі: НОМЕР_4 ; Сідельний тягач марки MAN модель TGX 18.460. шасі: НОМЕР_5 , Сідельний тягач марки MAN модель TGX 18. 420, шасі НОМЕР_6 ; Сідельний тягач марки MAN модель TGX 18. 500. шасі НОМЕР_7 . Сідельний тягач MAN, модель TGX 18.440, шасі НОМЕР_8 , Сідельний тягач MAN WMA08SZZ2GM712182; Сідельний тягач MAN, модель TGX 18.440, шасі НОМЕР_9 , Сідельний тягач MAN. модель TGX 18/440, шасі НОМЕР_10 . Сідельний тягач MAN, модель TGX 18/440, шасі НОМЕР_11 .

Згідно акту приймання передачі транспортних засобів б/н від 02.01.2023 прийнято напівпричепи-цистерни:- - Напівпричіп-цистерна ALI RIZA USTA TANKER. шасі NP9ARUA24PA042076 Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON. шасі NR9WNT010PT012040- Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON, шасі NR9WNT010PT012041- Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON, шасі NR9WNT010PT012042- Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON, шасі NR9WNT010PT012043- - - - - - - - - Напівпричеп-цистерна ALI RIZA USTA TANKER NP9ARUA20PA042074 Напівпричеп-цистерна ALI RIZA USTA TANKER NP9ARUA22PA042075 Напівпричеп-цистерна ALI RIZA USTA TANKER NP9ARUA23PA042053 Напівпричеп-цистерна ALI RIZA USTA TANKER NP9ARUA25PA042054 Напівпричеп-цистерна ALI RIZA USTA 'TANKER NP9ARUA26PA042077 Напівпричеп-цистерна ALI RIZA USTA TANKER NP9ARUA28PA042078 Напівпричеп-цистерна ALI RIZA USTA TANKER NP9ARUA2IPA042052 Напівпричеп-цистерна ALI RIZA USTA TANKER NP9ARUA28NA042207 Напівпричеп-цистерна ALI RIZA USTA TANKER NP9ARUA2XPA042051 Напівпричеп-цистерна для перев. світлих нафтопрод. MASTRAILER TANKER. 2022.NR92M AS 12N1206062- Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON, шасі NR9WNT010РТ012039- Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON, шасі NR9WNT010PT012045- Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON, шасі NR9WNT010PT012046- Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON, шасі НОМЕР_12 Вказані транспортні засоби повернуто із безоплатного користування 31.03.2023.

Так, згідно наданих до перевірки документів встановлено, що за умовами укладеного ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» (Орендар) з ТОВ «ЮНІТ ТРАНС ОІЛ» (Орендодавець) договору оренди транспортних засобів від 31.03.2023 №310323 Орендодавець передає, а Орендар приймає у строкове платне користування зазначені в акті приймання-передачі об`єкта оренди транспортні засоби для виїзду за кордон у тому числі.

Орендодавець гарантує, що на момент підписання Сторонами цього договори, Об`єкти оренди не є проданими, переданими у користування іншим особам, у заставі, під арештом не знаходяться, судових справ щодо них не ведеться, будь яких інших відомих йому прав третіх осіб на Об`єкти оренди немає. Розмір орендної плати за один повний календарний місяць користування Об`єктами оренди погоджується Додатковими угодами, які є невід`ємною частиною цього Договору.

Орендар зобов`язується вносити (перераховувати) орендну плату щомісячно на протязі 5 робочих днів з моменту підписання акту виконаних робіт у безготівковій формі. Орендодавець зобов`язаний передати Об`єкти оренди Орендою протягом двох днів з моменту укладання цього договору, а Орендар зобов`язується прийняти Об`єкти оренди. Орендар вступає у строкове платне користування Об`єктами оренди з моменту підписання Сторонами Акту приймання-передачі Об`єктів оренди, який є невід`ємною частиною цього договору.

Згідно акту приймання передачі майна від 01.04.2023 до договору оренди транспортного засобу №310323 від 31.03.2023 Орендодавець (ТОВ «ЮНІТ ТРАНС ОІЛ») передав, а Орендар (ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ») прийняв у платне строкове користування:- Напівпричіп-цистерна ALI RIZA USTA TANKER. шасі NP9ARUA24PA042076- Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON. шасі NR9WNT010PT012040- Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON, шасі NR9WNT010PT012041- Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON, шасі НОМЕР_13 - Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON, шасі НОМЕР_12 ;- Сідельний тягач MAN. шасі НОМЕР_3 ;- Сідельний тягач MAN, шасі НОМЕР_1 ;- Сідельний тягач MAN, модель TGX 18.440, шасі НОМЕР_8 ; Сідельний тягач MAN, модель TGX 18.440, шасі НОМЕР_9 ;- Сідельний тягач MAN, модель TGX 18.460 4 Х2 BLS Е6, шасі НОМЕР_2 ,- Сідельний тягач марки MAN модель TGX 18. 420, шасі НОМЕР_6 ,- Сідельний тягач марки MAN модель TGX 18.460. шасі: НОМЕР_5 ,- Сідельний тягач марки MAN модель TGX 18. 500. шасі НОМЕР_7 .- Спеціалізована вантажна цистерна RENAULT PREMIUM, шасі VF622CVA000110969-Спеціалізована вантажна цистерна д/п небез.ван-С RENAULT PREMIUM 250, шасі НОМЕР_14 ;-Спеціалізована вантажна цистерна д/п небез.ван-С RENAULT PREMIUM 270, шасі НОМЕР_15 .

Також, разом з транспортними засобами передано такі документи: свідоцтва про реєстрацію транспортних засобів №№711515, 594411, 594415, 594413, 594506, 177032, 177033, 595253, 666035, 116049, 368218, 368212, 368213, 121325, 121314, 121284.

Додатковою угодою від 31.03.2023 №1 до договору №310323 від 31.03.2023 визначено грошовий еквівалент розміру щомісячної орендної плати за користування Об`єктами оренди в розмірі:- напівпричіп-цистерна (1 шт.) 32 000,0 грн. в т.ч. ПДВ 5 333,33 грн.;- спеціалізована вантажна цистерна (1 шт.) 32 000,0 грн. в т.ч. ПДВ 5 333,33 грн.;- сідельний тягач (1 шт.) 29 000,0 грн. в т.ч. ПДВ 4 833,33 грн.

Безоплатне отримання послуг за користування транспортними засобами не відображалось ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» в бухгалтерському обліку у складі інших доходів.

З урахуванням викладеного, перевіркою встановлено, що лише в квітні 2023 року на підставі укладеного договору оренди транспортних засобів та акту приймання Об`єктів оренди ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» набуло право користування транспортними засобами, а послуги за користування зазначеними активами протягом січня-березня 2023 року не сплачувались ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ».

Таким чином, під час здійснення перевірки, відповідач дійшов до висновку про те, що укладення договору позички №1 від 02.01.2023 вартість безоплатно отриманих протягом січня-березня 2023 року послуг з урахуванням звичайних цін, що склались на аналогічні товари, роботи або послуги, підлягають включенню до складу доходів ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ».

Проведеною перевіркою було визначено обсяг заниженого доходу ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» на рівні орендних цін які визначено Орендодавцем додатковою угодою від 31.03.2023 №1 до договору оренди транспортних засобів №310323 від 31.03.2023 на транспортні засоби які передавались у користування по договору позички ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» протягом січня-березня 2023 року та з урахуванням наданих до перевірки первинних документів та регістрів бухгалтерського обліку (детальний опис транспортних засобів розміщений на стор. 13 Акту перевірки)

Під час перевірки встановлено, про порушення позивачем п.п.134.1 ст.134 Податкового Кодексу України від 02.12.2010 року №2755-VI (зі змінами та доповненнями) ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» занижено дохід за безоплатне користування майном (транспортними засобами ) на загальну суму 2 955 000,00 грн., в т.ч. за 2023 рік на суму 2 955 000,00 грн.

У ході перевірки ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» надавався запит від 15.10.2024 №8 щодо надання відомостей та пояснення у письмовому вигляді з наступних питань:- На підставі яких документів відбулося виписка та реєстрація податкових накладних?- Яким чином в обліковій політиці підприємства закріплено принципи формування регістрів бухгалтерського обліку та хто відповідальний за їх ведення?- Хто з працівників підприємства займається формуванням та перевіркою відомостей, відображених в деклараціях з податку на прибуток та податку на додану вартість?- Хто з працівників підприємства є матеріально відповідальною особою та хто формуєрегістри бух.обліку?- Чи мали місце обставини, що звільняють підприємство від фінансової відповідальності, передбачені п.112.8 ст.112 ПКУ в періоді встановлених податкових правопорушень? Якщо так, слід надати підтверджуючі документи.- Чи мали місце обставини, що пом`якшують для підприємства відповідальність, передбачену п.112-1.1 ст.112-1 ПКУ в періоді встановлених податкових правопорушень? Якщо так, слід надати підтверджуючі документи.

ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» не надано відповідь на запит контролюючого органу.

Перевіркою задекларованих у рядку 02 Декларацій «Фінансовий результат до оподаткування (прибуток або збиток), визначений у фінансовій звітності відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності» показників за період з 14.12.2022 по 30.06.2024рр. у загальній сумі (-)37319315 грн.

Перевіркою повноти декларування ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» показників рядка 02 Декларацій «Фінансовий результат до оподаткування (прибуток або збиток), визначений у фінансовій звітності відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності» за період з 14.12.2022 по 30.06.2024 встановлено його заниження на загальну суму 17 522 231 грн. в т.ч. за 2023 рік на суму 2 955 000,00 грн., за 1 кв. 2024 на суму 14 567 231 грн.

Зведені дані щодо задекларованих та встановлених у ході проведення перевірки показників Декларацій платника податків за період 14.12.2022 по 30.06.2024рр. наведено в додатку 9 до акта перевірки.

Порушення виникло внаслідок порушень викладених у абз. 1 п. 3.1.1.1 Дохід та фінансовий результат до оподаткування, визначені за правилами бухгалтерського обліку та наступного.

В ході проведення перевірки, встановлено, що методом подвійного запису на кореспондуючих рахунках Дт 93 «Витрати на збут» та Кт 281 «Товари» відображено списання палива на витрати на збут у загальній сумі 14 567 231,58 грн., в т.ч. в березні 2024 рокув14 567 231,58 грн. кількості 316 092 кг. Суми податкового кредиту по придбанню палива віднесено до складу податкового кредиту в повному обсязі у відповідному періоді.

Згідно наданих до перевірки документів встановлено, що для ведення господарської діяльності ТОВ «Лотус Оіл Трейдінг» використовує пальне, яке придбано у ТОВ «Довіра ойл».

Про підтвердження операцій з придбання пального свідчать договір № 1901/23-1 від 19.01.2023 укладений з ТОВ «Довіра Ойл» та видаткові накладні (детальний опис розміщений на стор. 15, 16 акту перевірки).

Операції з придбання пального у ТОВ «Довіра Ойл» в бухгалтерському обліку відображено наступним чином: Дт 203-Кт631- 12422285,18 грн.

Згідно Інструкції про застосування Плану рахунків бухгалтерського обліку активів, капіталу, зобов`язань і господарських операцій підприємств і організацій на рахунку 203 відображається наявність та рух палива, що придбається чи заготовляється для техгологічних потреб виробництва, експлуатації транспортних засобів, а також для вироблення енергії та опалення будівель.

Тобто для здійснення господарської діяльності ТОВ «Лотус Оіл Трейдинг» використовує паливо, яке придбано у ТОВ «Довіра Ойл».

Також відповідно до наданих до перевірки документів, баз даних ДПС України встановлено, що протягом березня 2024 року ТОВ «Лотус Оіл Трейдинг» було реалізовано пального у на суму 1 212 119 440,05 грн. тобто значного росту обсягів реалізації ПММ у березні 2024 не було, а отже і необхідність у додатковому списанні палива на транспортування продукції покупцям була відсутня.

Також, перевіркою встановлено, що у ТОВ «Лотус Оіл Трейдинг» відсутні ємності для зберігання палива. Згідно відомостей за формою 20-ОПП та даних бухгалтерського обліку підприємство має на балансі бочку розміром в 400 л.

Також, у ТОВ «Лотус Оіл Трейдинг» відсутні автозаправочні колонки чи будь-які інші пристрої через які здійснюється заправка автотранспортних засобів для власних потреб. Також, при використанні316092 л палива, коженавтотранспортний засіб повинен проїхати за місяць 16 636 км.

При цьому до перевірки надані подорожні листи, згідно з якими всі автомобілі ТОВ «Лотус Оіл Трейдинг» у березні 2024 року пройдено відстань 163 359 км та використано 66 134,5 л. пального. Детальний перелік подорожних листів наведено у Додатку №17 до акту перевірки.

До перевірки надано наказ № 0107/01 від 01.07.2023 про норми витрати пального, де встановлені норми витрат палива на кожен автотранспортний засіб 35 39/100 км. Тобто списана на Дт93 рахунку кількість палива не відповідає нормам встановлених вищезазначеному наказу.

Фактично, вартість палива насуму 14 567 231,58 грн. в кількості 316 092 кг., в березні 2024 року безпідставно включені до складу витрат по рахунку 93 «Витрати на збут», оскільки відсутні первинні документи щодо підстав списання пального з рахунку 281 «Товари» на якому воно обліковувалося та використання його у господарській діяльності підприємства.

Окрім того, перевіркою встановлено, що підприємство формує витрати без наявності на то первинних документів та реальногоотримання доходів від понесених витрат.

Перевіркою не встановлено отримання доходу від понесених витрат в сумі на суму 14 567 231,58 грн. по списанню палива в кількості 316 092 кг.

Відповідно до вимог ПСБО 16 «Витрати», ПСБО 15 «Дохід» та пп.134.1.1 п.134.1 ст.134 ПКУ ТОВ «Лотус Оіл Трейдінг» було завищено витрати на загальну суму 14 567 231 грн., в т.ч. за 1 кв. 2024 на суму 14 567 231 грн.

У ході перевірки ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» надавався запит від 15.10.2024 №8 щодо надання відомостей та пояснення у письмовому вигляді з наступних питань:- На підставі яких документів відбулося виписка та реєстрація податкових накладних?- Яким чином в обліковій політиці підприємства закріплено принципи формування регістрів бухгалтерського обліку та хто відповідальний за їх ведення?- Хто з працівників підприємства займається формуванням та перевіркою відомостей, відображених в деклараціях з податку на прибуток та податку на додану вартість?- Хто з працівників підприємства є матеріально відповідальною особою та хто формує регістри бух.обліку?- Чи мали місце обставини, що звільняють підприємство від фінансової відповідальності, передбачені п.112.8 ст.112 ПКУ в періоді встановлених податкових правопорушень? Якщо так, слід надати підтверджуючі документи.- Чи мали місце обставини, що пом`якшують для підприємства відповідальність, передбачену п.112-1.1 ст.112-1 ПКУ в періоді встановлених податкових правопорушень? Якщо так, слід надати підтверджуючі документи.

ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» не надано відповідь на запит контролюючого органу.

За період з 14.12.2022 по 30.06.2024 ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» задекларовано фінансовий результат до оподаткування (прибуток або збиток) визначений у фінансовій звітності відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності у сумі (-) 37 319 300грн.

Перевіркою повноти визначення фінансового результату до оподаткування (прибуток або збиток) за період з 14.12.2022 по 30.06.2024 встановлено його заниження, внаслідок порушення п.134.1 ст.134 Податкового кодексу України на загальну суму 17 522 231 грн. в т.ч. за 2023 рік на суму 2 955 000,00 грн., за 1 кв. 2024 на суму 14 567 231 грн.

За період з 01.10.2018 по 30.09.2023р ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» задекларовано різниці, які виникають відповідно до Податкового кодексу України у сумі (-) 15 311 996 грн.

Перевіркою задекларованих платником податків та встановлених у ході проведення перевірки показників рядка 03 Декларацій «Різниці, які виникають відповідно до Податкового кодексу України» встановлено їх завищення на загальну суму 2 955 000,00 в т.ч. за 1 пів. 2024 року на суму 2955000,00.

Завищення Різниць викникло внаслідок завищення від`ємного значення об`єкту оподаткування за 2023 рік та включення його у рядок 3.2.4 Додатку РІ у 1 пів. 2024 року

Перевіркою, проведеною за період з 14.12.2022 - 30.06.2024, було встановлено здійснення ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДІНГ» виплат доходів нерезидентам джерелом походження з України, а саме: VIKASA SHIPPING AND TRADING Ltd (Республіка Болгарія) згідно договору: від 10.11.2023 №176 в сумі 68 644,8 євро (еквівалент 2 693 1340,91 грн).

До перевірки підприємством надано наступні документи:- банківська виписка рахунку, по якому проводились операції по договору від 10.11.2023 №176;- Договір: від 10.11.2023 №176; Акт виконаних робіт до договору №б/н від 29.11.2023;- Оборотно-сальдова відомість по 632 рахунку «Розрахунки з іноземними постачальниками»;- Платіжні доручення в іноземній валюті.

В періоді, що перевіряється, встановлено взаємовідносини ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДІНГ» з нерезидентом VIKASA SHIPPING AND TRADING Ltd (Республіка Болгарія) згідно договору від 10.11.2023 №176.

Договір від 10.11.2023 №176 укладено та підписано з боку VIKASA SHIPPING AND TRADING Ltd (Перевізник) представником Яковенко Ігорем; з боку ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДІНГ» (Фрахтувальник) директором Сенчуком Сергієм Юрійовичем, який діяв на підставі Статуту.

Предмет договору: Фрахтувальник доручає, а Перевізник приймає на себе зобов`язання по: Перевезенню 1291,161 тонн дизельного палива з порту Константа (Румунія) до порту Рені (Україна) у баржі RUBIKON 4 reg.№(ENI) 2324050;

Порядок розрахунків: Фрахтувальник повинен здійснити оплату в євро шляхом грошового переказу на розрахунковий рахунок на підставі проформи, виданої перевізником.

Термін дії договору: термін дії контракту встановлюється з моменту підписання до повного виконання зобов`язань сторонами.

Адресні та банківські реквізити «VIKASA SHIPPING AND TRADING Ltd» адреса: 12, D-r Nedyalka Golovina, Ap. 16, Varna 9010, Bulgaria.

Акт виконаних робіт №б/н до договору від 10.11.2023 №176 складено 29.11.2023 та підписано з боку VIKASA SHIPPING AND TRADING Ltd (Перевізник) Яковенко Ігорем; з боку ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДІНГ» (Фрахтувальник) Сенчуком Сергієм Юрійовичем, що діяв на підставі Статуту. Згідно з актом виконаних робіт Перевізник надав послуги згідно договору на перевезення вантажу №176 від 10.11.2023 у баржі RUBIKON 4 reg. №(ENI) 2324050. Послуги були надані вчасно та належним чином. Фрахтувальник прийняв результати послуг у формі акту виконаних робіт до договору на перевезення вантажу від 10.11.2023 №176.

З розрахункового рахунку НОМЕР_16 , відкритого в АТ «Райффайзен Банк», перераховано на банківський рахунок VIKASA SHIPPING AND TRADING Ltd (Республіка Болгарія) НОМЕР_17 , відкритий в KBC Bank, дохід в сумі 68 644,80 євро (еквівалент 2 693 134,91 грн) згідно договору від 10.11.2023 №176.

Таким чином, перевіркою встановлено, що ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДІНГ» у перевіреному періоді здійснювали виплату доходів на користь нерезидента VIKASA SHIPPING AND TRADING Ltd (Республіка Болгарія) на загальну суму 68 644,80 євро (еквівалент 2 693 1340,91 грн) згідно договору від 10.11.2023 №176:

Згідно акту виконаних робіт №б/н від 29.11.2023 до договору від 10.11.2023 №176, виплати суму у розмірі 54 600,00 євро (еквівалент 2 693 134,91 грн) за фрахт 1291,161 тонн дизельного палива з порту Константа (Румунія) до порту Рені (Україна) у баржі RUBIKON 4 reg.№(ENI) 2324050.

Суму у розмірі 14 044,80 євро (еквівалент 567 054,59 грн) за Демередж (перевищення сталійного часу).

Згідно акту, до перевірки підприємством ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДІНГ» не надано довідку, для підтвердження статусу податкового резидента Республіки Болгарія, нерезидента VIKASA SHIPPING AND TRADING Ltd (Республіка Болгарія).

У зв`язку з ненаданням довідки за звітній період у якому здійснювались виплати (2023-2024 роки) нерезиденту VIKASA SHIPPING AND TRADING Ltd (Республіка Болгарія), встановлено заниження податку на доходи іноземних юридичних осіб джерелом їх походження з України в сумі 235 776 грн.

ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДІНГ» не надано додатки ПН до податкової декларації з податку на прибуток за період, в якому відбувались виплати нерезиденту, а саме за 2023 рік №9386454665 (уточнююча) від 09.05.2024, за перший квартал 2024 року №9224056192 (уточнююча) від 07.08.2024, за півріччя 2024 року №9257591820 (уточнююча) від 05.09.2024.

Форма Податкової декларації з податку на прибуток підприємств затверджена наказом Міністерства фінансів України від 20.10.2015 за № 897, зареєстрована в Міністерстві юстиції України 11.11.2015 за N 1415/27860 (зі змінами та доповненнями). У податковій декларації по коду рядка 23 ПН відображається сума податків, які утримуються при виплаті доходів (прибутків) нерезидентам за звітний (податковий) період. До цього рядка передбачений додаток ПН, який є невід`ємною частиною декларації і заповнюється окремо по кожному нерезиденту. ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДІНГ» виплати доходів із джерелом їх походження з України здійснювали нерезиденту VIKASA SHIPPING AND TRADING Ltd (Республіка Болгарія) та необхідно було надати додатки ПН до податкової декларації з податку на прибуток підприємства за 2023 рік №9386454665 (уточнююча), за перший квартал 2024 року №9224056192 (уточнююча), за півріччя 2024 року №9257591820 (уточнююча). Строк подання податкової декларації з податку на прибуток підприємств за базовий звітний (податковий) період, передбачений п.49.18 ст.49 Кодексу.

В порушення пп.16.1.3 п.16.1 ст.16, п.46.1 ст.46, п.49.18 ст.49, п.103.9 ст.103 Податкового Кодексу України від 02.12.10 № 2755-VI (із змінами та доповненнями) Розрахунки (звіти) податкових зобов`язань нерезидентів, якими отримано доходи із джерелом їх походження з України, Додатки ПН до рядка 23 Податкової декларації з податку на прибуток підприємства за 2023 рік №9386454665 (уточнююча) від 09.05.2024, за перший квартал 2024 року №9224056192 (уточнююча) від 07.08.2024, за півріччя 2024 року №9257591820 (уточнююча) від 05.09.2024, що є її невід`ємною частиною, ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДІНГ» до податкового органу не надавалися.

На підставі наведеного, зокрема акту перевірки, обставин, що були встановлені під час перевірки, податковим органом були прийняті податкові повідомлення рішення ГУ ДПС у Дніпропетровській області №0759700704, № 0759680704, № 0759670704, №0759650704 від 17.12.2024 року та № 0756602302 від 16.12.2024 року, зокрема :

податкове повідомлення-рішення Головного Управління ДПС у Дніпропетровській області №0759700704 від 17.12.2024 року на підставі якого скаржнику збільшено податкові зобов`язання на суму 395 275,00 грн. та штрафні санкції в сумі 98 818,75 грн. за заниження акцизного податку;

податкове повідомлення-рішення ГУ ДПС у Дніпропетровській області №0759650704 від 17.12.2024 року по податку на додану вартість, яким скаржнику збільшено за податкові зобов`язання по ПДВ в сумі 3 537 490 грн. та штрафні санкції в сумі 884 372,50 грн.;

податкове повідомлення-рішення Головного Управління у Дніпропетровській області № 0759670704 від 17.12.2024 року, яким скаржнику нараховані штрафні санкції за порушення п.201.1, п.201.10 ст. 201 ПКУ в сумі 42 853,00 грн. ;

податкове повідомлення-рішення ГУ ДПС у Дніпропетровській області № 0756602302 від 16.12.2024 року про нарахування штрафних санкцій в сумі 1020 грн. за не подання додатків ПН до рядка 23 податкової декларації з податку на прибуток підприємств за 2023 рік;

податкове повідомлення-рішення Головного Управління ДПС у Дніпропетровській області № 0759680704 від 17.12.2024 року по податку на прибуток підприємств, яким скаржнику встановлено завищення від`ємного значення по декларації за 2023 рік в сумі 2 955 000 грн. та по декларації за 9 місяців 2024 року 17 522 231 грн.;

податкове повідомлення-рішення Головного Управління ДПС у Дніпропетровській області № 0756582302 від 16.12.2024 року по порушенню, в частині не оподаткування доходів нерезидентів, що призвело до заниження податку з доходів не резидентів на загальну суму 294 720,00 грн.

Не погоджуючись із податковими повідомленнями рішеннями ГУ ДПС у Дніпропетровській області № 0759700704, № 0759680704, 0759670704, № 0759650704 від 17.12.2024 року та № 0756602302, № 0756582302 від 16.12.2024 року, ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» звернулось із скаргою до ДПС України.

ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» отримано 11.04.2025 року від ДПС України рішення «Про результати розгляду скарги» № 8047/6/99-00-06-01-01-06 від 21.03.2025 року, яким скасовано ППР ГУ ДПС у Дніпропетровській області від 17.12.2024 року № 0759650704, 0759670704, 0759700704 та скасовано ППР ГУ ДПС у Дніпропетровській області від 17.12.2024 №0759680704 в частині зменшення від`ємного значення об`єкта оподаткування податком на прибуток у сумі 14 567 231 грн, в іншій частині зазначене ППР та ППР від 16.12.2024 № 0756602302, №0756582302 залишено без змін, а скаргу ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» частково задоволено.

30.04.2025 року податковим органом прийнято нове податкове повідомлення-рішення ГУ ДПС у Дніпропетровській області № 0226540704 від 30.04.2025 року, яке винесено відповідачем після отримання рішення ДПС України «Про результати розгляду скарги» №8047/6/99-00-06-01-01-06 від 21.03.2025 року.

ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» не погодившись із податковими повідомленнями рішеннями ГУ ДПС у Дніпропетровській області №0756602302, №0756582302 від 16.12.2024 року, № 0226540704 від 30.04.2025 року, вважаючи їх протиправними та незаконними та такими, що не базуються на нормах чинного податкового законодавства України та фактичних матеріалах перевірки, сформованими контролюючим органом на підставі довільного трактування положень податкового законодавства України, звернулись до суду із цим позовом щодо їх скасування.

Надаючи правову оцінку встановленим обставинам справи, доводам позивача, викладеним в позовній заяві, та доводам відповідача, викладених в відзиві на позов, суд врахував такі норми чинного законодавства, які діяли на момент виникнення спірних правовідносин, та релевантні їм джерела права.

V. ПРАВОВЕ РЕГУЛЮВАННЯ СПІРНИХ ПРАВОВІДНОСИН

Частиною 2статті 19 Конституції Українипередбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбаченіКонституцієюта законами України.

Згідно з пп.141.4.1 п.141.4 ст.141 Податкового кодексу України(далі -ПК України) доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними цією статтею. Для цілей цього пункту такими доходами є, зокрема, проценти, дисконтні доходи, що сплачуються на користь нерезидента, у тому числі проценти за позиками та борговими зобов`язаннями, випущеними (виданими) резидентом.

Відповідно до пп.141.4.2 п.141.4 ст.141 ПК України(у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) резидент або постійне представництво нерезидента, що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи (крім постійного представництва нерезидента на території України) будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), утримують податок з таких доходів, зазначених у підпункті 141.4.1 цього пункту, за ставкою в розмірі 15 відсотків (крім доходів, зазначених у підпунктах 141.4.3-141.4.6 та 141.4.11 цього пункту) їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності.

Статтею 9 Конституції Українивизначено, що чинні міжнародні договори, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, є частиною національного законодавства України.

Якщо міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені цим Кодексом, застосовуються правила міжнародного договору (п.3.2 ст.3 ПК України).

08.11.2012 між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр підписано Конвенцію про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи, яка ратифікованаЗаконом України № 412-VII від 04.07.2013(дата набрання чинності для України 07.08.2013, далі - Конвенція).

Відповідно до п. 1-3 ст. 11 Конвенції проценти, що виникають у Договірній Державі і сплачуються резиденту іншої Договірної Держави, можуть оподатковуватись у цій іншій Державі, якщо такий резидент є особою-фактичним власником таких процентів.

Однак, такі проценти можуть також оподатковуватись у Договірній Державі, в якій вони виникають, і відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо особа-фактичний власник процентів є резидентом іншої Договірної Держави, податок, що стягується таким чином, не повинен перевищувати 2 відсотків від загальної суми процентів. Спосіб застосування цих обмежень встановлюється компетентними органами Договірних Держав за взаємною домовленістю.

Термін "проценти" у випадку використання в цій статті означає дохід від боргових вимог будь-якого виду, незалежно від іпотечного забезпечення і незалежно від володіння правом на участь у прибутках боржника, і зокрема, дохід від урядових цінних паперів і дохід від облігацій чи боргових зобов`язань, у тому числі премії та винагороди, що сплачуються стосовно таких цінних паперів, облігацій та боргових зобов`язань.

Порядок застосування міжнародного договору України про уникнення подвійного оподаткування стосовно повного або часткового звільнення від оподаткування доходів нерезидентів із джерелом їх походження з України визначено вст.103 ПК України.

Так, пунктом103.2 статті 103 ПК Українивстановлено, що особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.

За правилами п.103.3 статті 103 ПК Українибенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу для цілей застосування пониженої ставки податку згідно з правилами міжнародного договору України до дивідендів, процентів, роялті, винагород тощо нерезидента, отриманих із джерел в Україні, вважається особа, що має право на отримання таких доходів.

При цьому бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу не є юридична або фізична особа, навіть якщо така особа має право на отримання доходу, але є агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником) або є тільки посередником щодо такого доходу.

Згідно з п.103.4 ст.103 ПК Українипідставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі - довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.

Пунктом103.5 статті 103 ПК Українивстановлено, що довідка видається компетентним (уповноваженим) органом відповідної країни, визначеним міжнародним договором України, за формою, затвердженою згідно із законодавством відповідної країни, і повинна бути належним чином легалізована, перекладена відповідно до законодавства України.

Таким чином, у момент виплати доходу на користь нерезидента достатньою підставою для застосування зниженої ставки податку є наявність довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України, і така довідка видається компетентним (уповноваженим) органом відповідної країни, визначеним міжнародним договором України, за формою, затвердженою згідно із законодавством відповідної країни, і повинна бути належним чином легалізована, перекладена відповідно до законодавства України.

Висновки аналогічного характеру викладено в постановах Верховного Суду від 14.08.2018 у справі № 817/1045/17, від 26.01.2023 у справі №160/2959/20.

Суд зазначає, угоди про уникнення подвійного оподаткування мають на меті не допустити ситуації, за якої один і той самий дохід у нерезидента оподатковується двічі - у країні, яка є джерелом доходу, і в країні резиденції отримувача доходу.

Так, для визначення особи фактичним отримувачем доходу така особа повинна володіти не тільки правом на отримання доходу, але і повинна визначати подальшу економічну долю доходу та не бути пов`язаною договірними або юридичними зобов`язаннями щодо перерахування такого доходу іншій особі.

Разом з тим, передбачені міжнародними договорами пільги зі сплати податку не можуть бути застосовані у випадку, коли нерезидент діє як проміжна ланка в інтересах іншої особи, яка фактично отримує вигоду від доходу.

Зокрема, не можуть бути застосовані пільгові ставки податку у випадку, коли дохід (у рамках угоди або серії угод) з джерелом його походження з України виплачується таким чином, що нерезидент (проміжна ланка, яка має вузькі, обмежені повноваження у відношенні доходу), який претендує на отримання пільгової ставки податку з доходів у вигляді роялті, дивідендів, процентів, виплачує весь дохід (його більшу частину) іншому нерезиденту, який би не міг застосувати пільгову ставку у разі, коли б такий дохід виплачувався останньому.

Отже, ставка податку з доходів виплачених нерезиденту залежить від того чи виплачується такий дохід бенефіціарним (фактичним) отримувачам (власникам) доходу. Згідно зі статтею 11 Конвенції тастаттею 103 ПК Україниголовною умовою для застосування пониженої ставки податку на прибуток іноземних юридичних осіб при виплаті доходу нерезидентам є їх статус бенефіціарного (фактичного) отримувача (власника) доходу.

Основою для розробки більшості міжнародних договорів про уникнення подвійного оподаткування є Модельна конвенція про уникнення подвійного оподаткування (далі Модельна конвенція), яка відома ще як Типова конвенція Організації економічного співробітництва та розвитку (далі ОЕСР) щодо податків на доходи і капітал. Модельна податкова конвенція ОЕСР позиціонується як джерело уніфікованих рішень щодо найбільш поширених питань, які виникають у сфері міжнародного оподаткування та усунення подвійного оподаткування.

Слід вказати про те, що визначення терміну "бенефіціарний власник" наведено в Коментарях до Модельної конвенції ОЕСР.

Відповідно до пункту 9 Коментарів до статті 11, вимогу щодо бенефіціарного власника додано до пункту другого статті 11 для того, щоб роз`яснити значення слів «і сплачуються резиденту», які використовуються в пункті 1. Зрозумілим є той факт, що країна джерела не зобов`язана поступатись у праві оподатковувати проценти на тій лише підставі, що проценти були сплачені саме резиденту Держави, з якою укладено міжнародний договір. Термін "фактичний власник доходу" використовується не у вузькому технічному сенсі, а розуміється в контексті та світлі завдань і цілей Конвенції, включаючи уникнення подвійного оподаткування, попередження випадків ухилення від сплати податків та уникнення оподаткування.

Пільга або звільнення від оподаткування по будь-якому із видів доходу, що надається Державою, з якої походить дохід, резиденту іншої Договірної держави з метою уникнення повністю або частково подвійного оподаткування, яке може виникнути у зв`язку із повторним оподаткуванням такого доходу Державою резиденства. Коли цей вид доходу отримує резидент Договірної Держави, що діє як агент чи номінальний отримувач, надання Державою, з якої походить дохід, такої пільги або звільнення виключно на підставі статусу безпосереднього отримувача доходу як резидента іншої Договірної Держави буде суперечити цілям та завданням Конвенції. Безпосередній отримувач в цій ситуації кваліфікуватиметься як резидент, однак цей статус не призводить до потенційного подвійного оподаткування, оскільки отримувач не розглядається як власник доходу для цілей оподаткування в Державі резиденства.

Надання державою, з якої походить дохід, пільги або звільнення від оподаткування також буде суперечити цілям та завданням Конвенції, якщо резидент Договірної Держави, не використовуючи такі інструменти, як агентування або номінальної власності, буде діяти як проміжна ланка для іншої особи, котра фактично отримує вигоду від відповідного доходу. Проміжна ланка не може розглядатися як фактичний власник, якщо навіть за свого формального статусу власника, на практиці вона має досить вузькі повноваження щодо такого доходу, що надає можливість її розглядати як просту довірену особу, або управляючу особу, що діє від імені зацікавлених осіб (пункт 10 Коментарів до статті 11).

Отже, Угоди про уникнення подвійного оподаткування не можуть застосовуватися до ситуацій, коли відповідні відносини між резидентом на нерезидентом не пов`язані з фактичним веденням господарської діяльності, а дії учасників цих відносин спрямовані лише на створення зручного (пільгового) податкового режиму. Пільги за міжнародними угодами щодо уникнення подвійного оподаткування повинні відноситися лише до податкового резидента, який є дійсним одержувачем доходу.

Застосування податкових преференцій визнається неправомірним, коли сукупність угод (операцій) дозволяє зробити висновок про те, що основною їхньою метою були виведення доходу з-під оподаткування і формальне здійснення операцій з метою використання переваг за міжнародною угодою.

Результатом такої оцінки може стати перекваліфікація виплати з відповідною зміною режиму оподаткування, а також кваліфікація сукупності угод із застосуванням норм національного законодавства по виведеному з-під оподаткування доходу.

У випадках, які наводяться в Коментарях (агент, номінал, посередник тощо), безпосередній отримувач процентів не вважається бенефіціарним власником, оскільки право отримувача вільно розпоряджатись такими процентами обмежено в силу наявності договірних або інших юридичних обов`язків передати отриманий платіж іншій особі. Такий обов`язок зазвичай випливає з юридичних документів, однак також може з`ясовуватись на підставі фактів та обставин, які вказують, що по суті отримувач процентів не має право вільно розпоряджатись такими процентами.

За загальним правилом ознаками, які можуть вказувати на те, що особа-нерезидент не є кінцевим бенефіціарним власником доходу у вигляді процентів, є, зокрема:

1) відсутність фактичного самостійного здійснення господарської діяльності особою нерезидентом, яка зареєстрована в Державі, з якою Україною укладений договір про уникнення подвійного оподаткування, на відповідній території;

2) характер грошових потоків свідчить про наявність юридичних та фактичних обов`язків щодо подальшого перерахування отримуваних процентів особо-нерезидентом третій особі та відсутність у особи-нерезидента можливості самостійного прийняття рішення щодо долі отримуваного доходу та контролю щодо отримуваного доходу;

3)мінімальний часовий інтервал між: укладенням договору (видачею позики) між резидентом та особою-нерезидентом, з Державною якого укладено договір про уникнення подвійного оподаткування, а також договору (видачею позики) між останнім та третьою особою; отриманням доходу особою-нерезидентом, з Державною якого укладено договір про уникнення подвійного оподаткування, і виплатою грошових коштів третій особі;

4) відсутність диференційованих, що розрізняються умов договорів, правових документів, на підставі яких особа-нерезидент отримує дохід і в подальшому перераховує кошти;

5) вчинення дзеркальних, тобто ідентичних операцій між резидентом та особою-нерезидентом, що зареєстрована в Державі, з якою укладено договір про уникнення подвійного оподаткування, та між останнім і третьою особою;

6) фактичні ризики, пов`язані із наданням позики резиденту, несе третя особа, а не особа-нерезидент;

Поняття особи, яка може вважатись "бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу", для цілей використання пониженої ставки податку під час виплати доходу нерезиденту, визначене, зокрема,пунктів 103.3 ПК України, зміст якого наведений вище.

Отже, "бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу", для цілей отримання пільг з податку на доходи нерезидентів, може бути, в загальному, як фізична, так і юридична особа, яка є вигодонабувачем отриманого доходу та визнає подальшу долю такого доходу.

Відповідно до пункту 125.1статті125 ПК України, ненарахування та/або неутримання, та/або несплата (неперерахування), та/або нарахування, сплата (перерахування) не в повному обсязі податків платником податків, у тому числі податковим агентом, до або під час виплати доходу на користь нерезидента або іншого платника податків, а також нерезидентом, на якого покладено обов`язок сплачувати податок у порядку, встановленомурозділом III цього Кодексу, - тягнуть за собою накладення штрафу в розмірі 10 відсотків суми податку, що підлягає нарахуванню та/або сплаті до бюджету.

VІ. ОЦІНКА СУДУ

Дослідивши докази по справі, встановлено, що перевіркою повноти визначення задекларованих ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» показників у рядку 01 Декларацій «Дохід від будь-якої діяльності (за вирахуванням непрямих податків), визначений за правилами бухгалтерського обліку» за період з 14.12.2022 по 30.06.2024 встановлено їх заниження на загальну суму 2955 000,00 грн., в т.ч. за 2023 рік на суму 2 955 000,00 грн.

Проведеною перевіркою встановлено заниження доходів за рахунок не включення до їх складу доходів від безоплатного користування транспортними засобами з урахуванням такого.

Згідно наданих до перевірки документів, встановлено укладення Договору позички №1 від 02.01.2023 з ТОВ «ЮНІТ ТРАНС ОІЛ» (код ЄДРПОУ 44803466).

Згідно акту приймання передачі транспортних засобів б/н від 02.01.2023 прийнято сідельні тягачі: Сідельний тягач марки MAN модель TGX 18.460. Шасі WMA06XZZIHPO087454; Сідельний тягач MAN, шасі НОМЕР_1 ; Сідельний тягач MAN, модель TGX 18.460 4 Х2 BLS Е6, шасі НОМЕР_2 , Сідельний тягач MAN. шасі НОМЕР_3 ; Автомобіль MERSEDES-BENZ, модель: ACTROS 1843 LS, Шасі: НОМЕР_4 ; Сідельний тягач марки MAN модель TGX 18.460. шасі: НОМЕР_5 , Сідельний тягач марки MAN модель TGX 18. 420, шасі НОМЕР_6 , Сідельний тягач марки MAN модель TGX 18. 500. шасі НОМЕР_7 . Сідельний тягач MAN, модель TGX 18.440, шасі НОМЕР_8 , Сідельний тягач MAN WMA08SZZ2GM712182; Сідельний тягач MAN, модель TGX 18.440, шасі НОМЕР_9 , Сідельний тягач MAN. модель TGX 18/440, шасі НОМЕР_10 . Сідельний тягач MAN, модель TGX 18/440, шасі НОМЕР_11 .

Згідно акту приймання передачі транспортних засобів б/н від 02.01.2023 прийнято напівпричепи-цистерни:- - Напівпричіп-цистерна ALI RIZA USTA TANKER. шасі NP9ARUA24PA042076 Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON. шасі NR9WNT010PT012040 Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON, шасі NR9WNT010PT012041- Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON, шасі NR9WNT010PT012042- Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON, шасі NR9WNT010PT012043- - - - - - - - - Напівпричеп-цистерна ALI RIZA USTA TANKER NP9ARUA20PA042074 Напівпричеп-цистерна ALI RIZA USTA TANKER NP9ARUA22PA042075 Напівпричеп-цистерна ALI RIZA USTA TANKER NP9ARUA23PA042053 Напівпричеп-цистерна ALI RIZA USTA TANKER NP9ARUA25PA042054 Напівпричеп-цистерна ALI RIZA USTA 'TANKER NP9ARUA26PA042077 Напівпричеп-цистерна ALI RIZA USTA TANKER NP9ARUA28PA042078 Напівпричеп-цистерна ALI RIZA USTA TANKER NP9ARUA2IPA042052 Напівпричеп-цистерна ALI RIZA USTA TANKER NP9ARUA28NA042207 Напівпричеп-цистерна ALI RIZA USTA TANKER NP9ARUA2XPA042051 Напівпричеп-цистерна для перев. світлих нафтопрод. MASTRAILER TANKER. 2022.NR92M AS 12N1206062- Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON, шасі NR9WNT010РТ012039- Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON, шасі NR9WNT010PT012045- Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON, шасі NR9WNT010PT012046- Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON, шасі НОМЕР_12 .

Вказані транспортні засоби повернуто із безоплатного користування 31.03.2023.

Так, згідно наданих до перевірки документів встановлено, що за умовами укладеного ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» (Орендар) з ТОВ «ЮНІТ ТРАНС ОІЛ» (Орендодавець) договору оренди транспортних засобів від 31.03.2023 №310323 Орендодавець передає, а Орендар приймає у строкове платне користування зазначені в акті приймання-передачі Об`єкта оренди транспортні засоби для виїзду за кордон у тому числі.

Згідно акту приймання передачі майна від 01.04.2023 до договору оренди транспортного засобу №310323 від 31.03.2023 Орендодавець (ТОВ «ЮНІТ ТРАНС ОІЛ») передав, а Орендар (ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ») прийняв у платне строкове користування:- Напівпричіп-цистерна ALI RIZA USTA TANKER. шасі NP9ARUA24PA042076- Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON. шасі NR9WNT010PT012040- Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON, шасі NR9WNT010PT012041- Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON, шасі NR9WNT010PT012042- Напівпричіп-цистерна для перевезення нафтопродуктів WINTON, шасі НОМЕР_12 ;- Сідельний тягач MAN. шасі НОМЕР_3 ;- Сідельний тягач MAN, шасі НОМЕР_1 ;- Сідельний тягач MAN, модель TGX 18.440, шасі НОМЕР_8 ;- Сідельний тягач MAN, модель TGX 18.440, шасі НОМЕР_9 ;- Сідельний тягач MAN, модель TGX 18.460 4 Х2 BLS Е6, шасі НОМЕР_2 ,- Сідельний тягач марки MAN модель TGX 18. 420, шасі НОМЕР_6 ,- Сідельний тягач марки MAN модель TGX 18.460. шасі: НОМЕР_5 ,- Сідельний тягач марки MAN модель TGX 18. 500. шасі НОМЕР_7 .- Спеціалізована вантажна цистерна RENAULT PREMIUM, шасі VF622CVA000110969- Спеціалізована вантажна цистерна д/п небез.ван-С RENAULT PREMIUM 250, шасі НОМЕР_14 ;- Спеціалізована вантажна цистерна д/п небез.ван-С RENAULT PREMIUM 270, шасі НОМЕР_15 .

Також, разом з транспортними засобами передано такі документи: свідоцтва про реєстрацію транспортних засобів №№711515, 594411, 594415, 594413, 594506, 177032, 177033, 595253, 666035, 116049, 368218, 368212, 368213, 121325, 121314, 121284.

Додатковою угодою від 31.03.2023 №1 до договору №310323 від 31.03.2023 визначено грошовий еквівалент розміру щомісячної орендної плати за користування Об`єктами оренди в розмірі:- напівпричіп-цистерна (1 шт.) 32 000,0 грн. в т.ч. ПДВ 5 333,33 грн.;- спеціалізована вантажна цистерна (1 шт.) 32 000,0 грн. в т.ч. ПДВ 5 333,33 грн.;

- сідельний тягач (1 шт.) 29 000,0 грн. в т.ч. ПДВ 4 833,33 грн.; Безоплатне отримання послуг за користування транспортними засобами не відображалось ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» в бухгалтерському обліку у складі інших доходів.

З урахуванням викладеного, перевіркою встановлено, що лише в квітні 2023 року на підставі укладеного договору оренди транспортних засобів та акту приймання Об`єктів оренди ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» набуло право користування транспортними засобами, а послуги за користування зазначеними активами протягом січня-березня 2023 року не сплачувались ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ».

Отже, встановлено, що зокрема, що протягом січня-березня 2023 року встановлено безоплатне користування автотягачами та автоцистернами згідно Договору позички від ТОВ «ЮНІТ ТРАНС ОІЛ». Занижено дохід за безоплатне користування майном (транспортними засобами) на загальну суму 2 955 000,00 грн.

Вказане порушення призвело до завищення від`ємного значення з податку на прибуток в сумі 2 955 000,00 грн., в порушення пп.134.1.1 п.134.1 ст.134 Податкового кодексу України від 02.12.2010 №2755-VI (зі змінами та доповненнями).

Слід вказати про те, що згідно наданого до перевірки даних бухгалтерського рахунку 631 «Розрахунки з вітчизняними постачальниками» станом на 01.04.2023 по взаємовідносинам з ТОВ «ЮНІТ ТРАНС ОІЛ» заборгованість відсутня. Безоплатне отримання послуг за користування транспортними засобами не відображалось ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» в бухгалтерському обліку у складі інших доходів.

З урахуванням викладеного, перевіркою встановлено, що лише в квітні 2023 року на підставі укладеного договору оренди транспортних засобів та акту приймання Об`єктів оренди ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» набуло право користування транспортними засобами, а послуги за користування зазначеними активами протягомсічня-березня 2023 року не сплачувались ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ».

Відповідно до п.14.1.13 п.14.1 ст.14 Податкового кодексу України від 02.12.2010 №2755-VI (зі змінами та доповненнями) (далі ПКУ) безоплатно надані товари, роботи, послуги: а) товари, що надаються згідно з договорами дарування, іншими договорами, за якими не передбачається грошова або інша компенсація вартості таких товарів чи їх повернення, або без укладення таких договорів; б) роботи (послуги), що виконуються (надаються) без висування вимоги щодо компенсації їх вартості; в) товари, передані юридичній чи фізичній особі на відповідальне зберігання і використані нею.

Згідно з п.п.14.1.185 п.14.1 ст.14 ПКУ постачання послуг - будь-яка операція, що не є постачанням товарів, чи інша операція з передачі права на об`єкти права інтелектуальної власності та інші нематеріальні активи чи надання інших майнових прав стосовно таких об`єктів права інтелектуальної власності, а також надання послуг, що споживаються в процесі вчинення певної дії або провадження певної діяльності.

З метою оподаткування постачанням послуг, зокрема є а) досягнення домовленості утримуватися від певної дії або від конкуренції з третьою особою чи надання дозволу на будь-яку дію за умови укладення договору; б) постачання послуг за рішенням органу державної влади чи органу місцевого самоврядування або в примусовому порядку; в) постачання послуг іншій особі на безоплатній основі; г) передача результатів виконаних робіт, наданих послуг платнику податку, уповноваженому згідно з договором вести облік результатів спільної діяльності без утворення юридичної особи, а також їх повернення таким платником податку після закінчення спільної діяльності; ґ) передача (внесення) виконаних робіт, наданих послуг як вклад у спільну діяльність без утворення юридичної особи, а також повернення послуг; д) постачання послуг з розміщення знаку відповідної торгової марки або самого товару чи послуги в кінофільмі, серіалі або телевізійній програмі, які є візуальними (глядачі лише бачать продукт або знак торговельної марки, продукт чи торговельна марка згадується у розмові персонажа; товар, послуга чи торговельна марка органічно вплітаються в сюжет і є його частиною).

Отже, враховуючи наведене, матеріалами справи підтверджено, що ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» в порушення 14.1.185 п.14.1 ст.14 ПКУ безоплатно використовувало вищевказані транспортні засоби, що дозволяло несплачувати податок на прибуток за фактично отримані основні засоби.

Враховуючи укладення договору позички №1 від 02.01.2023 вартість безоплатно отриманих протягом січня-березня 2023 року послуг з урахуванням звичайних цін, що склались на аналогічні товари, роботи або послуги, підлягають включенню до складу доходів ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ».

Проведеною перевіркою визначено обсяг заниженого доходу ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» на рівні орендних цін які визначено Орендодавцем додатковою угодою від 31.03.2023 №1 до договору оренди транспортних засобів№310323 від 31.03.2023 на транспортні засоби які передавались у користування по договору позички ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» протягомсічня-березня 2023 року та з урахуванням наданих до перевірки первинних документів та регістрів бухгалтерського обліку (детальний опис цін надавався окремим документом до додаткових пояснень від 25.07.2025 за вих. № 36554/5/04-36-05-05-10).

Отже, в порушення п.п.134.1 ст.134 Податкового Кодексу України від 02.12.2010 року №2755-VI (зі змінами та доповненнями) ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДИНГ» занижено дохід за безоплатне користування майном (транспортними засобами ) на загальну суму 2 955 000,00 грн., в т.ч. за 2023 рік на суму 2 955 000,00 гривень.

Щодо довідки про підтвердження статусу податкового резидентства Республіки Болгарії нерезидента VIKASA SHIPPING AND TRADING Ltd (Республіка Болгарія).

Слід вказати, що порядок застосування міжнародного договору України про уникнення подвійного оподаткування стосовно повного або часткового звільнення від оподаткування доходів нерезидентів із джерелом їх походження з України передбачено статтею 103 Податкового кодексу України (надалі по тексту ПК України).

Згідно з вимогами п.103.1 ст.103 ПКУ застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України.

Крім того, в п.103.2 ст.103 ПКУ зазначено, що особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу (якщо відповідна умова передбачена міжнародним договором) і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

Згідно з пунктом 103.4 статті 103 ПКУ підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України, а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.

Вимоги до довідки наведені в п.103.5 ст.103 ПКУ: довідка видається компетентним (уповноваженим) органом відповідної країни, визначеним міжнародним договором України, за формою, затвердженою згідно із законодавством відповідної країни, і повинна бути належним чином легалізована, перекладена відповідно до законодавства України.

Довідка про податковий статус нерезидента видається компетентним (уповноваженим) органом країни нерезидента. У контексті статті 103 ПКУ, компетентний орган визначається відповідно до положень міжнародних договорів, укладених Україною з іншими країнами. Тобто, такими компетентними (уповноваженими) органами є Міністерство фінансів/податкова служба відповідної договірної держави або уповноважений представник цих державних органів.

Форма довідки про податковий статус нерезидента не має універсального вигляду, в кожному випадку ця форма затверджується органом відповідної іноземної країни згідно з її законодавством. Тобто, не існує стандартизованої форми для видачі довідки про податковий статус нерезидента, проте, кожна така довідка (сертифікат, тощо) зазвичай містить наступні елементи:- Назву платника податку.- Податковий рік, за який видана довідка (сертифікат, тощо).- Дату видачі документа.- Підпис уповноваженої особи, яка уповноважена видавати довідку (сертифікат, тощо).- Повідомлення про те, що вказані платники податку є резидентами у змісті відповідного договору про уникнення подвійного оподаткування.

Статтею 13 Закону України «Про міжнародне приватне право» від 23.06.2005 №2709 ІV визначено, що документи, видані уповноваженими органами іноземних держав у встановленій формі, визнають дійсними в Україні в разі їх легалізації, якщо інше не передбачено законом або міжнародним договором України.

Тобто документи, складені за участю органів державної влади та місцевого самоврядування, або такі, що від них виходять, можуть бути використані на території іншої держави лише після відповідного їх посвідчення.

Для визнання довідки дійсною на території України, вона повинна пройти процедуру легалізації.

Легалізація іноземних документів - це процедура, яка забезпечує визнання законності та автентичності офіційних документів, виданих в іншій країні, на території держави, де вони мають бути використані. Ця процедура регулюється міжнародними та внутрішніми правовими нормами країн. Спосіб легалізації довідки залежить від країни, резидентом якої є особа, що отримує доходи, а саме: консульської легалізації, проставляння апостилю, або без будь-якого підтвердження (тобто без консульської легалізації та без апостилю).

Порядок консульської легалізації офіційних документів установлюється Віденською конвенцією «Про консульські зносини» 1963 року, міжнародними договорами та чинним законодавством України, а також Інструкцією про порядок консульської легалізації офіційних документів в Україні і за кордоном, затвердженою наказом Міністерства закордонних справ України № 113 від 04.06.2002.

22 грудня 2003 року для України набула чинності Гаазька Конвенція, що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів, 1961 року (далі Гаазька конвенція).

Офіційні документи, які будуть використовуватись на території держав - учасниць Гаазької конвенції, мають бути засвідчені спеціальним штампом «Apostille» (далі апостиль), проставленим компетентним органом держави, в якій був складений документ та не потребують будь-якого подальшого засвідчення (легалізації).

У Гаазькій конвенції закріплюється єдиний зразок апостиля, що має стандартизований формат і містить необхідні реквізити для підтвердження автентичності офіційних документів, виданих у країнах-учасницях Гаазької конвенції.

Офіційні документи, на яких проставлено апостиль, не потребують будь-якого подальшого засвідчення (легалізації).

Відповідно до ст.10 Конституції України державною мовою в Україні є українська мова.

Отже, довідки про статус податкового резидента, які подаються податковим органам, повинні відповідати вимогам офіційних документів та бути перекладеними на державну мову. Переклад повинен бути засвідчений нотаріусом. Якщо нотаріус не володіє відповідною мовою, переклад може здійснюватися перекладачем, а підпис перекладача підтверджується нотаріусом (стаття 79 Закону України «Про нотаріат» від 02.09.1993 №3425-ХІІ (далі Закон 3425-ХІІ).

Відповідно до п.10 ст.34 та ст.36 Закон 3425-ХІІ засвідчення вірності перекладу на українську мову документів, складених іноземною мовою, віднесено до функцій державних та приватних нотаріальних контор.

Порядок вчинення вищенаведеної нотаріальної дії врегульовано ст.79 Закону 3425-ХІІ та главою 8 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого наказом Міністерством юстиції України від 22.02.2012 №296/5), яким зазначено що нотаріус засвідчує вірність перекладу документа з однієї мови на іншу, якщо він знає відповідні мови.

Якщо нотаріус не знає відповідних мов, переклад документів може бути зроблено перекладачем, справжність підпису якого засвідчує нотаріус. При цьому перекладач поряд з документом, що встановлює його особу, повинен представляти документ, якій підтверджує його кваліфікацію.

Виходячи з вищенаведеного, нотаріальне засвідчення на території України перекладу на українську мову вищевказаних документів має відбуватися з дотриманням вимог чинного законодавства України про нотаріат

Проте, переклад нотаріально засвідченої копії довідки, яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України, не має такої ж юридичної сили, як оригінал. Автентичність копії довідки (достовірність, відповідність її оригіналові) має бути засвідчено.

Щодо строку дії довідки, то в законодавстві України визначено, що особа, яка виплачує доходи нерезидентові у звітному (податковому) році, у разі подання нерезидентом довідки з інформацією за попередній звітний податковий період (рік) може застосувати правила міжнародного договору України, зокрема щодо звільнення (зменшення) від оподаткування, у звітному (податковому) році з отриманням довідки після закінчення звітного (податкового) року (пункт 103.8 статті 103 ПКУ).

Довідка повинна бути в наявності у податкового агента на момент виплати доходу, оскільки саме вона є однією з підстав для звільнення від оподаткування доходів нерезидента в момент їх виплати.

Отже якщо на дату виплати доходу нерезидентові довідки не має і її не має і за минулий рік, то скористатися пільговою ставкою не можна, навіть якщо довідка буде отримана пізніше цього самого року.

Особа, яка виплачує доходи нерезидентові у звітному (податковому) році, у разі надання нерезидентом довідки з інформацією за попередній звітний податковий період (рік) може застосувати правила міжнародного договору України, зокрема щодо звільнення (зменшення) від оподаткування, у звітному (податковому) році з отриманням довідки після закінчення звітного (податкового) року. Таким чином, довідка є чинною на протязі календарного року в якому її видали та потребує поновлення кожного звітного року.

Якщо податок утриманий відповідно до законодавства України, але нерезидент має право на оподаткування доходів за ставками, встановленими міжнародним договором, та надав за відповідний звітний період довідку після виплати йому доходів, то може бути застосована процедура відшкодування (повернення) сплаченого податку шляхом повернення різниці між сумою податку, яка була утримана, та сумою, належною до сплати відповідно до умов міжнародного договору.

У разі неподання нерезидентом довідки доходи нерезидента із джерелом їх походження з України підлягають оподаткуванню відповідно до законодавства України з питань оподаткування. (правова позиція викладена у постанові Сьомого апеляційного адміністративного суду від 27.08.2020 по справі № №120/4234/19-а).

У постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду від 27 січня 2022 року по справі № 420/1340/19 Судом зазначено, що «відповідно до пункту 103.2 статті 103 ПК України особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

Як установлено пунктом 103.4 статті 103 ПК України, підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі - довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.

Довідка видається компетентним (уповноваженим) органом відповідної країни, визначеним міжнародним договором України, за формою, затвердженою згідно із законодавством відповідної країни, і повинна бути належним чином легалізована, перекладена відповідно до законодавства України (пункт 103.5 статті 103 ПК України).

За змістом пункту 103.8 статті 103 ПК України особа, яка виплачує доходи нерезидентові у звітному (податковому) році, у разі подання нерезидентом довідки з інформацією за попередній звітний податковий період (рік) може застосувати правила міжнародного договору України, зокрема щодо звільнення (зменшення) від оподаткування, у звітному (податковому) році з отриманням довідки після закінчення звітного (податкового) року.

Водночас у відповідності до пункту 103.10 статті 103 ПК України у разі неподання нерезидентом довідки відповідно до пункту 103.4 цієї статті доходи нерезидента із джерелом їх походження з України підлягають оподаткуванню відповідно до законодавства України з питань оподаткування.

При цьому суди, надавши правову оцінку поданим Товариством під час перевірки та залученим до матеріалів справи доказам, дійшли висновку, що на час виплати доходів нерезидентам з січня 2015 року по березень 2018 року, позивач не мав належним чином оформлених документів, передбачених статтею 103 ПК України, які б підтверджували, що нерезиденти Sonja und Franz-Josef Wolf (Німеччина), ОСОБА_2 (Румунія), ОСОБА_1 (Румунія), Toyota Leasing GmbH (Німеччина), Car-Projekt Fahrzeugleasing GmbH (Австрія) є резидентами країн, з якими укладено міжнародні договори України, та надавали б право на застосування звільнення (зменшення) від оподаткування таких доходів на момент їх виплати на користь цих нерезидентів.

Пунктом 103.9 статті 103 ПК України визначено, що особа, яка виплачує доходи нерезидентові, зобов`язана у разі здійснення у звітному періоді (кварталі) виплат нерезидентам доходів із джерелом їх походження з України подавати контролюючому органу за своїм місцезнаходженням (місцем проживання) звіт про виплачені доходи, утримані та перераховані до бюджету податки на доходи нерезидентів у строки та за формою, встановленими центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну фінансову політику. За змістом пункту 46.1 статті 46 ПК України податкова декларація, розрахунок - це документ, що подається платником податків (у тому числі відокремленим підрозділом у випадках, визначених цим Кодексом) контролюючому органу у строки, встановлені законом, на підставі якого здійснюється нарахування та/або сплата податкового зобов`язання або відображаються обсяги операції (операцій), доходів (прибутків), щодо яких податковим та митним законодавством передбачено звільнення платника податку від обов`язку нарахування і сплати податку і збору, чи документ, що свідчить про суми доходу, нарахованого (виплаченого) на користь платників податків - фізичних осіб, суми утриманого та/або сплаченого податку. Додатки до податкової декларації є її невід`ємною частиною».

Довідка, яка додана до матеріалів справи клопотанням від 10.06.2025 видана 25.04.2025 року №3200000803 та свідчить про те, що нерезидент VIKASA SHIPPING AND TRADING Ltd був резидентом Республіки Болгарія у 2023 році, перекладена на українську мову, апостильована та нотаріально не засвідчена.

Окрім того, слід вказати про те, що довідка про підтвердження статусу податкового резидента Республіки Болгарія нерезидента VIKASA SHIPPING AND TRADING Ltd дійсна в межах календарного року в якому вона видана, а саме від 25.04.2025 (дійсна у 2025 році) №3200000803 не може бути підставою для звільнення від оподаткування доходу отриманого нерезидентом VIKASA SHIPPING AND TRADING Ltd джерелом його походження з України за період у якому здійснювались виплати у вигляді фрахту, а саме 15.11.2023.

У зв`язку з ненаданням довідки за звітній період у якому здійснювались виплати (2023-2024 роки) нерезиденту VIKASA SHIPPING AND TRADING Ltd (Республіка Болгарія), встановлено заниження податку на доходи іноземних юридичних осіб джерелом їх походження з України в сумі 235 776 грн.

Відповідно до вимог п.103.9 ст.103 ПКУ особа, яка виплачує доходи нерезидентові, зобов`язана у разі здійснення у звітному періоді (кварталі) виплат нерезидентам доходів із джерелом їх походження з України подавати контролюючому органу за своїм місцезнаходженням (місцем проживання) звіт про виплачені доходи, утримані та перераховані до бюджету податки на доходи нерезидентів у строки та за формою, встановленими центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну фінансову політику.

Отже, встановлено, та не спростовано позивачем , що ТОВ «ЛОТУС ОІЛ ТРЕЙДІНГ» не надано додатки ПН до податкової декларації з податку на прибуток за період, в якому відбувались виплати нерезиденту, а саме за 2023 рік №9386454665 (уточнююча) від 09.05.2024, за перший квартал 2024 року №9224056192 (уточнююча) від 07.08.2024, за півріччя 2024 року №9257591820 (уточнююча) від 05.09.2024

Таким чином, встановлені судом вище обставини справи свідчать про допущені позивачем порушення, а тому оскаржувані ППР прийняті обґрунтовано та за наявності законодавчо визначених підстав.

У цій справі, заперечуючи проти позову, відповідачем доведено правомірність оскаржуваних ППР.

Відповідач діяв на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбаченіКонституцієюта законами України, оскаржувані рішення прийнято з дотриманням інших вимог частини другоїстатті 2 КАС України, у зв`язку із чим у задоволенні позовних вимог, слід відмовити.

VІІ. ВИСНОВКИ СУДУ

Згідно з ч. 1 ст. 77 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Частиною 2 ст. 77 Кодексу адміністративного судочинства України визначено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

Отже, з урахуванням вищевикладеного, та з системного аналізу матеріалів справи, суд дійшов висновку про залишення позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю «ЛОТУС ОIЛ ТРЕЙДИНГ» до Головного управління ДПС у Дніпропетровській області про визнання протиправними та скасування рішень, без задоволення.

Щодо розплоду судових витрат.

Судові витрати покласти на позивача згідно до ст.139 Кодексу адміністративного судочинства України.

Керуючись статтями 205, 241-246 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,-

УХВАЛИВ:

Позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «ЛОТУС ОIЛ ТРЕЙДИНГ» до Головного управління ДПС у Дніпропетровській області про визнання протиправними та скасування рішень залишити без задоволення.

Судові витрати покласти на позивача згідно до ст.139 Кодексу адміністративного судочинства України.

Позивач: Товариство з обмеженою відповідальністю «ЛОТУС ОIЛ ТРЕЙДИНГ» (49019, м. Дніпро, вул. Гоголя, 14, оф. 501, код ЄДРПОУ 45027038).

Відповідач: Головне управління ДПС у Дніпропетровській області (49005, м.Дніпро, вул. Сімферопольська, 17а, код ЄДРПОУ 44118658).

Рішення суду набирає законної сили відповідно до вимог статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене в строки, передбачені статтею 295 Кодексу адміністративного судочинства України.

Повний текст рішення суду складено 02.09.2025 року.

Суддя В.В. Ільков