Рішення № 12903471, 15.12.2010, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"15" грудня 2010 р.Справа № 19/121-10-3832 Господарський суд Одеської області у складі:

судді Петренко Н.Д.

при секретарі Гавриловій А.А.

розглянув у відкритому судовому засіданні справу №19/121-10-3832

за позовом: публічного акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Дельта-Фонд Акцій", м. Київ

до відповідача: товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К", м. Одеса

про стягнення 33367,36 грн.

За участю представників сторін:

від позивача: не з’явився, про час, дату та місце судового засідання повідомлений належним чином;

від відповідача: не з’явився, про час, дату та місце судового засідання повідомлений належним чином.

СУТЬ СПОРУ: позивачем заявлені вимоги про стягнення з відповідача заборгованості у розмірі 33367,36 грн. за договором купівлі-продажу цінних паперів №Д-07;8/2-FA від 26 червня 2008 року та відповідно до проспекту емісії облігацій товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К" оприлюдненого в "Бюлетень. Цінні папери України" № 85-86 (2015-2016) від 16 квітня 2007 року, з яких 29917,50 грн. боргу по відсотковому доходу по облігаціям за 7, 8, 9, 10, 11 відсоткові періоди, 2471,19 грн. інфляційних збитків та 978,67 грн. 3 % річних.

10 листопада 2010 року до господарського суду Одеської області від позивача надійшли пояснення (вх. №30076), про використання відсоткової ставки у розмірі 16 % річних за вказані відсоткові періоди при розрахунках, з посиланням на ст. 212 ЦК України.

Представник відповідача в судові засідання, призначені на 17 вересня 2010 року о 10:20, 11 жовтня 2010 року о 09:30, 01 листопада 2010 року о 09:30, 15 листопада 2010 року о 09:30, 29 листопада 2010 року о 11:00 та 15 грудня 2010 року о 12:10 не з’явився. Процесуальні документи суду направлялись відповідачу по справі за адресою, вказаною у позовній заяві та підтвердженою довідкою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 25 жовтня 2010 року: 65014, м. Одеса, вул. Пушкінська, 32, однак повертались до суду з поштовою відміткою "адресат не існує" та "за зазначеною адресою не проживає".

          До повноважень господарського суду області не віднесено установлення фактичного місцезнаходження юридичних осіб або місця проживання фізичних осіб –учасників судового процесу на час виникнення тих чи інших процесуальних дій, оскільки згідно роз’яснень, викладених у п. 32 Інформаційного листа Вищого господарського суду України №01-08/530 від 10 грудня 2009 року відмітка про відправку процесуального документа про призначення судового засідання у справі, зроблена відповідно до Інструкції з діловодства в господарських судах України, затвердженої наказом ВГСУ №75 від 10 грудня 2002 року на першому примірнику цього документу є підтвердженням повідомлення сторони про дату, час і місце судового засідання у справі.

          Відповідач відзиву на позов, в порядку ст. 59 ГПК України не надав, тому справа розглядається за наявними в ній матеріалами, в порядку ст. 75 ГПК України.

Розглядом матеріалів справи встановлено:

згідно статуту позивача та довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (а.с. 103-108) публічне акціонерне товариство "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Дельта-Фонд Акцій" є правонаступником по всіх правах і зобов’язаннях відкритого акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Дельта-Фонд Акцій".

26 червня 2008 року між відкритим акціонерним товариством "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Дельта-Фонд Акцій" (покупець) від імені та за рахунок якого діє товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами –Адміністратор пенсійних фондів "Дельта-Капітал" на підставі договору на управління активами №2/160707/1-КУА від 16 липня 2007 року (а.с. 89-96) та товариством з обмеженою відповідальністю "Дельта-Сек’юритиз" (продавець) був укладений договір купівлі-продажу цінних паперів №Д-07;8/2-FA, згідно умов якого продавець передав у власність покупця іменні процентні облігації товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К" (емітент, ТОВ "Інсахарпром-К") у кількості 150 (сто п’ятдесят) штук на загальну суму 152250,00 грн., про що свідчить у матеріалах справи виписка про операцій з цінними паперами на рахунку у цінних паперах №016298 за період з 01 червня 2008 року по 30 квітня 2010 року (а.с. 34-37).

Відповідно до проспекту емісії облігацій ТОВ "Інсахарпром-К", оприлюдненого в "Бюлетень. Цінні папери України" № 85-86 (2015-2016) від 16 квітня 2007 року, відповідач випустив облігації, іменні, відсоткові у кількості 50000 (п’ятдесят тисяч) штук серії "А" (пункт 2 підпункт 1.2.2. проспекту емісії облігацій ТОВ "Інсахарпром-К", а.с. 31).

Згідно п. 2.10 проспекту емісії облігацій ТОВ "Інсахарпром-К" зобов’язалось виплачувати відсотковий дохід у національній валюті України через уповноваженого емітентом платіжного агента ЗАТ "Перший Український міжнародний банк" (04070, м. Київ, вул. Андріївська, 4) на підставі зведеного облікового реєстру, який надається на дату такої виплати доходу.

Також в проспекті емісії зазначено, що відсоткова ставка по 1, 2, 3, 4 відсоткових періодах облігацій встановлюється у розмірі 16 % (шістнадцять) річних, а порядок визначення відсоткової ставки по 5-8, 9-12 відсоткових періодах встановлюється емітентом виходячи з ринкової кон’юктури, але не менше, ніж 3% річних у гривні. Рішення про встановлення нової відсоткової ставки або підтвердження незмінності попередньої ставки на 5-8, 9-12 відсотковий період повинні бути прийняті емітентом в строки:

- по 5-8 відсоткових періодах до 24 березня 2008 року;

- по 9-12 відсоткових періодах до 23 березня 2009 року.

Відповідно до повідомлення платіжного агента емітента ПАТ "Перший Український міжнародний банк" за №1041-УЦБ від 27 жовтня 2010 року ТОВ "Інсахарпром-К" не повідомив ПАТ "Перший Український міжнародний банк" як андеррайтера випуску про розмір встановленої відсоткової ставки на 9-12 відсотковий період. Також у вказаному повідомленні ПАТ "Перший Український міжнародний банк" інформує про розмір відсоткової ставки по облігаціях ТОВ "Інсахарпром-К" серії "А" на 5-8 відсоткові періоди у розмірі 16 % річних.

Позивач посилаючись на графік виплат відсоткового доходу по облігаціям, зазначеного у проспекті емісії облігацій (а.с. 32) вказує на заборгованість ТОВ "Інсахарпром-К" по виплатам відсоткового доходу за облігаціями (з розрахунку 16 % річних):

- за сьомий відсотковий період з 23 жовтня 2008 року по 21 січня 2009 року у розмірі 5983,50 грн.

- за восьмий відсотковий період з 22 січня 2009 року по 22 квітня 2009 року у розмірі 5983,50 грн.

- за дев’ятий відсотковий період з 23 квітня 2009 року по 22 липня 2009 року у розмірі 5983,50 грн.

- за десятий відсотковий період з 23 липня 2009 року по 21 жовтня 2009 року у розмірі 5983,50 грн.

- за одинадцятий відсотковий період з 23 жовтня 2009 року по 20 січня 2010 року у розмірі 5983,50 грн.

При цьому відповідно до пояснень позивача ПАТ "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Дельта-Фонд Акцій" обгрунтовує нараховані суми по відсотковому доходу по облігаціям за 9, 10, 11 відсоткові періоди з розрахунку 16 % річних посилаючись на ст. 212 ЦК України.

З огляду на зазначене ПАТ "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Дельта-Фонд Акцій" 31 серпня 2010 року вимушено було звернутися до господарського суду Одеської області з позовною заявою про стягнення 29917,50 грн. суми по відсотковому доходу по облігаціям за 7, 8, 9, 10, 11 відсоткові періоди, 2471,19 грн. інфляційних збитків та 978,67 грн. 3 % річних, обґрунтовуючи свої вимоги посиланням на ст.ст. 212, 526, 541, 543, 623, 629, 633 ЦК України та ст.ст. 175, 193, 229 ГК України.

Проаналізувавши матеріали справи та надавши їм відповідну правову оцінку, господарський суд дійшов висновку про часткове задоволення позовних вимог публічного акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Дельта-Фонд Акцій", виходячи з наступного:

статтею 7 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" визначено, що облігація - цінний папір, що посвідчує внесення його власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов’язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.

Відповідно до статті 193 ГК України учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов’язання належним чином, відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Не допускається одностороння відмова від виконання зобов’язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов’язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.

Згідно правил частини 1 статті 530 ЦК України якщо у зобов’язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін), у зв’язку з чим позовні вимоги про стягнення боргу по відсотковому доходу по облігаціям за 7, 8 відсоткові періоди у розмірі 11967,00 грн. є обґрунтованими і підлягають задоволенню.

Щодо нарахування позивачем відсоткового доходу з розрахунку 16 % річних по облігаціям за 9, 10, 11 відсоткові періоди на які ТОВ "Інсахарпром-К" не повідомив ПАТ "Перший Український міжнародний банк" як андеррайтера випуску про розмір встановлення відсоткової ставки на вказані відсоткові періоди слід зазначити наступне.

Проспектом емісії облігацій не передбачено порядок дії у разі не встановлення ТОВ "Інсахарпром-К" відсоткової ставки на відповідні відсоткові періоди.

Згідно ч.1 ст. 212 ЦК України особи, які вчиняють правочин, мають право обумовити настання або зміну прав та обов’язків обставиною, щодо якої невідомо, настане вона чи ні (відкладальна обставина).

Частиною 3 ст. 212 ЦК України передбачено, якщо настанню обставини недобросовісно перешкоджала сторона, якій це невигідно, обставина вважається такою, що настала.

З огляду на зазначені положення норм цивільного права, рішення емітента щодо встановлення відсоткової ставки на 9, 10, 11 відсоткові періоди суд вважає такими, що прийняті.

Відповідно до п. 2.10. проспекту емісії облігацій, емітент при прийняті рішення щодо встановлення відсоткової ставки на 9-12 відсоткові періоди виходить з ринкової кон’юктури, у зв’язку з чим, суд приймає до уваги надані позивачем приклади відсоткових ставок по облігаціям внутрішньої державної позики, які емітовані приблизно в тому самому періоді (а.с. 126-137).

Таким чином, дослідивши додані до позовної заяви документи суд дійшов висновку про обґрунтованість вимог позивача щодо стягнення з відповідача боргу по відсотковому доходу по облігаціям за 9, 10, 11 відсоткові періоди з розрахунку 16 % річних у розмірі 17950,50 грн.

Стаття 625 Цивільного кодексу України передбачає, що боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов’язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов’язання, на вимогу кредитора зобов’язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом, у зв’язку з чим позивачем заявлено до стягнення 978,67 грн. трьох процентів річних (за період з лютого 2009 року по липень 2010 року), розрахунок яких на думку суду здійснено вірно, а також заявлено до стягнення 2471,19 грн. інфляційних збитків (за період з лютого 2009 року по липень 2010 року) з розрахунком яких суд не може погодитись та заявлена до стягнення сума інфляційних підлягає зменшенню й перерахуванню у відповідності з індексами інфляції встановленими діючим законодавством, яка повинна становити 2041,69 грн. та підлягає стягненню.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Відповідач документів, спростовуючих позовні вимоги, не надав.

Судові витрати у справі покладаються на позивача й відповідача пропорційно розміру задоволених позовних вимог в порядку ст. 44,49 ГПК України.

Керуючись ст. ст. 44, 49, ст. ст. 82-85 ГПК України, суд, -

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги задовольнити частково.

2. Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Інсахарпром-К" (65014, м. Одеса, вул. Пушкінська, 32, код ЄДРПОУ 31068734) на користь публічного акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Дельта-Фонд Акцій" (04071, м. Київ, вул. Щекавицька, буд. 30/39, оф. 24, код ЄДРПОУ 35234880):

-          29917 (двадцять дев’ять тисяч дев’ятсот сімнадцять) грн. 50 коп. боргу по відсотковому доходу по облігаціям,

-          978 (дев’ятсот сімдесят вісім) грн. 67 коп. трьох процентів річних,

-          2041 (дві тисячі сорок одну) грн. 69 коп. інфляційних втрат,

-          329 (триста двадцять дев’ять) грн. 37 коп. державного мита,

-          232 (двісті тридцять дві) грн. 95 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

3. В решті позовних вимог відмовити.

Наказ видати у порядку ст.116 ГПК України.

Повний текст рішення складений та підписаний 17 грудня 2010 року.

Рішення суду набирає законної сили у порядку ст.85 ГПК України.

Суддя