Постанова № 12386652, 31.03.2010, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31.03.2010 № 32/508

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:Гарник Л.Л.

суддів:

при секретарі:

За участю представників:

від позивача - ОСОБА_1 паспорт,

ОСОБА_2 дов. №3234 від 17.11.2009р.,

від відповідача 1 - Дроботько О.В. дов. №7 від 29.08.2009р.,

від відповідача 2 - не зявився,

від третьої особи - ОСОБА_4 дов. №7277 від 12.10.2009р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ТОВ "Фірма "С"

на рішення Господарського суду м.Києва від 22.01.2010

у справі № 32/508 ( .....)

за позовом ОСОБА_1

до ТОВ "Фірма "С"

Шевченківська районна у м. Києві державна адміністрація

третя особа позивача

третя особа відповідача ОСОБА_5

про визнання недійсним рішення загальних зборів

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду м.Києва від 22.01.2010р. по справі №32/508 позов ОСОБА_1 задоволено повністю, визнано недійсними рішення зборів учасників ТОВ „Фірма „С”, що були прийнятті на загальних зборах учасників товариства від 19.08.2009 та оформлені протоколом № 01/08/09 від 19.08.2009р. Визнано недійсною нову редакцію статуту ТОВ „Фірма „С”, затверджену зборами учасників товариства 19.08.2009р., протокол № 01/08/09, зареєстровану державним реєстратором Шевченківської районної в м. Києві державної адміністрації 07.09.2009р. за №10741050001034402. Скасовано державну реєстрацію статуту у новій редакції ТОВ „Фірма „С”, затверджену зборами учасників товариства 19.08.2009р., протокол № 01/08/09, зареєстровану державним реєстратором Шевченківської районної в м. Києві державної адміністрації 07.09.2009р. за №10741050001034402. Стягнуто з ТОВ „Фірма „С” на користь позивача 170 грн. державного мита і 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Не погоджуючись з винесеним рішенням, ТОВ „Фірма „С” подало апеляційну скаргу, в якій просить рішення суду скасувати і прийняти нове рішення, яким відмовити позивачу у задоволенні позовних вимог.

У відзиві на апеляційну скаргу ОСОБА_1 просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги, а рішення господарського суду м.Києва залишити без змін.

Відзиви на апеляційну скаргу відповідач 2 і третя особа не надали.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача, відповідача 1 і третьої особи, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Київський апеляційний господарський суд вважає, що скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно із реєстраційною справою ТОВ „Фірма „С” (ідентифікаційний код 22860275), ТОВ „Фірма „С” було зареєстроване 18.02.2000р. як правонаступник приватного підприємства „Фірма „С”.

Відповідно до установчого договору та статуту ТОВ „Фірма „С”, затверджених загальними зборами засновників, протокол №1 від 11.02.2000р., статутний фонд товариства у розмірі 7400 грн. був порівну поділений між засновниками - ОСОБА_5 (50%) та ОСОБА_1 (50%).

07.09.2009р. державним реєстратором Шевченківської районної у м.Києві державної адміністрації було проведено реєстрацію нової редакції статуту ТОВ „Фірма „С”, згідно з якою єдиним учасником товариства є ОСОБА_5, якому належить частка в статутному капіталі товариства розміром 100%, що відповідно становить 7400 грн.

На підтвердження затвердження загальними зборами учасників ТОВ „Фірма „С” нової редакції статуту реєстратору була надана нотаріально посвідчена фотокопія протоколу 01/08/09 загальних зборів учасників ТОВ „Фірма „С” від 19.08.2009р.

Зміст протоколу №01/08/09 від 19.08.2009р., що міститься у реєстраційній справі ТОВ „Фірма „С”, свідчить, що 19.08.2009р. учасниками ТОВ „Фірма „С” ОСОБА_5 та ОСОБА_6 були проведені загальні збори.

ОСОБА_1 свій підпис на вищезазначеному протоколі заперечив, зазначивши, що протокол є підробкою.

Постановою від 22.09.2009р. дізнавачем ВД Шевченківського РУ ГУ МВС України в м.Києві була порушена кримінальна справа №10-19929 за фактом вчинення злочину, передбаченого ч.1 ст.358 КК України, оскільки за матеріалами дослідної перевірки було встановлено, що в серпні 2009 року невстановлена особа підробила протокол загальних зборів учасників ТОВ „Фірма „С” та надала його до Шевченківської РДА з метою реєстрації даного підприємства.

Згідно з висновком спеціаліста відділення технічної експертизи документів і почерку відділу криміналістичних експертиз НДЕКЦ при ГУМВС України в місті Києві № 378/тдд, зробленому 17.09.2009р. на підставі запиту начальника ВДСБЕЗ Шевченківського РУ ГУ МВС України у м.Києві, підпис у графі "Фізична особа громадянин України ОСОБА_6" електрографічної копії протоколу №01/08/09 загальних зборів учасників ТОВ „Фірма „С” від 19.08.2009р., засвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу і зареєстрований в реєстрі № 8166, виконаний не ОСОБА_1, а іншою особою.

Згідно зі ст.58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному фонді. Відповідно до п."б" ст.41, ст.59 Закону до виключної компетенції загальних зборів належить, серед іншого, внесення змін до статуту товариства. Статтею 60 вказаного Закону передбачено, що голова зборів товариства організує ведення протоколу. Книга протоколів має бути у будь-який час надана учасникам товариства. На їх вимогу повинні видаватися засвідчені витяги з книги протоколів.

У п.20 постанови №13 від 24 жовтня 2008 року "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" Пленум Верховного Суду України роз'яснив, що протокол є документом, який фіксує факт прийняття рішення загальними зборами. У судовому порядку недійсним може бути визнано рішення загальних зборів учасників товариства, а не протокол загальних зборів.

01 листопада 2004 року приватним нотаріусом Юр-Капінос А.Є. була посвідчена заява ОСОБА_1, адресована зборам учасників ТОВ „Фірма „С”, в якій заявник просив вивести його зі складу учасників ТОВ „Фірма „С” , а належну йому частку у статутному фонді передати на користь гр.ОСОБА_5. При цьому заявник зазначив, що не має матеріальних та фінансових претензій до ТОВ „Фірма „С”.

З відзиву третьої особи на позовну заяву, що була надана суду першої інстанції, вбачається, що частка ОСОБА_1 була викуплена ОСОБА_5 за 250000 грн..

Жодних доказів на підтвердження обставин відчуження частки в матеріалах справи відсутні. Заява ОСОБА_1 від 01.11.2004 про відсутність матеріальних та фінансових претензій до ТОВ „Фірма „С” не доводить придбання ОСОБА_5 частки ОСОБА_1 у статутному капіталі ТОВ „Фірма „С” за 250000 грн.

Згідно зі ст.53 Закону України „Про господарські товариства” учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства.

Стаття 10 Закону України „Про господарські товариства” передбачає, що учасник товариства має право як вийти в установленому порядку з товариства (п. "в") так і здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом (п. "д").

Тобто законодавець не ототожнює вихід учасника з товариства зі здійсненням учасником відчуження частки у статутному (складеному) капіталі товариства.

Відповідно до п.4 частини першої ст.116 ЦК України учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчими документами товариства та законом, здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом.

Згідно зі ст.147 ЦК України учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим способом відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства. Цією ж статтею визначена можливість відчуження частки (її частини) учасника третій особі.

Порядок переходу (відступлення) частки учасника у статутному капіталі товариства та внесення змін до установчих документів товариства у зв'язку з виходом засновника зі складу товариства повинні здійснюватись з виконанням вимог, встановлених ст.ст.145, 147, 148 ЦК України, ст.ст.53, 58, 59, 60 Закону України „Про господарські товариства” та ст.29 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців”.

Відповідно до ст.61 Закону України „Про господарські товариства” позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також в будь-якому іншому випадку, якщо виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зробленими не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Відповідач не надав суду доказів дотримання вимог закону та положень статуту щодо повідомлення учасників при скликанні зборів учасників ТОВ „Фірма „С” 19.08.2009р.

Згідно з рекомендаціями Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 № 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" під час вирішення спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів недійсними суду слід з'ясовувати, чи відповідає оспорюване рішення вимогам чинного законодавства та/або компетенції органу, що прийняв це рішення, чи були загальні збори правомочними, чи було дотримано визначеного законом порядку скликання і проведення загальних зборів. Підставами недійсності рішень загальних зборів є зокрема відсутність протоколу загальних зборів, підписаного відповідно до частини дев'ятої статі 41 Закону України "Про господарські товариства" головою і секретарем зборів (пп. "є" п. 2.11).

Тому суд першої інстанції законно і обґрунтовано визнав недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „Фірма „С”, що були прийнятті на загальних зборах учасників товариства від 19.08.2009 та оформлені протоколом № 01/08/09 від 19.08.2009р.

У зв'язку з визнанням недійсними рішення загальних зборів від 19.08.2009р. про затвердження нової редакції статуту, суд першої інстанції правильно задовольнив вимоги позивача про визнання недійсною нової редакції статуту ТОВ „Фірма „С”.

Відповідно до ст.31 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців” у разі постановлення судового рішення щодо скасування рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу про внесення змін до установчих документів юридичної особи, або про визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи суд у день набрання законної сили судовим рішенням надсилає його державному реєстратору для внесення запису про судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи. Державний реєстратор у строк, що не перевищує двох робочих днів з дати надходження судового рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, вносить до Єдиного державного реєстру запис щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, якщо інше не встановлено судовим рішенням, та в той же день повідомляє органи статистики, державної податкової служби, Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування про внесення такого запису.

Оскільки рішення про затвердження нової редакції статуту ТОВ „Фірма „С” визнане недійсним, господарський суд м.Києва законно встановив, що реєстрація була проведена на підставі підробленого протоколу загальних зборів товариства, і скасував державну реєстрацію статуту у новій редакції ТОВ „Фірма „С”, затвердженій зборами учасників товариства та зареєстрованій державним реєстратором Шевченківської районної в м. Києві державної адміністрації 07.09.2009р. за № 10741050001034402.

За таких обставин, Київський апеляційний господарський суд не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги, скасування чи зміни рішення суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст.99, 101, 103, 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ТОВ „Фірма „С” залишити без задоволення, а рішення господарського суду м.Києва від 22.01.2010р. по справі №32/508 без змін.

Справу №32/508 повернути до господарського суду м.Києва.

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом одного місяця з дня її прийняття.

Головуючий суддя

Судді

02.04.10 (відправлено)